Descargo Contra El Inicio Del PAD - Nestor Javier JIMENEZ BRAVO-2021 [PDF]

Zitiervorschau

SUMILLA: Formulación de Descargo contra el inicio del PAD SEÑORA Lic. MARITZA DEL PILAR AGUILERA VARGAS. Jefe del Área de Gestión Administrativo (Órgano Instructor del PAD) de la Unidad de Gestión Educativa Local Nº 10 de Huaral. Néstor Javier JIMENEZ BRAVO, identificado con D.N.I. N° 43293149, con domicilio real en la calle mariscal Luzuriaga N° 286, Urbanización Victoria Baja, distrito y provincia de Huaral, Especialista Administrativo de la UGEL N° 10 de Huaral; a Ud. atentamente digo: Que, con fecha 25 de enero del año en curso, he sido notificado con Oficio N.° 007-2001/GRL/DRELP/UGEL10-H-AGA de fecha 25-01-2021 (y no con una resolución 1), que desnaturaliza el mandato de la norma administrativa, por lo que dentro del plazo legal, cumplo con formular mi descargo, contra los cargos formulados en mi contra, solicitando que los Órganos de Procedimiento Administrativo Disciplinario (PAD), me absuelvan de los cargos imputados y se archive los de la materia en forma definitiva, en mérito a los siguientes fundamentos que paso a exponer:

I.- CARGOS FORMULADOS. 1.1.- HECHOS IMPUTADOS Se me imputa la falta administrativa disciplinaria de “Hostigamiento Sexual”, en agravio de la docente Rosa Ines GUILLEN VASQUEZ, fácticamente por las siguientes expresiones intercambiadas con la profesora, por medio de whatsapp: “Mi estimada”. “Mañana te espero. Puede venir, te espero miss”. Te quiero conocer miss. Amiga puede venir, vienes”. ¿“Amiga estás en Huaral”?.

1.2.- TIPIFICACIÓN DE LA FALTA. El supuesto de hecho, está tipificado en el art. 85, inciso k) de la Ley de Servicio Civil N.° 30057. _____________________________________ D.S. N.° 0040-2014-PCM, “artículo 107 “La resolución que da inicio al procedimiento administrativo disciplinario debe contener:”

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“k) El hostigamiento sexual cometido por quien ejerza autoridad

sobre el servidor civil, así como el cometido por un servidor civil, cualquiera sea la ubicación de la víctima del hostigamiento en la estructura jerárquica de la entidad pública, o cuando la víctima sea un beneficiario de modalidad formativa, preste servicios independientes a la entidad pública, sea un usuario de esta o, en general, cuando el hostigamiento se haya dado en el marco o a raíz de la función que desempeña el servidor, independientemente de la categoría de la víctima. Desmembrando el tipo disciplinario, tenemos varias conductas, a saber: a) Hostigamiento en una relación laboral de subordinación jerárquica. (vertical) b) Hostigamiento sin tener en cuenta la relación de dependencia (cualquier servidor civil, en agravio de cualquier servidor (a) que labora en cualquier estructura jerárquica de la entidad. c) Hostigamiento en el marco o a raíz de la función que desempeña el servidor, sin tener en cuenta la categoría de la víctima.

II.- CUESTIONES PRELIMINARES. En el presente caso, es muy importante hacer una tipificación adecuada. No se interpreta sólo la ley, ni sólo la conducta, sino la conducta humana mediante la ley. Interpretar la conducta humana es conocerla en su sentido, conocerla por comprensión. El escándalo mediático no les puede conducir, ni por asomo, a las autoridades disciplinarias a doblegar su independencia, su mesura y ecuanimidad. La autoridad administrativa debe actuar con absoluta independencia. Es decir, sin someterse a criterios ajenos que no estén acordes con los que fluyen de su propia conciencia. Ello supone no estar sujeto en su proceder a presiones de autoridades de rango jerárquico superior. Deben tener la fortaleza espiritual suficiente para no admitir este proceder contrario a su independencia y dignidad. Quien se precie de impartir justicia administrativa, no debe dejarse mellar en su independencia, su conciencia y su rectitud moral. Es indudable que el ejemplo viene siempre de lo alto. Si la autoridad disciplinaria, se doblega ante el poder mediático o político es fácil que algunas otras autoridades de niveles inferiores, carentes de dignidad, sigan su mal ejemplo. No

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podemos olvidar que la educación se sustenta en la imitación. El niño tiende a imitar a sus progenitores, el subalterno al superior, el estudiante a sus maestros. Ello supone superar todo tipo de reacciones subjetivas y atender el caso con absoluta neutralidad. No se puede impartir justicia si se peca de parcialidad, si se carece de personalidad, si se es fácilmente influenciable por los demás.

No

existe hecho más gratificante para la autoridad disciplinaria que tener conciencia que ha impartido justicia, sin someterse a subjetividades o presiones de cualquier tipo.

III.- D E S C A R G O 3.1.- EL CONCEPTO AMPLIO DEL ACOSO SEXUAL. El ancho concepto del acoso sexual, en el presente caso, no puede ser analizado, al son de su concepción general. Porque siendo ello así, constituye acoso sexual cualquier comportamiento, verbal o físico, de naturaleza sexual que tenga el propósito o produzca el efecto de atentar contra la dignidad de una persona, en particular cuando se crea un entorno intimidatorio, degradante u ofensivo. ¿Está el sexo de una persona directamente relacionado con el acoso? Sí, el acoso sexual es un comportamiento que se relaciona directamente con el sexo de la persona que está siendo acosada. Por esta razón, puede ser visto como discriminatorio. De

acuerdo

con

un

estudio

realizado

por

la

Organización

Internacional del Trabajo (OIT), "El acoso sexual está íntimamente ligado con el poder y con frecuencia se lleva a cabo en sociedades que tratan a las mujeres como objetos sexuales y ciudadanos de segunda clase". Un ejemplo común de esto es cuando a las mujeres se les piden favores sexuales a cambio de un trabajo, un ascenso o un aumento. El acoso sexual es una conducta que se ejerce generalmente desde una posición de poder, en donde el sujeto pasivo se encuentra respecto al superior en una situación de alta vulnerabilidad. Es decir, son conductas verbales y físicas que contienen aspectos relacionados con la sexualidad, las cuales son recibidas por alguien sin ser bienvenidas. Además, todas estas acciones son repetitivas, vistas como premeditadas y aunque persiguen un intercambio sexual, no necesariamente lo alcanzan.

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3.2.- EL ACOSO SEXUAL QUE SE ME ATRIBUYE ES ESCRITA A TRAVÉS DE WHATSAPP. Dentro del concepto amplio y general que contiene la figura legal disciplinaria (Art. 85, inciso k) de la Ley 30057) no es el correcto en el presente caso, es simplemente presunto acoso escrito. Dentro de esta modalidad de acoso sexual, puede ser: chistes de contenido sexual, piropos, conversaciones de contenido sexual, hacer preguntas sobre su vida sexual, insinuaciones sexuales, pedir abiertamente relaciones sexuales sin presiones, presionar después de ruptura sentimental, hasta pedir citas fuera del lugar de la sede de trabajo. En las expresiones: “Mi estimada”. “Mañana te espero. Puede venir, te espero miss”. Te quiero conocer miss. Amiga puede venir, vienes”. ¿“Amiga estás en Huaral”?. No tiene ninguna expresión sexual, ni insinuaciones sexuales, ni condicionamiento del contrato, ni citas sexuales. La Ley de Prevención y Sanción de Hostigamiento Sexual N° 27 942, establece dos requisitos sine qua non, como elementos constitutivos, para que se configuren el hostigamiento sexual (Art.5): a) El sometimiento a los actos de hostigamiento sexual es condición para que la víctima, accede, mantiene o modifica su situación laboral, contractual o de cualquier índole; y, b) El rechazo de hostigamiento sexual genera el perjuicio a la víctima en cuanto a su situación laboral, contractual o de cualquier índole de la víctima. En el presente caso, el intercambio de las comunicaciones o expresiones antes indicadas, no condicionaron la modificación de su situación contractual de la profesora becaria; ella tiene acta de adjudicación y contrato aprobado. No hubo rechazo de acoso sexual, porque no lo hubo, de tal manera que no hubo perjuicio para modificar su contrato laboral. Asimismo, el cuerpo legal invocado, en su artículo 4° define el hostigamiento sexual, como una conducta física o verbal REITERADA de naturaleza sexual no deseada y/o rechazada, realizada por una autoridad, en perjuicio de la

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dignidad de la víctima. En el presente caso, no existe insinuación sexual (expresa ni implícita) reiterada. El procedimiento administrativo disciplinario, pertenece al derecho sancionador; tan igual como el derecho penal; consiguientemente, todo concepto que nos proporcione sobre el acoso sexual, nos ayuda aún más a comprender el caso concreto. El art. 176-B del Código Penal, define el acoso sexual, de la siguiente forma “El que, de cualquier forma, vigila, persigue, hostiga, asedia o busca establecer contacto o cercanía con una persona, sin el consentimiento de esta, para llevar a cabo actos de connotación sexual…” Los verbos rectores de esta figura legal, denotan reiteración en el comportamiento del sujeto activo. Y ese comportamiento debe ser de connotación sexual. Lo que no existe en el presente caso. 3.3.- ANALISIS DE CASO CONCRETO. El contenido esencial de la imputación, la única premisa fáctica que genera la presunción de la comisión de la falta investigada, son las expresiones contenidas en la red social de whatsapp: “Mi estimada”. “Mañana te espero. Puede venir, te espero miss”. Te quiero conocer miss. Amiga puede venir, vienes”. ¿“Amiga estás en Huaral”?. Las alegadas expresiones vía telefónica no tienen asidero legal, simplemente es un dicho de la profesora-denunciante, no está corroborado con otros medios probatorios. Asimismo, el señor Secretario Técnico, ha incorporado al expediente administrativo, otras denuncias y quejas, que no tienen utilidad, ni pertinencia, ni conducencia con el hecho investigado. ¿Para qué ha incorporado otros documentos? Simplemente para engrosar el expediente administrativo. Porque esos expedientes que se ha incorporado al expediente administrativo, no tienen sustanciaciación administrativa, mucho menos tiene resoluciones de resultado. Ahora bien, el decirle a una persona “mi estimada”, no constituye per se un acoso sexual; el decir mañana te espero, puede venir, te espero miss, no es una invitación sexual, a un lugar que no es el centro de mi trabajo, ni a un restaurante. Era para revisar su expediente y la situación de su contrato en el lugar donde se produce los contratos y no es como ella insinuó en su declaración televisiva, que me

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encontraba sólo. El recurrente viene a trabajar todos los días, conjuntamente con algunos de mis colegas de mi área y de otras áreas de la UGEL N.° 10 de Huaral. Decir que quería conocerle, no es un acoso sexual, sino la curiosidad de conversar Conocerle a una señorita becaria de Programa Nacional de Becas y Crédito Educativo (PRONABEC) e intercambiar ideas sobre educación, habría sido fructífero para el recurrente. Preguntarle si estaba en Huaral, está muy lejos de catalogarse como acoso sexual. 3.4.- LAS EXPRESIONES PLASMADAS EN EL WHATSAPP, ES DE PURO DERECHO, DE INTERPRETACIÓN Y NO ES DE PROBANZA. En verdad, estamos frente a un dilema para las autoridades con potestad disciplinaria, aunque la Ley de Servicio Civil, hija del neoliberalismo, creó a las autoridades disciplinarias de pura pantalla, pues, en todas las entidades del Estado, quien realiza el trabajo de investigación instructiva y de sanción es el Secretario Técnico, quien es el que analiza los hechos, realiza la subsunción, admite, actúa y valora los medios probatorios. Los servidores y funcionarios que ejercen el poder disciplinario,

sólo

tienen

una

participación

periférica

en

el

procedimiento

administrativo disciplinario, sus principales funciones es el de sus cargos. Según la Ley de Servicio Civil, aparentemente el Secretario Técnico, es el que coadyuva el trabajo, pero lo real, él es el protagonista principal del procedimiento administrativo disciplinario, el que instruye y sanciona. En ese orden de análisis, la señora Administradora de la Entidad (órgano instructora), no ha analizado el caso, simplemente, un informe de precalificación, del Secretario Técnico, lo ha convertido en un oficio y ha hecho suyo in extenso, el contenido para notificarme. O quién sabe, sólo lo ha firmado. De

manera

que,

las

expresiones

consignadas,

sólo

son

para

interpretarlos, conceptualizarlos, si son expresiones sexuales, en el concepto del acoso sexual. 3.5.- LA DUDA RAZONABLE O INSUFICIENCIA PROBATORIA CONDUCEN INEVITABLEMENTE A MI

ABSOLUCIÓN DE LOS CARGOS

IMPUTADOS. Las expresiones: “Mi estimada”. “Mañana te espero. Puede venir, te espero miss”. Te quiero conocer miss. Amiga puede venir, vienes”.

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¿“Amiga estás en Huaral”?. Son el hilo conductor de la investigación disciplinaria. Definitivamente, aun mirando de todos los ángulos, las expresiones que anteceden es el único hecho y la única prueba que son objetos de análisis y no calzan en la figura del acoso sexual, no hay subsunción en los elementos constitutivos del acoso sexual, explicados en el art. 5° de la Ley N.° 27942, modificado por la ley 29430; tampoco existen manifestaciones de acoso sexual, contenido en el Art. 6 del cuerpo legal invocado. Pues, conforme nos informa el Art. 4° de la Ley 27942, modificado por la ley 29430, “El hostigamiento sexual típico o chantaje sexual consiste en la conducta física o verbal reiterada de naturaleza sexual o sexista no deseada o rechazada por la víctima…” Es más, el Reglamento de la Ley de Prevención y Sanción del Hostigamiento Sexual, al definir la conducta de naturaleza sexual, señala como: “Comportamientos o actos físicos, verbales, gestuales u otros de connotación sexual, tales como comentarios e insinuaciones; observaciones o miradas

lascivas;

exhibición

o

exposición

de

material

pornográfico;

tocamientos, roces o acercamientos corporales; exigencias o proposiciones sexuales; contacto virtual; entre otras de similar naturaleza.” ( inciso a) del art. 3° del Decreto Supremo Nº 014-2019-MIMP, Reglamento de la ley 27 942). En la cadena probatoria actuadas en el expediente administrativo, no se ha encontrado una certeza acabada de la existencia de mi responsabilidad disciplinaria, como acoso sexual, ya que las expresiones vertidas en el whatsapp, conducen a una duda insalvable para cualquier experto en la materia. Definitivamente, las expresiones vertidas desde un aparato electrónico están muy lejos de la certeza y de la prueba objetiva que pueda demostrar fehacientemente mi responsabilidad disciplinaria. El principio universal (in dubio pro reo) consagrado en la Convención Americana sobre Derechos Humanas y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, ordena que en los procesos penales “toda duda debe resolverse a favor del procesado. Principio que no solamente se aplica en el derecho penal, sino también en el derecho administrativo sancionador disciplinario. Si la evidencia actuada en el procedimiento administrativo sancionador no llega a formar convicción de la ilicitud del acto y de la culpabilidad del administrado, se impone el mandato de absolución implícito que esta presunción conlleva – in

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dubio pro reo . En todos los casos de inexistencia de prueba necesaria para destruir la presunción de inocencia, incluyendo la duda razonable, obliga a la absolución del administrado 3.6- EL PRINCIPIO DE PRESUNCIÓN DE INOCENCIA Y LA DUDA RAZONABLE EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO DISCPLINARIO. El principio-derecho de presunción de inocencia, ha sido desarrollado por el Tribunal Constitucional, del siguiente modo: “(…)

el

principio

de

presunción

de

inocencia

se

despliega

transversalmente sobre todas las garantías que conforman el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. Y, mediante él, se garantiza que ningún justiciable pueda ser condenado o declarado responsable de un acto antijurídico fundado en apreciaciones arbitrarias o subjetivas, o en medios de prueba, en cuya valoración existen dudas razonables sobre la culpabilidad del sancionado. El contenido esencial del derecho a la presunción de inocencia, de este modo, termina convirtiéndose en un límite al principio de libre apreciación de la prueba por parte del juez, puesto que dispone la exigencia de un mínimo de suficiencia probatoria para declarar la culpabilidad, más allá de toda duda razonable” (Fundamento 2º de la sentencia recaída en el Expediente Nº 1172-2003-HC/TC.). De lo expuesto se concluye que toda persona tiene derecho a la presunción de su inocencia, hasta que se demuestre lo contrario. Es decir, ninguna persona puede ser sancionada sin la existencia de pruebas que generen convicción sobre la responsabilidad que se le atribuye; por lo que no puede ser sancionado sobre la base de meros indicios, presunciones o sospechas. Por su parte, el Tribunal de Servicio Civil, citando a Martin Tirado Richard, ha señalado, lo siguiente: “en el desarrollo del procedimiento administrativo general se asume que, en virtud del principio de verdad material, la carga de la prueba recae básicamente en la Administración, dado que ésta asume un rol decisorio de los casos, puesto que emite resolución respecto de la petición del administrado, y también asume un rol de parte interesada, en virtud de su función de servicio de los intereses generales. Sin embargo, ello no enerva la aplicación del principio general de la carga de la prueba en materia procesal, mediante el cual se indica que quien afirme un hecho debe probarlo. En tal sentido, cuando en un procedimiento un administrado formula una

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petición, o absuelve el cargo de una denuncia formulada en su contra, debe acompañar las pruebas que sustenten los hechos alegados en su pretensión frente a la Administración. Sin embargo, la aplicación de los principios de verdad material, y de impulso de oficio en el procedimiento administrativo, hacen que sobre la Administración también recaiga un deber específico de realizar las actuaciones necesarias para obtener la convicción suficiente que le permite emitir un pronunciamiento. En tal virtud, en los procedimientos administrativos lineales, la autoridad administrativa no sólo debe ajustarse a las pruebas ofrecidas y actuadas por las partes, esto es, al principio de la carga de la prueba en sede procesal civil donde el Juez debe necesariamente constreñirse a juzgar según las pruebas aportadas por las partes (verdad formal), sino que debe también atender a los principios de impulso de oficio, y de búsqueda de la verdad material. Es así, que la doctrina entiende que corresponde a los órganos que intervienen en el procedimiento administrativo, realizar las diligencias tendientes a la averiguación de los hechos que fundamentan la decisión” (RESOLUCIÓN Nº 002883-2019SERVIR/TSC-Segunda Sala de fecha 19 de diciembre del 2019).

IV.- MEDIOS PROBATORIOS La conversación

efectuada

con la supuesta agraviada a través del

whatsapp, constituyen identificación del hecho y, asimismo,

sirve como medio

probatorio; en tal sentido, sólo me corresponde ofrecer como medios probatorios periféricos, a fin de evitar interpretaciones forzadas y dirigidas del texto que generó la presente investigación disciplinaria: 1.- El mérito de la copia de informe de parte de asistencia de los meses de diciembre del 2020 y enero de 2021, para probar que el recurrente no hizo una cita solitaria a la profesora Rosa Ines GUILLEN VASQUEZ en cualquier lugar, sino en la UGEL, donde trabajo todos los días, acompañado de otros compañeros. 2.- El mérito de la copia de la carta notarial de fecha 19 de enero del 2021, para acreditar que la imputación disciplinaria falsa incoada por la profesora Rosa Inés GUILLEN VASQUEZ, a través de redes sociales, atentan contra mi dignidad y mi reputación personal, familiar y profesional. 3. – El mérito de la copia de la denuncia penal (querella), contra la profesora Rosa Ines GUILLEN VASQUEZ, ingresado y sustanciado mediante expediente N° 284-2021-0-1302-JR-PE-02, por ante el Juzgado Penal Unipersonal

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de Huaral, para acreditar que también el recurrente tiene dignidad y fácilmente no puede ser mellado por terceras personas. 4.- La visualización de la cámara de vigilancia de los días 13; 14 y 15 de enero, contenido en el CD, que corrobora mi asistencia de los días mencionados y que el recurrente no se encontraba solo en la UGEL, como ha pretendido hacernos creer la profesora becaria. OTRO SI DIGO.- Que, al amparo de lo dispuesto en el art. 101 del Reglamento de la ley 29944, antes del pronunciamiento de la CPPAD, se me permita hacer mi informe oral, para cuyo efecto se dignará señalar día y hora. POR TANTO: Pido a Ud., señora órgano Instructor de PAD, tenerme por absuelto el traslado de los cargos imputados. Huaral, 2 de febrero del 2021.