Descargo Notificación Municipal [PDF]

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Expediente: 003378-2022 Escrito: 01 Sumilla: PRESENTA DESCARGO SEÑOR GERENTE DE ADMINISTRACIÓN Y FINANZAS DE LA MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE CARAVELÍ. María Lourdes Retamozo Ramos, identificado con DNI Nº 30481593 y con domicilio real y procesal en Jr. Tupac Amaru 201 – Ciudad de Dios - Caraveli, a Ud. Señor Gerente digo: I. PETITORIO. Que, ejerciendo el derecho constitucional de petición consagrado en el inciso 20 del artículo 2 de la Constitución Política del Estado, estando dentro del plazo legal establecido por los artículos 255 del T.U.O de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General, es que recurro a su representada a efectos de presentar descargo, respecto al ACTA DE CONSTATACIÓN – NOTIFICACIÓN N° 0001-2022/GAF/UAT/MPT, de fecha 22 de julio del presente año, por supuestamente la recurrente infringir los códigos 001, 006 y 0045 de la Ordenanza Municipal N° 012-2017, atribuciones que niego categóricamente, en tal sentido su autoridad, deberá dejar sin efecto el acta referida, por los siguientes fundamentos: II.- FUNDAMENTOS DE HECHO PRIMERO: DE LA NEGATIVA AL CONTROL MUNICIPAL. -

La recurrente es propietaria del inmueble afectado, que al momento de la intervención intempestiva por parte de personal de la municipalidad de Caraveli, personal del Ministerio Publico y personal policial, las puertas se encontraban cerradas, lo cual se ha malinterpretado el hecho de preguntar el motivo de la intervención ante la presencia de dicho personal con el hecho negar el control, prueba de ello, es que se han levantado las actas correspondientes y efectuado la inspección del inmueble intervenido, lo cual conllevaría a una contradicción por parte del personal de dicha comuna, que amerita su anulación o suspensión de sus efectos, conforme al Artículo 120, Numeral 120.1 del T.U.O de la Ley N° 27444.

SEGUNDO: APERTURAR LOCAL SIN TENER AUTORIZACIÓN O LICENCIA MUNICIPAL. -

El trámite rutinario para el otorgamiento de licencia de autorización de funcionamiento supone la verificación por parte de la Administración del cumplimiento de todos los requisitos, para lo cual, en el caso de autos, se trata de un futuro negocio en etapa implementación, tal es el caso, que las señorita y pareja, citadas en el Acta de Constatación N° 003, de fecha 15 de julio del 2022, se encontraban a cargo de la implementación, acabados y otros trabajos para el futuro funcionamiento del establecimiento.

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Al respecto, el Inciso (4) del Artículo 248º del T.U.O de la Ley Nº 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado con DS Nº 004-2019-JUS, establece como principio de la potestad sancionadora administrativa la “Tipicidad”, por el cual solo constituyen conductas sancionables, administrativamente, las infracciones previstas expresamente en norma, sin admitir interpretación extensiva o analogía; es decir que a través de la tipificación de infracciones extensiva o analogía, no se puede imponer a los administrados el cumplimiento de obligaciones que no estén previstas previamente en una norma legal o reglamentaria; Con ello estoy demostrando que esta infracción no se encuentra con arreglo al principio de legalidad, tipicidad y los lineamentos jurídicos, que proscriben, no son punible los actos preparatorios ya que la conducta de “un futuro negocio en etapa de implementación”, es un acto de preparación, el cual no es un hecho infractor para la Ordenanza Municipal N° 012-2017, emitido por la comuna de Caravelí; por lo que, se ha incurrido en error de tipificación de la conducta sancionable, infringiéndose en el presente caso el principio de tipicidad; al haberse determinado una sanción por una inconducta que no ha sido materia de probanza.

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Debo señalar, que “poner en funcionamiento un local”, es un término muy general, puesto que, la conducta infractora según la OM N° 012-2017, detalla diversas formas de ejercer el derecho constitucional de la libertad de empresa (BARES, VIDEO PUB, KARAOKES, SALONES DE BAILE, PROSTIBULOS, PEÑA, ENTRE OTROS); al respecto, la autoridad no ha examinado cuál es la actividad real que realizará a futuro el local de mi propiedad, debiendo sustentarse en la constatación fáctica del operativo ante el local cuestionado, que fuera realizada tanto por la propia municipalidad, en un operativo conjunto entre la Fiscalía y la Policía Nacional; omisión que deviene en nulo la intensión de imponer sanción por dicho acto.

TERCERO: POR FUNCIONAMIENTO DE BARES, BOTILLERÍA, DEPÓSITIO DE BEBIDAS ALCOHOLICAS, EN LOCALES NO COMPATIBLES DE ACUERDO A LA ZONIFICACIÓN O A MENOS DE 150 METROS DE I.E, CENTRO DE RECREACUÓN PÚBLICA, PARQUES, PLAZAS, MERCADOS. -

El personal de la comuna al momento de la fiscalización, pudo observar la falta de licencia de funcionamiento, certificado ITSE, anuncio publicitario, extintor, botiquín de primeros auxilios; al respecto, como bien hemos mencionado en su oportunidad, tal como se puede verificar en el Acta de Constatación Nro 003, el futuro local comercial aún está en etapa de implementación, cuyos requisitos forman parte del faltante para formalizar ante la comuna los respectivos permisos, licencias; respecto a la distancia, como bien detalló el personal inspector, el funcionamiento de un supuesto bar y la distancia mínima respecto a locales no compatibles; debo manifestar la existencia de bares con distancia igual o menor que el local del cual soy propietaria, los mismos que se encuentran en funcionamiento sin mayor inconveniente.

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Cabe señalar que, de conformidad con el Artículo 251, Numeral 251.1del T.U.O de la Ley N° 27444, las sanciones administrativas que se impongan al administrado son compatibles con el dictado de medidas correctivas conducentes a ordenar la reposición o la reparación de la situación alterada por la infracción a su estado anterior, incluyendo la de los bienes afectados, así como con la indemnización por los daños y perjuicios ocasionados. Las medidas correctivas deben estar previamente tipificadas, ser razonables y ajustarse a la intensidad, proporcionalidad y necesidades de los bienes jurídicos tutelados que se pretenden garantizar en cada supuesto concreto. En el presente caso, se puede colegir un acto desproporcional por parte de la autoridad, ya que, conforme se ha señalado líneas arriba, el local en cuestión se encuentra en etapa de implementación, de igual forma, no se ha definido el rubro de negocio futuro.

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Entonces, para la suscrita la municipalidad afecta claramente el derecho al debido procedimiento administrativo sancionador, debido a que no ha definido ni tomado en cuenta el hecho de la implementación de un futuro negocio, el rubro, así como los requisitos e inversión que se debe efectuar para concretar y poner en funcionamiento un negocio; situación, que viene afectando, mi economía familiar, así como las de mis menores hijos.

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El Estado no solo debe limitarse a garantizar el derecho de las personas de acceder a un puesto de trabajo o a proteger al trabajador frente al despido arbitrario, sino que, también, debe garantizar la libertad de empresa. En ese orden, en el caso concreto, se entiende que este es vulnerado si es que no se me permite ejercer mi derecho a la libertad de empresa, es decir, si no se me estaría permitiendo abrir un futuro negocio, y tampoco se me estaría permitiendo trabajar.

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Asimismo, el Principio de legalidad establecida en el T.U.O de la Ley N° 27444, establece que, las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas. Por su parte, el Principio del debido procedimiento, establece que los administrados gozan de los derechos y garantías implícitos al debido procedimiento administrativo. Tales derechos y garantías comprenden, de modo enunciativo mas no limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente; a refutar los cargos imputados; a exponer argumentos y a presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a

producir pruebas; a solicitar el uso de la palabra, cuando corresponda; a obtener una decisión motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad competente, y en un plazo razonable; y, a impugnar las decisiones que los afecten. ANEXOS: 1. Copia simpe del DNI del recurrente POR TANTO: Solicito a Ud. admitir la presente conforme lo solicitado y eximir de responsabilidad a la suscrita, por encontrarse conforme a derecho. Caravelí, 5 de setiembre del 2022