Separación de Cuerpos y Divorcio en El Código Civil Peruano [PDF]

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SEPARACIÓN DE CUERPOS Y DIVORCIO 1. SEPARACIÓN DE CUERPOS

1.1.- Antecedentes Históricos. La separación de cuerpos tiene sus antecedentes en el derecho antiguo, en el llamado dirvortium ad thorum et mensan o sea la simple separación de cuerpos. A esta institución la doctrina le denomina “separación conyugal”, “separación del matrimonio”, “separación personal”, y la más apropiada llamada “separación judicial”. Aparece nítidamente bajo la influencia del cristianismo, que si bien reconoció y consagró la indisolubilidad del matrimonio, sin embargo, no ignoro la gravedad del adulterio al que tomo como causa de separación de cuerpos. La iglesia luchó contra las leyes romanas y contras las costumbres germanas que autorizaron el divorcio llegando a obtener como resultado paulatina supresión, pero como no fue posible mantener ciertos hogares profundamente desavenidos creo la separación de cuerpos que no era otra, que la suspensión de los del lecho y habitación, lo que impidió a los cónyuges contraer nuevo matrimonio. Además, mientras el divorcio en la antigüedad resultaba de la sola voluntad de los esposo, la separación de cuerpos tenía que ser pronunciada en justicia siendo por tanto de competencia canoníca. Derecho francés La mujer podía pedir la separación sin limitación alguna, lo que se dejaba al arbitrio y prudencia de los jueces; pero, el mando solo podía pedir la separación de cuerpos por adulterio de su mujer.

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Derecho medieval La institución del matrimonio sacraliza y se hace asequible a personas de toda condición social. Conceptualmente en el Derecho canónico el casamiento es una imbrincancia entre un acto contractual (elemento volitivo) y un rito sacramental (elemento teológico). Establece como regla que los cónyuges tienen el deber y el derecho de mantener la convivencia conyugal, salvo los excuse una cause legitima, permitiendo la separación bajo ciertas circunstancias y con determinados fines1. Derecho contemporáneo La doctrina negativa se opone a la necesidad de aperturar una vía que permita a los consortes se liberen del deber de cohabitación, porque dicha separación es solo circunstancial al casamiento; en cambio, la doctrina positiva sostiene la conveniencia de franquear algún medio de exima a los cónyuges del deber de cohabitación, sobre todo, cuando están gravemente desavenidos o

existan razones que imposibiliten el

cumplimiento de los fines matrimoniales. Legislación Nacional El Código Civil de 1852 considero el divorcio como la separación de los casados, quedando subsistente el vínculo matrimonial. El código de 1936 admite el divorcio relativo (separación de cuerpos) y el divorcio absoluto (vincular). El Código Civil de 1984, en cambio, regula la separación de cuerpos como una figura independiente del divorcio, o como dos figuras absolutamente distinta. Se halla regulado en el Libro III, Sección Segunda, Titulo IV, Capitulo Primero y de manera específica en los artículos 332 al 347 del actual código.

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La secularización del matrimonio canónico y subsecuente separación del matrimonio laico, en el Derecho moderno, es una de las directas consecuencias de la Reforma, por so el legislador de la Revolución Francesa (siglo XVIII), no ve en el acto matrimonial más que un contrato civil, razón por la que no dudó en adoptar la figura del divorcio y suprimir la separación de cuerpos; no obstante, esta fue restablecida posteriormente la petición del Consejo de Estado para satisfacción de los católicos que aspiraban compatibilizar sus intereses con los de la iglesia.

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1.2.- Concepto La separación de cuerpos es aquella situación del matrimonio, en la que subsistiendo el vínculo conyugal, se produce una cesación de la vida en común de los casados y se transforma el régimen jurídico de sus respectivos derechos y obligaciones2 (entiéndase cese del régimen patrimonial de sociedad de gananciales), obedeciendo al hecho que determina un alejamiento o distanciamiento personal. Tengamos en cuenta que por la separación de cuerpos no se extingue aun definitivamente el vínculo matrimonial, ya que éste solo podrá ser disuelto en un segundo momento denominado divorcio ulterior. La separación de cuerpos es una institución del derecho de familia que consiste en la interrupción de la vida conyugal por una decisión judicial y como consecuencia se suspenden los deberes relativos al lecho y la habitación y se pone fin al régimen patrimonial de la sociedad de gananciales, dejando subsistente el vínculo matrimonial. 1.3.- Clasificación3 A.- Causas específicas por culpa de uno de los cónyuges: 

Adulterio.- Se presenta cuando uno de los cónyuges mantiene relaciones sexuales con tercera persona, lo que es una violación al deber de fidelidad, atenta contra el principio de la monogamia y lesiona gravemente la esencia del matrimonio.

Esta figura pierde efecto a los cinco años ocurrido el hecho y a los seis meses desde el conocimiento del hecho. 

Violencia Física o psicológica.- Consiste en los maltratos físicos o psicológicos que sufre uno de los cónyuges por parte del otro. En el caso de la violencia física debe producirse daño en la integridad corporal.

La causal pierde su efecto a los seis meses de ocurrido el acto violento.

2 3

El Dr. Diez Picazo según el Dr. Peralta Andía

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

Atentado contra la vida del cónyuge.- Tratar de provocarle la muerte. Es el intento

de

homicidio

perpetrado

por

un

cónyuge

contra

el

otro.

En esta causal debe existir por lo menos una investigación policial previa que señale al autor del hecho.  Injuria grave.- Significa un atentado grave e inexcusable contra el honor, la reputación o la personalidad del ofendido con el propósito de hacer insoportable la vida en común. Estos hechos deben ser más o menos continuos y deben ser realmente graves, también caduca a los 6 meses de ocurrido el hecho. 

Abandono injustificado de la casa conyugal por más de dos años continuos o cuando la duración sumada de los periodos exceda el plazo.- En este caso es la salida física del último domicilio conyugal por uno de los esposos por un periodo mínimo de dos años. Salida que debe ser sin justificación alguna, abandono que no solo es físico sino también económico.

Esta causal es parecida a la de separación de hecho pero es totalmente distinta, lo complejo en esta causal es acreditar lo “injustificable” de la salida del esposo(a) que abandonó el hogar, para ello no bastan las denuncias policiales que haga el esposo (a) abandonado. Se requiere para aplicar esta causal.





que el cónyuge haya abandonado la casa.



el abandono no tenga justificación.



la temporalidad mínima de dos años continuos o alternados.

Conducta deshonrosa que haga insoportable la vida en común.- Conducta después del matrimonio, comportamiento indecente o inmoral, que desluce la buena imagen del hogar conyugal y la dignidad. Por ejemplo: los escándalos, ebriedad y alcoholismo, actos delincuenciales, frecuentar prostíbulos, o constantes actos de infidelidad en la que no fuera posible acreditar el adulterio.

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

El uso habitual e injustificado de drogas alucinógenas o de sustancias que puedan generar toxicomanía.- Ello importa una grave alteración del comportamiento conyugal por la dependencia de drogas, poniendo en peligro la vida o la salud de la prole.



Enfermedad venérea grave contraída después de la celebración del matrimonio.Es una enfermedad de origen y localización sexual que puede contagiar al otro cónyuge y también a su descendencia.



Homosexualidad sobreviviente al matrimonio.- Consiste en una grave alteración de la conducta sexual de uno de los cónyuges.



Condena por delito doloso a pena privativa de libertad mayor de dos años impuesta después de la celebración del matrimonio.- De modo que si tuviera conocimiento del evento delictivo, no podría invocarse dicha causal.

B.- Causas específicas sin culpa del otro cónyuge: 

Enfermedad mental.- significa la pérdida de las facultades mentales o la capacidad de discernimiento de uno de los cónyuges.



Enfermedad contagiosa.- Constituyen alteraciones de la salud, de uno de los cónyuges alteraciones de difícil curación, de fácil contagio y de probable transmisión hereditaria.

C.- Las Innominadas  Aquellas que se encuentran dentro del mutuo disenso, que viene a ser el asentimiento de los cónyuges que los impulsa a la separación de cuerpos. Significa que los cónyuges no desean ventilar ante los tribunales las causas del decaimiento matrimonial.

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2. EL DIVORCIO

2.1.- Etimología: proviene del latín divotium, del verbo divertere que significa separarse, irse cada uno por su lado. El divorcio puede definirse como la ruptura de un matrimonio valido viviendo ambos esposos4. El divorcio como bien lo establece nuestro Código Civil vigente es la disolución del vínculo matrimonial que se obtiene por sentencia judicial y sobre la base de las causas determinadas por Ley, las cuales ya han sido enumeradas en el párrafo precedente. El divorcio debe entenderse como la disolución definitiva del vínculo matrimonial declarad judicialmente al haberse incurrido en algunas de las causales previstas por la ley, y con la cual se pone fin a los deberes conyugales y a la sociedad de gananciales, si es que los cónyuges optaron por dicho régimen patrimonial5. 2.2.- DIFERENCIA ENTRE LA SEPARACIÓN DE CUERPOS DEL DIVORCIO. La separación personal o separación de cuerpos busca obtener el cese de la obligación de los esposos de "cohabitar" (vivir juntos) pero no disuelve el vínculo matrimonial, por lo que los "separados" siguen legalmente casados. Distinto es el caso del divorcio que sí disuelve el vínculo matrimonial y hace posible que los ex esposos puedan casarse nuevamente. Tanto en el caso de la separación personal como en el divorcio, finaliza el régimen de gananciales y los bienes que los esposos hayan adquirido durante su matrimonio deben dividirse o en todo caso debe realizarse un acuerdo sobre su destino. La sentencia de separación personal puede obtenerse por mutuo acuerdo de los esposos (Art. 333 inciso 13) luego de haber estado casados por lo menos dos años. Si desearan que la sentencia de separación se convierta en divorcio, al cabo de seis meses de obtenida la misma, cualquiera de ellos puede pedirle al Juez que se convierta en sentencia de "divorcio".

4 5

Guillermo Cabanellas de Torres (2011), diccionario jurídico elemental. Ed. Actualizado, Edit. Heliasta SRL, Argentina. Cas. N° 01-99-sullana, El Peruano, 13-08-1999, p. 3386.

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El divorcio no puede ser de mutuo acuerdo sino que primero tiene que obtenerse la separación personal. La separación personal y el divorcio pueden obtenerse por "la separación de hecho" (Art. 333 inciso 12); en el lenguaje popular se ha llamado a esto "separación o divorcio automático". Si los esposos han estado separados por dos años, cualquiera podría demandar ante el Juez ya sea la separación personal o el divorcio. Este plazo se eleva a cuatro años si existieran hijos menores de edad. En los procesos por "separación de hecho" el juez velará por la estabilidad económica del cónyuge que resulte perjudicado con la separación así como la de sus hijos. Así mismo podrá señalar una indemnización por daño u ordenar la adjudicación preferente de bienes de la sociedad conyugal. Todo esto porque independientemente de que el Juez admita la existencia de la separación de hecho, cualquiera de los cónyuges puede alegar que no dio causa a la separación, con el propósito de que se preserven sus derechos a recibir beneficios propios del que gana un juicio de separación o divorcio por cualquiera de las causales del Art. 1 al 11 del Artículo 333 del Código Civil. 2.3.- DIVORCIO RÁPIDO POR MUTUO ACUERDO (3 MESES) Solo dura tres meses. El divorcio si es una coincidencia de voluntades de ambos esposos puede tramitarse de mutuo acuerdo (llamado también convencional) este trámite persigue ponerle fin al matrimonio, solo se firma una solicitud y adjunta un documento llamado propuesta de convenio. En el "convenio" deciden quién se queda con los niños (tenencia) cuanto dará el padre que nos los tiene para su manutención (alimentos) que días los visitara (régimen de visitas) esto solo tomo 15 minutos. Si existen bienes de importancia (casas, terrenos, autos, empresas) se debe realizar un documento aparte que se llama SEPARACION DE PATRIMONIOS.

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Es importante que Ud. tenga en cuenta que en este trámite la autoridad no los ayudara aponerse de acuerdo, son Uds. los que proponen su acuerdo de acuerdo a sus propias negociaciones. LOS ACUERDOS

1.

Más

de

2

años

LOS DOCUMENTOS

de

casados 1.

Partida

de

Matrimonio

2. Con hijos menores puede Ud. acceder a 2. Partida de Nacimiento de Hijos. (*) él, solo debe definir la pensión de 3.

Títulos de Propiedad de Casa o

alimentos, tenencia, y visitas de estos. Departamentos. (*) 3. Solo se tiene que declarar como se 4. Copia de Tarjeta de propiedad de repartirán los bienes.

vehículo.

(*)

4. También se puede tramitarlo si se 5. Copia de los DNI o documento de encuentra en el extranjero.

identidad.

(*)Solo en caso de Existir 2.4.- REQUISITOS QUE LA LEY PREVÉ PARA DEMANDAR LA SEPARACIÓN CONVENCIONAL ANTE EL ÓRGANO JURISDICCIONAL A) Código Civil  Transcurso de dos años desde la fecha de celebrado el matrimonio (inciso 13 del artículo 333º): El legislador ha considerado necesario este lapso de tiempo para que los cónyuges puedan recapacitar de decisiones apresuradas que puedan tomar ante conflictos y problemas que puedan surgir con el fin de evitar que éstos den por terminado la relación conyugal.  Consentimiento de ambos cónyuges (artículo 344º): La demanda de Separación Convencional debe ser interpuesta necesariamente de manera conjunta, es decir, por ambos cónyuges.

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B) Código Procesal Civil  Demanda debe presentarse con la propuesta de convenio donde se regula los regímenes familiares de los cónyuges (artículo 575º): Es exigida como requisito especial para que la demanda. Dicho convenio contendrá todo lo referente al régimen de la patria potestad, de alimentos y liquidación de sociedad de gananciales.  Consentimiento de ambos cónyuges (artículo 578º): Único requisito que es concordante con el artículo 344º del Código Civil.  Aprobación judicial de Separación Convencional (artículo 579º): La sentencia judicial va a acoger el contenido del convenio propuesto por los cónyuges de manera conjunta, siempre que dicho convenio asegure los derechos de los hijos menores o incapaces, la obligación alimentaria y patria potestad.  La demanda se tramita vía proceso sumarísimo (artículo 573º): La separación Convencional se sujeta a este tipo de trámite. 2.5.- PROCEDIMIENTO DE DIVORCIO NOTARIAL O MUNICIPAL Ley 29227 que regula el Procedimiento No Contencioso de la Separación Convencional y Divorcio Ulterior en las Municipalidades y Notarías. Además también se expidió el reglamento de esta ley, el decreto supremo Nº 009-2008-JUS. Según cifras del Poder Judicial, solo en Lima veintisiete mil parejas están tramitando su separación. Para empezar este procedimiento es de naturaleza no contencioso, es decir no hay contienda, ambas partes deben de estar de acuerdo, aquí no se habla de causales, no hay cónyuge culpable ni inocente. Para acogerse a este procedimiento deben de haber transcurrido dos años de la celebración del matrimonio, en la cual los cónyuges deciden poner fin a dicha unión mediante separación convencional y divorcio ulterior. Cabe también señalar que esta

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decisión también la pueden plantear a nivel jurisdiccional en un proceso no contencioso. 2.4.1.- Funcionarios Competentes Los funcionarios competentes para llevar a cabo este procedimiento no contencioso son:  Los alcaldes distritales y provinciales  Los notarios de la jurisdicción del último domicilio conyugal o de donde se celebró el matrimonio. El último domicilio conyugal debe de entenderse como el último domicilio que compartieron los cónyuges, esto debe constar en la declaración jurada que deben de suscribir ambos cónyuges. 2.4.2.- Requisitos Esenciales  No tener hijos menores de edad o mayores con incapacidad, o de tenerlos, contar con sentencia judicial firme o acta de conciliación emitida conforme a ley, respecto de los regímenes del ejercicio de la patria potestad, alimentos, tenencia y de visitas de los hijos menores de edad y/o hijos mayores con incapacidad.  Carecer de bienes sujetos al régimen de sociedad de gananciales, o si los hubiera, contar con la Escritura Pública inscrita en los Registros Públicos, de sustitución o liquidación del régimen patrimonial.  La solicitud de separación convencional y divorcio ulterior se presenta por escrito, señalando los nombres, documentos de identidad y el último domicilio conyugal, con la firma y huella digital de cada uno de los cónyuges. A esta solicitud se le debe de adjuntar una serie de documentos esenciales a efectos de que se de tramite a este procedimiento y la solicitud de separación convencional y divorcio ulterior debe de llevar la firma de abogado. El contenido de la solicitud de separación convencional y divorcio ulterior deberá expresar de modo indubitable la decisión de separarse.

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Luego de estos pasos, el alcalde o notario que recibe la solicitud, verificará el cumplimiento de los requisitos antes señalados, luego de lo cual, en un plazo de quince días, convoca a audiencia única. En caso de que la separación convencional y divorcio ulterior se solicite en la vía municipal, se requerirá del visto bueno del área legal respectiva o del abogado de la municipalidad sobre el cumplimiento de los requisitos exigidos. Como siempre el estado quiere proteger el vínculo matrimonial, en la audiencia única los cónyuges manifiestan o no su voluntad de ratificarse en la solicitud de separación convencional y que estén seguros de dicha decisión. De ratificarse, el alcalde o notario declarará la separación convencional por resolución de alcaldía o por acta notarial, según sea alcalde o notario. En el caso de acta notarial, esta será de naturaleza protocolar. Si uno de los cónyuges no asiste a esta audiencia o ambos cónyuges no asiste a la misma, solo por causas debidamente justificadas, el alcalde o notario convoca a nueva audiencia en un plazo no mayor de quince días. En esta parte de la ley se indica que las ausencia de uno o de ambos cónyuges debe de estar justificada, si no está justificada de modo debido, se deber entender que las partes desisten de seguir adelante con este procedimiento. En esta segunda convocatoria, de no concurrir uno o ambos cónyuges, se declara concluido el procedimiento. Luego de dos meses de emitida la resolución de alcaldía o el acta notarial, según sea el caso, cualquiera de los cónyuges puede solicitar ante el alcalde o notario la disolución del vínculo matrimonial. Dicha solicitud debe ser resuelta en un plazo no mayor de quince días. Los cónyuges podrán otorgar poder por escritura pública con facultades específicas para su representación en el procedimiento no contencioso de separación convencional y divorcio ulterior en las municipalidades y notarías regulado por la Ley, el mismo que deberá estar inscrito en los Registros Públicos.

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Declarada la disolución, el alcalde o notario dispondrá su inscripción en el registro correspondiente, por lo que llega a conclusión este procedimiento y los ex cónyuges pueden rehacer sus vidas. 3.- DERECHO COMPARADO 3.1.- EN JAPON Al igual que el Código Civil de Perú como de algunos otros países, el artículo 770 del Código Civil japonés establece como causales de separación:  El adulterio, o sea, relaciones extramatrimoniales.  el abandono malintencionado de hogar o de las responsabilidades domésticas o expulsión del/la cónyuge, la desaparición injustificada por más de 3 años (abandono de hogar).  el trastorno psicológico de gravedad o incurable que impida la vida matrimonial.  demás razones que imposibiliten la continuidad de la vida conyugal, como ser la violencia y la conducta deshonrosa, incompatibilidad sexual, etc. 3.2.- EN CHILE La nueva ley, establece la separación judicial, que podrá ser invocada por un cónyuge en caso que el otro incumpla gravemente los deberes y obligaciones que impone el matrimonio y los deberes y obligaciones para con los hijos. También podrá ser solicitada al tribunal por cualquiera de los cónyuges o por ambos cuando haya cesado la vida en común. Estas personas -previa sentencia judicial- adquirirán el estado civil de separado, lo que no los habilita para volver a contraer matrimonio, esta condición será inscrita en el Registro Civil. Previo a este paso, el juez debe resolver los efectos patrimoniales y jurídicos de la pareja, con especial resguardo del interés superior de los hijos, si éstos existen. Con la separación judicial terminan los deberes de cohabitación y fidelidad, que se suspenden. Existe en la ley una regulación de la separación de cuerpos. En cuanto a la distinción

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existente en su seno: se suprime el divorcio vincular por la separación, en el seno de la cual se distinguen entre separación de hecho y judicial. 3.3.- EN COLOMBIA Son causales de separación:  Las relaciones sexuales extramatrimoniales de uno de los cónyuges.  El grave e injustificado incumplimiento por parte de alguno de los cónyuges de los deberes que la ley les impone como tales y como padres.  Los ultrajes, el trato cruel y los maltratamientos de obra.  La embriaguez habitual de uno de los cónyuges.  El uso habitual de sustancias alucinógenas o estupefacientes, salvo prescripción médica.  Toda enfermedad o anormalidad grave e incurable, física o síquica, de uno de los cónyuges, que ponga en peligro la salud mental o física del otro cónyuge e imposibilite la comunidad matrimonial.  Toda conducta de uno de los cónyuges tendientes a corromper o pervertir al otro, a un descendiente, o a personas que estén a su cuidado y convivan bajo el mismo techo.  La separación de cuerpos, judicial o de hecho, que haya perdurado por más de dos años.  El consentimiento de ambos cónyuges manifestado ante juez competente y reconocido por éste mediante sentencia.  Por mutuo consentimiento de los cónyuges, manifestado ante el juez competente. 3.4.- EN ARGENTINA Artículo 202 del Código Civil argentino: Son causas de separación personal:  El adulterio

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 La tentativa de uno de los cónyuges contra la vida del otro o de los hijos, sean o no comunes, ya como autor principal, cómplice o instigador.  La instigación de uno de los cónyuges al otro a cometer delitos.  Las injurias graves. Para su apreciación el juez tomará en consideración la educación, posición social y demás circunstancias de hecho que puedan presentarse.  El abandono voluntario y malicioso.

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CONCLUSIONES 1. El abandono es una auténtica dejación o desatención imputable, de cualquier deber conyugal que los cónyuges están obligados a cumplir. 2. La separación personal o separación de cuerpos busca obtener el cese de la obligación de los esposos de "cohabitar" (vivir juntos) pero no disuelve el vínculo matrimonial, por lo que los "separados" siguen legalmente casados. Distinto es el caso del divorcio que sí disuelve el vínculo matrimonial y hace posible que los ex esposos puedan casarse nuevamente.

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BIBLIOGRAFÍA

1) DIEZ-PICAZO, Luis y GULLON, Antonio, (1986) Sistema de Derecho Civil. Madrid. 2) PERALTA ANDIA, Javier (2002) Derecho de Familia en el Código Civil. Lima. 3) CORNEJO CHAVEZ, Héctor (1985) Derecho Familiar Peruano. Lima. 4) www.ILUSTRADOS.COM. 5) http://www.monografias.com/trabajos75/separacion-cuerpos/separacioncuerpos3.shtml#ixzz34558pu8q

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INDICE SEPARACIÓN DE CUERPOS Y DIVORCIO .............................................................................................. 1 1.

SEPARACIÓN DE CUERPOS ..................................................................................................... 1

1.1.- Antecedentes Históricos. ........................................................................................................ 1 1.2.- Concepto ................................................................................................................................. 3 1.3.- Clasificación............................................................................................................................. 3 2.

EL DIVORCIO ........................................................................................................................... 6 2.1.- Etimología: proviene del latín divotium, del verbo divertere que significa separarse, irse cada uno por su lado. El divorcio puede definirse como la ruptura de un matrimonio valido viviendo ambos esposos. ............................................................................................................ 6 2.2.- DIFERENCIA ENTRE LA SEPARACIÓN DE CUERPOS DEL DIVORCIO. .................................... 6 2.3.- DIVORCIO RÁPIDO POR MUTUO ACUERDO (3 MESES) ....................................................... 7 2.4.- REQUISITOS QUE LA LEY PREVÉ PARA DEMANDAR LA SEPARACIÓN CONVENCIONAL ANTE EL ÓRGANO JURISDICCIONAL ............................................................................................ 8 2.5.- PROCEDIMIENTO DE DIVORCIO NOTARIAL O MUNICIPAL.................................................. 9

3.- DERECHO COMPARADO ........................................................................................................... 12 3.1.- EN JAPON .......................................................................................................................... 12 3.2.- EN CHILE............................................................................................................................ 12 3.3.- EN COLOMBIA................................................................................................................... 13 3.4.- EN ARGENTINA ................................................................................................................. 13 CONCLUSIONES ................................................................................................................................. 15 BIBLIOGRAFÍA .................................................................................................................................... 16

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