Introduccion Al Derecho [PDF]

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Universidad Privada “Domingo Savio” “Introducción al Derecho SEMI-PRESENCIAL”

AREA DE DERECHO Y CIENCIAS JURIDICAS

INTRODUCCIÓN AL DERECHO PROGRAMA ANALÍTICO “Semi-Presencial” IDENTIFICACIÓN DE LA ASIGNATURA Carrera Sigla Materia Facultad Carga Horaria Nivel Requisito Vigencia

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DERECHO DER-110 Introducción al Derecho Derecho y Ciencias Jurídicas 4 HT Primer Semestre Admisión Año 2010

I. OBJETIVOS DE LA ASIGNATURA ¾ Conocer la importancia del Derecho su objeto y fines, identificar los valores el ser y el debe ser, precisar la coercibilidad de la jurídica y las diferencias del derecho subjetivo, la persona jurídica y común, determinar las fuentes del derecho y establecer el procedimiento legislativo. II. CONTENIDO UNIDAD 1. ORIGEN Y DESARROLLO DEL DERECHO Estudiar y analizar la importancia de la aparición del derecho en las sociedades primitivas, su desarrollo teleológico y su madures como ciencia. 14.1 Aparición del derecho 14.2 Plenitud del derecho en Roma 14.3 Desarrollo del Derecho UNIDAD 2. FUENTES DEL DERECHO Estudiar y analizar la importancia de las fuentes del derecho, su clasificación estructura e importancia. 15.1 Acepciones del término Fuentes del Derecho. 15.2 Fuentes reales 15.3 Fuentes normales 15.4 Pirámide jurídica 15.5 Formación originaria del derecho. UNIDAD 3. REALIDAD Y DERECHO Estudia y analiza la importancia del derecho en la sociedad 1.1 Enseñanza de la Introducción del Derecho en el Estado Moderno. 1.2 Importancia y fines de los derechos humanos. 1.3 Principales instrumentos internacionales. 1.4 Problemática sobre la definición del Derecho. 1.5 Origen Etimológico de la palabra. 1.6 Amplitud del concepto derecho 1.7 Relación entre sociedad y derecho. 1.8 El Derecho como parte de la cultura

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Universidad Privada “Domingo Savio” “Introducción al Derecho SEMI-PRESENCIAL” UNIDAD 4. SER Y DEBER SER Estudiar y analizar la importancia de los conceptos filosóficos del ser y debe ser 2.1 Principios Fundamentales. 2.2 Proporciones enunciativas y normativas. 2.3 Leyes naturales y normas. 2.4 Dificultades en la definición del Derecho. UNIDAD 5. VALORES Estudiar y analizar la importancia de los valores como base de los sistemas jurídicos 3.1 La teoría del valor 3.2 Determinación general de los valores. 3.3 El valor 3.4 Objetividad 3.5 No independencia 3.6 Aphensión de los valores 3.7 Realización de los valores 3.8 Valores éticos y normas UNIDAD 6. MORAL Y DERECHO Estudiar y analizar la importancia de las normas morales y su interacción semejanzas y diferencias con las normas jurídicas. 4.1 Conceptualización de normas morales 4.2 Unilateralidad de las normas moral y bilateralidad del Derecho. 4.3 Intimidad de la norma moral. 4.4 Aspectos morales y sanciones jurídicas. 4.5 Sanciones morales y sanciones jurídicas. 4.6 Actividades: Trabajo práctico de ubicación conceptual. UNIDAD 7. NORMAS DE TRATO SOCIAL Y DERECHO Estudiar y analizar la importancia de las normas de trato social y su interacción semejanzas y diferencias con las normas jurídicas.. 5.1 Identificación de las normas de trato social 5.2 Trato social y moral UNIDAD 8. NOMAS JURÍDICAS Y REGLAS TÉCNICAS Estudiar y analizar la importancia de las reglas técnicas y su interacción semejanzas y diferencias con las normas jurídicas. 6.1 Imperativo categórico e imperativo hipotético. 6.2 Condicionamiento del deber jurídico. 6.3 Estructura de la norma jurídica 6.4 Pretensión de Inviolabilidad. 6.5 El problema de las reglas técnicas no son normas. 6.6 Éticas y reglas técnicas UNIDAD 9. EL HECHO JURÍDICO Estudiar y analizar la importancia del hecho jurídico, su clasificación y relevancia como figura jurídica acorde a sus consecuencias. 7.1 Concepto 7.2 Hechos jurídicos y hechos materiales. 7.3 Clasificación 7.4 División 7.5 Acto jurídico. 7.6 Actos jurídicos unilaterales y plurilaterales. 7.7 Efectos del acto jurídico. 7.8 Convención y contrato

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Universidad Privada “Domingo Savio” “Introducción al Derecho SEMI-PRESENCIAL” UNIDAD 10. EL DERECHO SUBJETIVO Estudiar y analizar la importancia del derecho subjetivo como esencia personal del ejercicio de derechos particulares. 8.1 Uso de la palabra derecho. Definición del derecho subjetivo 8.2 Formas del derecho subjetivo. 8.3 Clasificación 8.4 Derecho subjetivo absoluto y relativos. 8.5 Derecho subjetivo públicos y privado UNIDAD 11. EL DEBER JURÍDICO Estudiar y analizar la importancia del deber jurídico como emergencia de los actos jurídicos voluntatrios e involuntarios. 9.1 Conocimiento del deber jurídico 9.2 Identificación del deber jurídico con el deber moral. 9.3 Características del deber jurídico. 9.4 Algunas teorías sobre el tema. UNIDAD 12. LA RELACIÓN JURÍDICA Estudiar y analizar la importancia de La relación jurídica o nexum para determinar los derechos y obligaciones emergentes de la misma. 10.1 Concepto 10.2 Presentación 10.3 Configuración de las normas jurídicas. 10.4 Conducta humana objeto del derecho UNIDAD 13. LA SANCIÓN JURÍDICA Estudiar y analizar la importancia de la sanción jurídica como medio de coercibilidad y castigoo por el incumplimiento de la norma. 11.1 Concepto de sanción 11.2 Sanciones jurídicas punitivas 11.3 Formas mixtas de sanción 11.4 Clasificación de las sanciones 11.5 Otras consecuencias UNIDAD 14. ABOLICIÓN DE LAS NORMAS GENERALES Estudiar y analizar la importancia del recambio, modificación y extinción de la norma jurídica. 12.1 Abrogación 12.2 Derogación 12.3 Aplicación (Vacatio legis) UNIDAD 15. LA PERSONA JURÍDICA Estudiar y analizar la importancia de la persona como sujeto de derecho, su clasificación y constitución. 13.1 Origen etimológico 13.2 Hombre y persona jurídica 13.3 Clasificación 13.4 Elementos de las personas jurídicas colectivas 13.5 Persona jurídica 13.6 Capacidad Quienes son personas jurídicas. UNIDAD 16. PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO Estudiar y analizar la importancia del procedimiento legislativo como medio de generación de la ley strictu sensu. 16.1 Concepto 16.2 Etimología de la palabra ley 16.3 Ley en sentido amplio 16.4 Formación de la ley en sentido estricto.

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Universidad Privada “Domingo Savio” “Introducción al Derecho SEMI-PRESENCIAL” 16.5 Ley secreta o reservada 16.6 Ignorancia de la Ley UNIDAD 17. REGLAMENTOS Estudiar y analizar la importancia de los reglamentos como normas jurídicas no legislativas. 17.1 Concepto 17.2 Decreto 17.3 Formas de los decretos 17.4 Reglamento del Poder Ejecutivo UNIDAD 18. NORMAS INDIVIDUALIZADAS Estudiar y analizar la importancia como fuente de derechos subjetivos. 18.1 Individualización de las normas generales. 18.2 Cumplimiento espontáneo del derecho. 18.3 Procedimiento, sentencia, jurisprudencia. 18.4 Resolución suprema UNIDAD 19. EL DERECHO OBJTIVO Estudiar y analizar la importancia del derecho objetivo, su relación con el derecho subjetivo y la aplicación en los ámbitos del derecho público y privado. 19.1 Concepto 19.2 Derecho público y derecho privado 19.3 Diferencia disciplinas del derecho público 19.4 Diferencias disciplinas del derecho privado 19.5 Comentarios III. METODOLOGÍA DE LA ENSEÑANZA-APRENDIZAJE La metodología del derecho jurídico, para obtener el análisis crítico de los estudiantes para conocer las causas y fines del derecho. La comprensión de la materia y hacer conciencia sobre su aplicación a los problemas nacionales confrontando la teoría y la práctica. IV. ACTIVIDADES ACADÉMICAS 1. Exposiciones, debates e investigaciones bibliográficas de autores nacionales y extranjeros. 2. De ser posible, se puede incluir una clase magistral de profesionales de prestigio reconocidos, coordinando esa inquietud con autoridades superiores de la Universidad. 3. Clases altamente participativas para posibilitar la reflexión y el debate constante. 4. Trabajo en equipo a través de dinámicas de grupos V. SISTEMA DE EVALUACIÓN

Materia tipo A. Sistema Modular Examen Parcial: (Utilización de la plataforma) 10 + 30 pts. Actividad Académica: 20 pts. Examen Final: (Utilización de la plataforma) 10 + 30 pts. TOTAL 100 pts.

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UNIDAD 1. ORIGEN Y DESARROLLO DEL DERECHO.

1.1. Aparición del Derecho 1.2 Plenitud del Derecho en Roma 1.3 Desarrollo del Derecho

1.1 Aparición del Derecho. En los pueblos primitivos, su comportamiento era sometido a ciertas reglas de conducta llamadas Costumbre, esta costumbre tiene un fundamentote naturaleza religiosa o mítica. Resulta que las normas de la costumbre primitiva se fundamentaban en la convicción de que la sanción o el premio en su caso, emanaba de seres sobrenaturales llamados Dioses, quienes eran representados por los astros del universo o por las figuras de los animales. Hans Kelsen menciona que la primera sanción penada por el hombre y que tenia características de este mundo, fue la venganza de sangre, que constituyo la primera sanción específicamente jurídica. Esta venganza se fundamentaba en la religión, ya que según ella el alma del difunto no tenia posibilidad devengarse de quien lo ofendió, si este no pertenecía a la tribu o clan, pero solo los parientes eran constreñidos a realizar la venganza, sino estaban al alcance del disgusto del difunto, en caso de no cumplir. La clase dominante era propietaria de la tierra, del ganado de los instrumentos de trabajo, de los esclavos, etc., con el devenir del tiempo apareció la sociedad esclavista. El derecho expresaba la voluntad y los intereses de la clase dominante y estaban observados bajo el control y la tutela del Estado. EL derecho común fue la primera forma de expresión como contenido y forma, expresada a través de la costumbre, que cuando adquirió obligatoriedad se transformo en costumbre jurídica o lo que se llama derecho consuetudinario.

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Con la invención de la escritura, empezó a aparecer el derecho escrito en forma de leyes sueltas y códigos, se supone que fue en sumeria donde aparecieron las primeras normas jurídicas escritas, posteriormente el código de UR NAMU cerca del año 2050 a.d.c., de LIPITHISTAR el año 1875 a.d.c., el Código BILALAMA en el año 1800 a.d.c. Dentro la legislación Hebrea en el antiguo testamento o llamado Biblia, realizada cerca del año 1470 – 1460 constituida por el Pentateuco, donde se consignaban normas jurídicas de comportamiento al pueblo judío, donde se encontraba también formas de penalidad como la famosa ley del Talion. El origen del derecho griego era clasista, los arcontes eran los sabios, quienes estaban destinados a gobernar y a filosofar, cerca del año 594 a.d.c. los ciudadanos griegos exigieron que las normas jurídicas sean escritas y de esa manera se designo a DRACON uno de los arcontes, como el primer legislador de Atenas para redactar el primer código, quien recopilo las primeras leyes tradicionales respecto del Derecho Penal o Criminal, se estableció la venganza privada y el Estado se convirtió en arbitro entre defensores y ofendidos, pero sus leyes fueron rechazados por su excesiva severidad, por que Ley Draconiana equivale el significado a Ley severa; Atenas recurrió entonces a SOLON, ciudadano de gran prestigio y autoridad, cuyo espíritu conciliador, buscaba siempre la solución y reconciliación, fu e quien en el orden social realizo las siguientes reformas: a) Suprimió las ventajas derivadas del nacimiento, de modo que pudientes y modestos fueran iguales al Derecho ante la ley. b) Facilito el pago de las deudas y prohibió el tomar a la persona como garantía a su deuda y suprimió el derecho del Acreedor a vender como esclavo a su deudor, en cuanto a los deudores insolventes, sus deudas fueron condonadas y puestos en libertad y desde ese momento los bienes pasaron a ser garantías en los préstamos. c) Se limito la extensión de tierras que el más rico pudo poseer y con los sobrantes creo nuevos propietarios.

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1.2 Plenitud del derecho en Roma. EL vasto sistema jurídico Romano tuvo una lenta evolución a través del tiempo que duro las tres etapas de su historia. Los romanos tenían tres conceptos acerca de la ley, 1. El FAS, equivalente al THEMIS griego que eran las normas jurídicas dictadas por los dioses. 2. El MOS, que eran las normas trasmitidas de generación en generación, basada en la costumbre que por la obligatoriedad que se le dio, se convirtió en derecho consuetudinario. 3. El JUS, que equivale a derecho y era la ley escrita para que todos los habitantes de Roma pudieran estar a Derecho. Roma, fundada cerca del año 753 a.d.c a orillas del río Tíber, surgió de la nada y extendió sus pasos de conquista hasta llegar a imponer su dominación a todos los pueblos costeros de l mar mediterráneo. La historia de Roma se divide en tres grandes etapas que son la MONARQUIA, que duro entre el año 753 y 510 a.d.c. y tuvo 7 reyes que son: Rómulo, Numa Pompilio, Tulio Hostilio, Anco Marcio, Tarquino Al antiguo, Servio Tulio, Tarquino el Soberbio. La REPUBLICA, derrocada la monarquía surge la republica donde dos Cónsules sustituyen al Rey y son elegidos por un año. Esta etapa duró 400 años ósea hasta el año 30 a.d.c. Mientras Roma conquistaba Italia por la fuerza de las armas, otra lucha encarnizada se libraba internamente entre patricios y plebeyos, estos últimos se encontraban en completa desigualdad y eran: a) Desigualdad civil ante la Ley, esta últimas favorecían a los patricios. b) Desigualdad social, no existía matrimonio legítimo entre plebeyos y patricios. c) Desigualdad política, no tenían acceso a cargos políticos. d) Desigualdad religiosa, porque estaban excluidos del culto publico y del sacerdocio.

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El IMPERIO, cuando la Republica cae y es reemplazada por el principiado o Diarquía que consistía en que el poder era compartido por el Emperador y el Senado, este ultimo adquirió el poder legislativo y electoral, después de las constantes guerras civiles, el cansancio era tal que los romanos estaban dispuestos a aceptar la dominación de un solo amo y se otorga el titulo de IMPERATOR, conferido primero a Cesar y renovado a OCTAVIO AUGUSTO quien fue el fundador del imperio y recibió todos los títulos de emperador. El emperador Justiniano, manda la recopilación de las Constituciones Imperiales, nombra una comisión presidida por Triboniano cuya obra se llama CORPUS JURIS CIVILIS que quiere decir el cuerpo de las leyes civiles, que a su vez se dividen en cuatro obras principales. ¾ EL CODIGO, que era la recopilación de la legislación Romana, dividida en 12 libros, los cuales se dividian a su vez en 12 títulos y cada titulo comprende cierto numero de Leyes o Constituciones con el nombre del emperador y su fecha. ¾ EL DIGESTO O PANDECTAS, que es una recopilación o selección metódica de las obras de los jurisconsultos romanos, comprende 50 libros divididos en Títulos en los cuales se encuentran los fragmentos con el nombre del jurisconsulto y de la obra de que fueron tomados. ¾ LAS INSTITUTAS, compuesta por 4 libros destinados a los estudiantes de Derecho de Constantinopla, se tomo como modelo los comentarios de Gayo. ¾ LAS NOVELAS, que son un conjunto de leyes complementarias y constituciones nuevas promulgadas por Justiniano. ¾ 1.3 Desarrollo del Derecho. La edad media comienza a fines del siglo VI y se prolonga hasta mediados del siglo XV d.d.c. con una duración total de 1058 años, surge el feudalismo y es una etapa de disgregación política y de ausencia jurídica donde los Estados se fragmentaron y aumento el sectarismo. Los señores feudales imponían sus propias normas, Los germanos ocupaban el centro de Europa y entre ellos se encontraban tribus belicosas como la de los francos, los alemanes, los belgas y los burgundios. Los derechos del Senior Feudal eran el del Servicio Militar, de Justicia, de Arriendo de Auxilio, de Caza, de extranjería y de objetos de uso común, y sus deberes Cochabamba-Bolivia 9

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eran de proteger al vasallo en la guerra y la paz, albergar a su familia, rescatarla si caía prisionero, de darle alimento y en caso de muerte de dar todo el auxilio a su viuda e hijos. En esta época es donde se reconoce al cristianismo como religión oficial y a la cabeza se encuentra la Religión Católica reconocida por el Edicto de Milán e impuesta por el Rey Constantino en el concilio de Roma, de donde emanan nuevas normas jurídicas y se las denomina Derecho Canónico que se divide en tres: -

CANONES DE LOS CONCILIOS

-

EPISTOLAS PONTIFICIAS

-

DOCTRINA DE LOS PADRES DE LA IGLESIA.

A la muerte de Enrique II correspondió el trono a su hijo Ricardo, que por sus proezas valerosas lo apodaron Corazón de León, quien tuvo que marchar a la tercera cruzada contra los turcos, cayendo prisionero y proclamándose Rey su hermano Juan, que el año 1215 presionado por la rebelión de los prelados y barones se vio obligado a firmar la llamada CARTA MAGNA. Las disposiciones de la Carta Magna encierra unos 20 artículos que Juan sin tierra declaro inviolables. Desde fines del siglo XV, el Derecho positivo, acentúa su tendencia hacia la uniformidad territorial de cada país. Comienza la formación de los verdaderos Estados constituidos por tres elementos esenciales, Territorio, Población y Poder. En el Reino ANGLOSAJON se perfila mejor el Derecho Positivo, siguiendo su corriente tradicional como es la costumbre y la jurisprudencia. El Estado Francés, consolida su revolución e identifica su personalidad jurídica, porque sus leyes se aplican en todo el territorio. En España, el Estado es unificado recién en 1492 con los reyes católicos y en Castilla en el siglo XVI, se sancionan las leyes de Toro, que son normas jurídicas que disponen sobre el matrimonio, la herencia, los bienes y sobre todo se consolida el Derecho de Mayorazgo que consistía en que los primogénitos son los únicos que pueden heredar, pero solo los varones.

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En Italia

todavía no existe la unidad política, porque su territorio sigue

fragmentado y utilizan como fuentes del derecho al Derecho Romano, al Derecho Canónico, La legislación Feudal y los Estatutos de las Ciudades. En el siglo XVII, surge una escuela que trata de aplicar la posibilidad del desarrollo de la Ciencia Jurídica y surge la escuela del Derecho Natural y de Gentes, que predomino y de difundió en toda Europa por 2 siglos. La Escuela del Derecho Natural Positivo, empieza a despejar el carácter religioso de las normas y separa el Derecho de la voluntad divina haciéndolo residir solo en la razón humana. Samuel Pufendorff, menciona que existen dos Derechos: -

Los Derechos Innatos, derechos naturales

-

Los Derechos Adquiridos, se obtienen en el desenvolvimiento de la vida social.

Cristián Tomasius, divide las normas en tres clases: -

La ética.

-

La política.

-

La jurisprudencia.

John Locke, afirma principios doctrinales políticos: -

La soberanía del Pueblo

-

Las libertades Individuales

-

La limitación Central del Poder.

De esta tesis se desarrolla mas profundamente con Montesquieu, en su obra el Espíritu de las Leyes y el control del poder con la idea de la separación de poderes, constituyendo los Órganos del Estado, teniendo en Cuenta que el poder es uno, repartido en tres órganos de control que son: -

El Órgano Legislativo

-

El Órgano Ejecutivo

-

El Órgano Judicial.

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UNIDAD 2. FUENTES DEL DERECHO

2.2 Acepciones del termino Fuentes del derecho 2.2 Fuentes reales 2.3 Fuentes formales 2.4 Pirámide Jurídica 2.5 Formación originaria del Derecho

2.1 Acepciones del termino fuentes del derecho. Es fuente en general, una realidad de la cual surge otra realidad, por tanto es fuente del Derecho objetivo aquella realidad de la cual surgen las normas jurídicas. Es difícil expresar con precisión esta expresión, porque no se trata de un término que quiera expresar un significado univalente, sin embargo se hace referencia al derecho positivo, por lo tanto es una locución multivoca. El termino fuente, es el principio, el origen, el nacimiento o causa de los jurídico, en sentido técnico son los manantiales de donde brotan las normas jurídicas. Podemos decir que el Derecho tiene dos acepciones que son: A) Como Ciencia del Derecho. B) Como norma o Derecho Objetivo. 2.2 Fuentes reales o materiales. En la ciencia del Derecho se llama fuentes materiales a todos los factores que provocan la aparición y determinan el contenido de las normas jurídicas, no son resultados fortuitos de la razón, estas fuentes obedecen a múltiples causas, como las circunstancias sociales, políticas, económicas, históricas, culturales, etc. EL Derecho es una súper estructura que es la base de la sociedad. Estas fuentes están constituidas por un conjunto diverso heterogéneo de factores que no son ajenos al orden técnico científico, las fuentes materiales, son el antecedente lógico y material de las sustancias de los preceptos jurídicos. 2.3 Fuentes Formales. Cochabamba-Bolivia 12

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Las Fuentes Formales, son aquellos hechos o actos a los cuales se les atribuye una especifica aptitud para crear normas jurídicas. Son los distintos modos de manifestación del Derecho Positivo enfocadas con relación a su origen. En su expresión mas simple, podemos decir que: “Fuente formal del Derecho es aquel procedimiento a través del cual se produce validamente normas jurídicas, que adquieren el rasgo de obligatoriedad propio del Derecho, y por lo tanto la característica de ser impuestas legítimamente a las personas mediante los instrumentos de coacción del Estado”. La legislación, La costumbre y la Jurisprudencia, suponen las formas reguladas por el propio Derecho Vigente. Las soluciones de los problemas no previstos en las normas legales, pueden ser llenadas a través de las Fuentes de Conocimiento y estas son: Los principios generales del Derecho y la Doctrina. Las Fuentes Históricas, son los medios que nos permiten conocer al Derecho a través de la historia y estos están encerrados en, documentos y textos históricos que contienen normas jurídicas, como los Papiros, los Codex, los Anales, las Gacetas y las Inscripciones, sean estas en mármol, bronce o piedra, leyenda de edificaciones y monumentos que se han podido salvar de la destrucción. También existen las Fuentes Auxiliares del Derecho, como la Analogía, que consiste en aplicar a un caso no contemplado por el Derecho Positivo una norma que rige otro caso, siempre que en ambos exista una acentuada semejanza y asista la misma razón para resolver el mismo. La Equidad, que es uno de los más altos principios de Derecho, su concepto ha sido fijada por Aristóteles con maestría inigualada por cuanto supone moderación, templanza, y justicia legal. 2.4 Pirámide jurídica. La totalidad de las normas de un Estado aguardan entre si un orden de prelación, que están dispuestas jerárquicamente, ofreciendo la imagen de una pirámide en cuya cúspide se hallan las de mas alto rango que se agrupan en la Constitución, en seguida las Leyes, luego los decretos y Reglamentos Supremos, posteriormente las Cochabamba-Bolivia 13

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normas provienen de los negocios jurídicos y en ultimo escalón las sentencias y resoluciones administrativas, que son normas individualizadas.

C.P.E LEYES LOS DECRETOS LEYES LOS DECRETOS supremos LOS REGLAMENTOS LOS NEGOCIOS JURIDICOS SENTENCIAS RESOLUCIONES ORDENANZAS

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UNIDAD 3 REALIDAD Y DERECHO

3.1 Enseñanza de la Introducción del Derecho 3.2 Problematica definición del Derecho 3.3 Origen etimológico de la palabra Derecho 3.4 Amplitud de la palabra Derecho 3.5 Estructura estratificada del mundo 3.6 Formas de lo espiritua lo cultural 3.7 La persona humana 3.8 Derecho y Sociedad 3.9 Derecho y cultura 3.10 Definicion de Derecho 3.11 Concepto de Derecho 3.12 Objeto, fin y funcion del Derecho

3.1.

ENSEÑANZA DE LA INTRODUCCION AL DERECHO La Introducción al estudio del Derecho es una disciplina que tiene por objeto

hacer conocer al estudiante, las concepciones de lo que es el ser humano, la sociedad, el Estado, el Derecho propiamente dicho, la Ley, la Legislación, la Justicia y las especialidades de la ciencia del Derecho. De aquí, que a nuestro juicio la misión más propia de la introducción al Derecho, es aproximar, en gracia a un enfoque de conjunto de los estudios jurídicos, la filosofía jurídica y las ciencias dogmáticas particulares. 3.2.

PROBLEMÁTICA DEFINICION DEL DERECHO La conveniencia de iniciar el estudio de una disciplina definiéndola, es una

cuestión abierta; mientras unos sostienen que, sin conocer los temas básicos de una ciencia no es posible comprender cabalmente su definición, otros aseveran que ésta facilita una primera noción del objeto que la constituye en un apartado unitario dentro del saber. Hay disciplinas de difícil y hasta hoy, no lograda definición clara como la Cochabamba-Bolivia 15

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filosofía: en ellas resalta la vanidad de intento prematuro. En otras, definirlas es una manera adecuada de presentarlas. En cuanto al objeto de nuestro objeto, el filósofo italiano Giorgio del Veccio en su obra “Filosofía del Derecho”, señala que “lo que el Derecho sea, todo el mundo lo sabe de un modo aproximado. Pero la definición precisa del concepto presenta graves dificultades”. La verdad de este criterio es fácil de comprobar. Todos los hombres, aún los extraños a las disciplinas jurídicas tienen que habérselas con el Derecho, por ejemplo: los campesinos de las regiones más apartadas para los actos elementales de su vida como contraer relaciones conyugales (matrimonio), adquirir ganado (propiedad) o expresar su última voluntad (testamento), deben de cumplir con preceptos legales.

De ahí que todos tengan nociones aproximadas de algunas

instituciones jurídicas, lo complicado es forjar un pensamiento unívoco, de un solo significado o criterio. 3.3 ORIGEN ETIMOLOGICO DE LA PALABRA DERECHO Referir el origen de una palabra no siempre brinda una noción precisa y completa de su significado, aunque es de rigor indicar la etimología del vocablo que designa la ciencia que se ha de estudiar. La palabra DERECHO, deriva del latín “Directum”, participio pasivo del verbo “dirigiere”, que significa conducir, regir, enderezar, encaminar, dirigir, ordenar. Directum es lo recto y Derecho, al preponer de esta voz, expresa aquello que ordena rectamente las relaciones humanas. 3.4 AMPLITUD DEL CONCEPTO DERECHO Intentamos no sólo elucidar, explicar el concepto del derecho vigente en nuestro país, sino más ampliamente, queremos abarcar todos los Derechos pasados, presentes y futuros, en todas las ramas y tendencias que hay o puedan establecerse (civil,

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mercantil, agrario, socialista, capitalista, etc). Buscamos la noción universal del Derecho. Es de la mayor importancia para el éxito de esta labor localizar el Derecho en la multifacético y abigarrada inmensidad del ser. 3.5 ESTRUCTURA ESTRATIFICADA DEL MUNDO Siguiendo corrientes del pensamiento contemporáneo, tratamos de encontrar el sitio del Derecho e la realidad que nos circunda y de la que somos parte. Los objetos son heterogéneos, tiene contextura diversa y componentes distintos, además se dice que tienen ser y realidad lo que ocupa un lugar en e espacio: la materia física, cada cosa con volumen y peso; empero, además de los cuerpos y los seres vivos, otras formas de ser transcurren solamente en el tiempo sin peso, tamaño ni perfiles geométricos, por ejemplo: lo anímico. Cuanto hay en el ser real, es decir, los objetos que “son” efectivamente, con existencia perceptible, individualidad neta y acabada, no meras abstracciones, pensamientos, constituyen la realidad. Esta aparece en cuatro estratos relacionados entre sí. •

Lo inorgánico.- No puede negarse que hay cuerpos inanimados que tienen mera existencia física y cuya duración – temporalidad – se apoya en la inercia (falta de energía) de la materia. Es la amplia escala de cosas tangibles: minerales, rocas, agua, gases, aire, etc.

•

Lo orgánico (Vida Vegetativa).- Es patente la realidad de los seres vivos de la naturaleza, cuyas especies duran, por sobre la muerte de sus individuos, mediante la reproducción. Perece, muere el individuo, subsiste la especie. Esta segunda capa se asienta y apoya en la anterior en cuanto a la consistencia material de sus entes, sin embargo, ostenta algo enteramente nuevo, el fenómeno de la vida. Su fórmula es:

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materia + vida = vida vegetativa

Lo Psíquico (vida animada).- El animal se distingue de la planta por muchas cualidades. Siente estados internos como el dolor, placer, hambre, frío, calor, etc; se esfuerza por obtener cuanto necesita en alimento y abrigo: acecha y atrapa a su presa; se cobija ante las inclemencias del tiempo, elude el peligro, resguarda su vida y la de su especie. Y para ello ejercita sus facultades: huele, oye, gusta, percibe cosas de fuera, reacciona, se desplaza, etc.

•

A la vida vegetativa de las plantas, vemos sumado, en el animal, algo nuevo en sumo grado: estados y proceso psíquicos. De esta manera la secuencia acumulativa ya expuesta continúa, es decir, su fórmula es la siguiente: ƒ

•

Materia + vida vegetativa + psique = vida vegetativa

Los espiritual o cultural.- El espíritu o cultura es el último estrato. Comprende una suerte de objetos que gravitan en el cotidiano hacer del hombre y que de uno u otro modo, recibe cierta presión de éstos. Consideremos “el lenguaje, la ciencia, la filosofía, la religión, las bellas artes (pintura, escultura, arquitectura, música, literatura y drama); las normas jurídicas y éticas; las costumbres y usos; las invenciones y procesos tecnológicos, desde la más simple herramienta hasta el mecanismo más intrincado, la construcción de caminos, de edificios, el cultivo de campo y jardines, el adiestramiento y domesticación de animales, las organizaciones e instituciones sociales.

3.6 FORMAS DE LO ESPIRITUAL O CULTURAL EL ESPIRITU OBJETIVO de lo espiritural o cultural es el vigente en cierto y determinado período de una sociedad dada; es el modo de vivir, de pensar, de sentir y de actuar de sus hombres, con rasgos tan suyos que forman un estilo singular. Es el ambiente humano que los individuos comparten y lo mantienen viviente y en plena realización. En ese sentido se habla del “modo de vida americano”, o del “medio espiritual de la época”, porque su cultura (idioma, ética, arte, técnica, costumbres, creencias, usos, ciencias, etc) está en plena operatividad entre sus miembros. Por ejemplo, nosotros nos sentimos bolivianos y reverenciamos nuestros símbolos patrios, hablamos castellano con algunos modismos patrios,

tenemos

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actitudes favorables o adversas a esto o a lo otro, pretendemos en justicia una salida al mar, todo aquello motiva y encauza nuestra convivencia social. EL ESPIRITU OBJETIVADO comprende aquellas cosas materiales en las que el hombre ha fijado su espíritu objetivo, y al hacerlo les ha

infundido significación,

sentido, belleza, bondad o utilidad. Se trata de materia llena de connotaciones humanas: un edificio, una novela, una cruz, un automóvil, un código, un lápiz, una pintura, etc. De hecho existe interacción

dinámica entre ambas formas; el espíritu objetivo se

plasma en obras y cosas (estatuas, máquinas, jardines, etc) y estos bienes – espíritu objetivado – estimulan el desenvolvimiento del espíritu objetivo. 3.7 LA PERSONA HUMANA Para que una persona humana, el ser humano, pueda alcanzar su realización integral es preciso criarse en el regazo de la sociedad. Si un hombre pudiera subsistir aislado, nunca se elevaría de un plano análogo al del animal. Sin otro con quien comunicarse ni cooperarse, su tosca adaptación al medio le consumiría todas sus energías y no desarrollaría su inteligencia ni sus otras aptitudes latentes, que, cultivadas, el dan calidad propiamente humana. Carente de lenguaje y de los bienes de la cultura (moral, ciencia técnica, organización política, religión, utensilios, herramientas y máquinas) quedará trunco. El hombre es producto de la sociedad; desde la cuna se halla inmerso en la familia y posteriormente en grupos de vecindad, culto, juego, deporte, recreación, trabajo, instrucción, etc. Por consiguiente, la acción modeladora de estos grupos y de la sociedad en general, forma su personalidad social, mediante el lenguaje, el ejemplo y la educación, inculcándole costumbres, usos , prejuicios, actitudes, deseos, cánones estéticos, reglas de conducta, religión, conocimientos y hasta una interpretación de su estructura social. Con estas adquisiciones culturales alcanza su entidad plenaria. La ecuación humana contiene todos los términos de la realidad: Materia + vida + psique + espíritu (cultura) =

Persona Humana.

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3.8

DERECHO Y SOCIEDAD La persona se plasma dentro de la sociedad, y correlativamente, ésta es un

agregado de hombres copartícipes, en la misma cultura y autosuficientes para satisfacer mancomunadamente sus necesidades. La Sociedad no es un hacinamiento de sujetos inconexos, incomunicados, la simple coexistencia de hombres en proximidad de espacio, no basta para que surja el fenómeno social, éste requiere, indispensablemente, de una red de influjos, de influencias mutuas de orden mental, afectivo, volitivo y físico, llamados RELACIONES SOCIALES, que se traduce en acciones humanas. Tampoco la sociedad es una entidad con existencia propia y aparte de la de sus miembros. Consiste en una pluralidad de hombres, cuyas conciencias individuales sustentan los contenidos espirituales de la comunidad. Ellos interactúan recíproca y continuadamente, conformando una textura de relaciones de variable duración e intensidad. El orden dentro de la sociedad no sería posible sin una cantidad de reglas admitidas y practicadas por los hombres en su conducta íntima y en sus relaciones de unos con otros; estas relaciones sociales implican acciones y omisiones de cada sujeto cuyos destinatarios son sus prójimos. Entre dichas acciones y omisiones interindividuales hay algunas consideradas absolutamente necesarias para la supervivencia y bienestar de la sociedad. Estas son imperativamente ordenadas por reglas de conducta de cumplimiento inexcusable, ya que cuentan inclusive con el respaldo de la autoridad y de las fuerzas organizadas de la sociedad (Estado y Policía, por ejemplo) para imponerlas, bajo conminatoria de severas sanciones. A estas reglas se las denomina “normas jurídicas” y a su totalidad se conoce como DERECHO. El Derecho no es un fin en sí, es una técnica, un método de organización social, y un medio para la realización de aquellos fines que interesan fundamentalmente a la colectividad. Delimita la extensión de lo lícito en la conducta humana y castiga lo que reputa o considera ilícito, previene y resuelve los conflictos de intereses mediante el Cochabamba-Bolivia 20

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reconocimiento y garantía de unos y consecuentemente, la postergación, exclusión o represión de los contrapuestos. Por estas funciones es, igualmente, un instrumento de control social.

3.9 DERECHO Y CULTURA Es evidente que la Constitución Política del Estado, las leyes, las sentencias de los tribunales, en fin, todo lo que empíricamente conocemos como jurídico, no es físico ni orgánico, tampoco es anímico, es decir privativo y dependiente de la conciencias del individuo. Entonces, su ubicación correcta está en la región del espíritu, al igual que las normas morales, los cánones estéticos, las teorías científicas, etc. En definitiva, el Derecho es una creación de la sociedad para regular sus propias relaciones, y como tal, un elemento de la cultura. Por último, definimos la CULTURA, como el conjunto de todas las formas, los modelos o los patrones, explícitos o implícitos, a través de los cuales una sociedad regula el comportamiento de las personas que la conforman. Como tal incluye costumbres, prácticas, códigos, normas y reglas de la manera de ser, vestimenta, religión, rituales, normas de comportamiento y sistemas de creencias. Desde otro punto de vista se puede decir que la cultura es toda la información y habilidades que posee el ser humano, aunque también algunos animales de otras especies tienen culturas a pequeña escala. El concepto de cultura es fundamental para las disciplinas que se encargan del estudio de la sociedad, en especial para la antropología y la sociología. 3.10

DEFINICION DE DERECHO En virtud a todo lo expuesto, se puede

definir

al

DERECHO, como

un

conjunto de normas y reglas jurídicas de carácter social que rigen en un determinado Estado para regular las relaciones humanas y establecer los derechos y deberes de las personas, emanan de autoridad pública competente y son sancionadas por la fuerza.

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Definición de la cual se puede mencionar las principales características del Derecho: Obligatoriedad, la Generalidad, su carácter social y su meta es la Justicia, conforme lo señala Walter Aparicio Antezana, jurista

boliviano, en su obra

“Introducción al Derecho”.

3.11. CONCEPTO DE DERECHO Según el jurista mexicano Abelardo Torré, el Derecho “es el sistema de normas coercibles que rigen la convivencia social”. Es un sistema de normas jurídicas porque el Derecho es precisamente ese conjunto ordenado y jerárquico de reglas o normas de conducta que se nos impone con la obligatoriedad de hacer o dejar de hacer determinadas cosas.

Son coercibles porque su obligatoriedad está respaldada por la fuerza pública del Estado y sino hacemos lo que ellas disponen ni omitimos lo que prohíben, seremos sancionados por no observarlas. Rigen la convivencia social, es decir, las relaciones de los seres humanos entre sí.

3.12

OBJETO, FIN Y FUNCION DEL DERECHO

OBJETO El objeto fundamental del Derecho es regular la conducta humana en la sociedad, sometiendo a sus componentes a esa conducta de manera obligatoria, constriñéndoles a su cumplimiento, estableciendo el orden público. Trata de establecer, cual es la materia sobre la que actúa el Derecho, ver que el derecho se refiere a la conducta social del hombre, a esa conducta del hombre en relación con la de los demás en su interferencia intersubjetiva, y para comprenderlo, basta con tener presente que cualquier controversia humana será resuelta por los jueces atendiendo al respectivo Derecho. Podemos decir que el Derecho es el sistema de normas coercibles que rigen la conducta humana en su intereferencia intersubjetiva. Toda conducta del hombre que vive en sociedad, sea personal o social, es una conducta jurídica y como tal tendrá un Cochabamba-Bolivia 22

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régimen jurídico que con mayor o menor minuciosidad la regirá desde el punto de vista de la interferencia intersubjetiva. EL FIN En término generales, el fin de algo es aquello para lo cual existe, su razón de ser. Es por ello que el conocimiento de ese fin es necesario para la cabal comprensión del objeto del estudio, que en nuestro caso es el Derecho. Siendo el Derecho, un conjunto de normas obligatorias de convivencia, se dice comúnmente que también tiene un fin, que según su concepción generalizada, el fin del Derecho es LA JUSTICIA, vale decir que el fin o ideal supremo al que debe orientarse el Derecho es la vigencia plena y auténtica de la Justicia en la convivencia humana. Para otros autores, el fin del Derecho es el fin común, porque el Derecho como toda norma de conducta, persigue un bien, que en este caso es el bien común, el bien de todos los miembros de la comunidad. Si bien es cierto que el Derecho debe tener como fin o ideal supremo a la Justicia, conviene advertir que todo el Derecho positivo establece ya en la vida social una mayor o menor justicia y muchas veces, tremendas injusticias. FUNCION El sitio del Derecho dentro la convivencia humana, está ubicada en la Constitución Política del Estado, en las Leyes, en las sentencias de los tribunales, en todo lo que empíricamente conocemos como jurídico, no es físico, ni orgánico, tampoco es anímico, es decir, privativo y dependiente de la conciencia de individuo porque si bien puede pensar el Derecho sentirse agraviado por una sentencia injusta, la desazón y el acto de pensar serán fenómenos psíquicos y lo que origina la pesadumbre, son sentimientos ajenos al individuo, pues de otro modo, si dependieran de él, podría a su sabor modificarlos. Por lo tanto, el Derecho pertenece a la región del espíritu, a la cultura, a las teorías científicas, al arte, etc. Concluimos diciendo que la función del Derecho es regular imperativamente las interrelaciones humanas, teniendo en esa labor la satisfacción de necesidades básicas del hombre y de la sociedad.

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El Derecho no es u fin en sí mismo, sino un medio para la consecución de los fines que una determinada sociedad considera imprescindibles para su existencia y bienestar. En primer término, resuelve y previene los conflictos de intereses, pretensiones y comportamientos

contrapuestos,

sean

individuales

o

colectivos,

mediante

el

reconocimiento y garantía de unos y consecuentemente la exclusión o represión de otros. Delimita la extensión de los lícitos y los jerarquiza en un cuadro de prioridades en que ocupan un lugar preferente; en correlación se asegura de manera cierta y efectiva la observancia de las conductas prescritas, conminando, en último extremo, con sanciones a los infractores.

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UNIDAD 4 SER Y DEBER SER 4.1 Principios fundamentales 4.2 Proporciones enunciativas y normativas 4.3 Leyes naturales y normas 4.4 Dificultades en la definición del Derecho.

4.1.

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES E IRREDUCTIBLES Las normas, cuya transitoriedad pregonan sus limitaciones temporales, forman

parte de la cultura y pueden ser conocidas exhaustivamente; empero

tienen una

manera muy propia de existir que consiste en postular un “deber ser”, mediante la prescripción de acciones y omisiones. Las disposiciones que fluyen de las normas, las caracterizan básicamente. Su esencia es el imperativo con que se afrentan al hombre requiriéndole ajuste y acomode sus actos a esquemas de conducta predeterminados por ellas (por las normas), y por consecuencias sirven también para juzgar de la conducta obediente o renuente (que se resiste) a sus mandatos. La exigencia contenida en la norma, es decir, su “deber ser”, la compararemos con el “ser”. Para lo cual, nos hacemos la siguiente interrogante: ¿Qué es el ser? El ser es infinito, sin límites, inconmensurable, no medible; su idea cubre la máxima y total extensión, en la más vasta y amplia acepción y significado de la palabra. Y porque el Ser abarca todo, el ser es todo y todo cae dentro del Ser, circunscribirlo o delimitarlo es una tarea verdaderamente complicada hasta inconcebible. El intento de explicar el ser por la enumeración de sus inagotables caracteres, uno tras otro, no es hacedero porque como género supremo, en verdad, carece de notas distintivas y en consecuencia de él puede predicarse todo, absolutamente todo, lo que paradójicamente equivale a no enunciar nada. Cochabamba-Bolivia 25

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El

“DEBER

SER”, es otra idea renuente y resistente a la determinación

conceptual; rebasa cualquier tentativa de encerrarla en una definición; no obstante, nuestra vivencia interna nos convence cuán reatados y ligados estamos a ciertas reglas de conducta de observancia obligatoria, por ejemplo, cuando una persona nos solicita una falso testimonio, esa petición choca con nuestra conciencia, es decir, con una actitud previa que os impone la veracidad; así tenemos una experiencia íntima del “deber ser”. Lo que es característico de la experiencia del deber, es que aprehendemos en ella un impulso a la acción, que se presenta como una demanda independiente de todo lo que nuestros deseos, inclinaciones e intereses no sugieren. Es así que “el ser” y el “deber ser” no son ignorados completamente, un instantáneo movimiento intuitivo nos pone en contacto con ellos. Todos, en un modo u otro, nos sentimos partícipes en el ser y obligados a actuar o inhibirnos en situaciones específica. Estas dos categorías “ser” y “deber ser”, son primarias porque cada una constituye el fundamento de estructuras complemente diversas, la una de todo lo que es –del ser real e ideal- y la otra de orden normativo con sus imperativos que se traducen e deberes u obligaciones. Desde el punto de vista lógico son independientes e irreductibles: del “ser” no se puede inferir ni deducir válidamente el “deber ser”, ni viceversa. Dadas ciertas condiciones, de lo que “es” concluimos que algo “será” en el futuro, pero no cómo “deber ser”; por ejemplo: verificamos que en el pasado, próximo y lejano, algunos hombres victimaron a otros, y esto no lleva a pensar, que en el futuro, mientras no cambien los factores sociales y humanos, habría homicidios; pero no podemos afirmar que el hombre, mejor dicho, algunos hombres “deben ser” homicidas. Tampoco del “deber ser”, se puede deducir correctamente el “ser”, por ejemplo: partiendo de la norma “el hombre debe ser bueno”, es inaceptable enunciar que el género humano, sin excepción ni exceptuar a nadie, es bueno. Cochabamba-Bolivia 26

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4.2.

PROPOSICIONES ENUNCIATIVAS Y NORMATIVAS Al “ser” y al “deber ser”, radicalmente diferentes, corresponden juicios,

exposiciones y proposiciones de distinta especie. El “ser” se expresa en proposiciones enunciativas y el “deber ser” en proposiciones normativas. LAS PROPOSICIONES ENUNCIATIVAS nos dicen lo que fue, es o será, por ejemplo:

Bolívar independizó de España seis Repúblicas; la pizarra es negra, se

concluirá la línea férrea Cochabamba – Santa Cruz. LAS PROPOSICIONES NORMATIVAS, en cambio, no mencionan lo que fue, es o será, sino lo que “debe ser”, aunque la realidad contradiga sus exigencias, por ejemplo: todos los hombres deben ser veraces y honestos. Un conjunto selecto de proposiciones enunciativas, trabajosamente logrado por el lento desarrollo de las ciencias, es el constituido por las Leyes Naturales. 4.3 LEYES NATURALES Y NORMAS Comencemos por una distinción: No todas las reglas de conducta humana son obligatorias, muchas de ellas se las sigue por decisión personal, voluntaria, y según el talante del momento, sin que el omitirlas provoque ninguna secuela, pues carecen de mayor significación; por ejemplo, oír radio, ver televisión, tomar café después de las comidas, etc. Otras reglas sí, son perentoriamente impositivas; a éstas las denominamos NORMAS. LA NORMA es la expresión de la idea de que algo debe ocurrir, especialmente la de que un individuo debe conducirse de cierto modo. Lo expuesto, nos permite caracterizar las normas como “reglas de conducta que prescriben deberes”, como por ejemplo: no matar, ayudar al prójimo, respetar el honor, ser leal, etc.

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LA LEY NATURAL es la expresión de las relaciones constates que existen entre los fenómenos. A veces las instancias relacionadas se presentan una como productores de las otras, por ejemplo: el calor dilata los cuerpos. En otros casos la ley natural expone únicamente interdependencia, sin suposición causal entre los fenómenos, por ejemplo: la ley de Newton, que dice que los cuerpos se atraen en razón directa de las masas e inversa del cuadrado de las distancias. Ahora que se conceptualizó las leyes naturales y normas, concretamos sus diferencias: •

FINALIDAD.- La Ley natural, es un juicio que enuncia las relaciones que efectivamente hay entre los fenómenos. La caída del cuerpo es un hecho real; la ley de la gravitación de Newton es su expresión científica. La finalidad de la ley natural es explicar la realidad, hacerla comprensible, inteligible. En el entendido de que el hombre capta su sentido y seguidamente se siente predispuesto a realizarla, las normas tienden a regir su comportamiento. La finalidad de la norma es regir la conducta humana.

•

SUPUESTO.- El supuesto de las leyes naturales es que en la naturaleza hay un orden según el cual los fenómenos están enlazados unos con otros de manera permanente, de tal modo que si hoy se produce un hecho, en cualquier tiempo y lugar, dadas idénticas circunstancias, se repetirá el suceso como efecto de las mismas causas. El científico descubre esas relaciones constantes de los fenómenos naturales y las expresa en fórmulas que se llaman leyes naturales. El supuesto de las normas es que los seres a quienes van dirigidas tengan libertad para obedecerlas o infringirlas. Es absurdo pensar en normas destinadas a seres que tienen de antemano trazada una conducta imposible de ser alterada, es decir, irrevocable; por ejemplo; la del animal que ciegamente obedece al instinto. Por ello las normas se dirigen únicamente a la conducta consciente y libre del hombre y no aquellas de sus funciones supeditadas a la necesidad biológica: digestión, muerte natural, etc.

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VALIDACION.- La ley natural arranca su verdad de la realidad a la que se refiere, esta realidad ha de confirmarla en los términos y límites en que ha sido enunciada. La Norma toma su validez no de la realidad a la que se dirige pues podría serle adversa, sino de los valores: bien, justicia, libertad, etc, que el hombre siempre ha poseído.

•

CORRESPONDENCIA CON LA REALIDAD.- La ley natural se cumple continuadamente en los casos y formas previstas; de no ser así deja de ser ley o tiene que ser reformulada. Las normas pueden ser infringidas en casos concretos, sin que estas violaciones destruyan su existencia; muy al contrario, la transgresión repercute de tal manera que más se acusa su obligatoriedad, su vigencia: frente al robo, la calumnia o el homicidio, sentimos con mayor intensidad la imposición normativa de respetar la vida, la propiedad y el honor de las personas. Es oportuno adelantar que cuando la inobservancia sobrepasa ciertos márgenes y se generaliza, compromete la vigencia de la norma y aún puede llegar a abolirla.

4.4.

DIFICULTADES EN LA DEFINICION DEL DERECHO Ya se mencionó la dificultad que representa la definición del Derecho y el intento de lograrla comenzamos por establecer que lo jurídico pertenece a la cultura y dentro d ella al campo de las Normas. Asimismo, expusimos que la normas concretan las exigencias de los valores éticos adaptándolos a una determinada situación social, cultural e histórica de un pueblo y de sus individuos. En particular, los normas jurídicas al trasmitir las exigencias de los valores jurídicos crean deberes jurídicos.

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UNIDAD 5 VALORES

5.1 La teoría del valor 5.2 Determinación general de los valores 5.3 El valor 5.4 Objetividad 5.5. No independencia 5.6 Aprehensión de los valores 5.7 Realización de los valores 5.8 Valores éticos y normas

5.1.

LA TEORIA DEL VALOR

LA AXIOLOGIA A medida de que el

hombre primitivo

fue liberándose del dominio de los

instintos, una superior tendencia nacida de sí mismo lo impulsaba hacia la bondad, la belleza,

la verdad, la santidad

y

la

utilidad; en suma, hacia lo que la filosofía

contemporánea conoce como valores y estudia bajo el título de AXIOLOGIA (palabra que etimológicamente deriva del griego “axios” que significa digno, que vale; y también del griego “logos” que significa tratado). La axiología (del griego “axios” que quiere decir “valioso” y “logos”, que quiere decir “tratado”), o también denominado filosofía de los valores es la rama de la filosofía que estudia la naturaleza de los valores y juicios valorativos. La axiología no sólo trata de los valores positivos, sino también de los valores negativos, analizando los principios que permiten considerar que algo es o no valioso, y considerando los fundamentos de tal juicio. La investigación de una teoría de los valores ha encontrado una aplicación especial en la ética y en la estética, ámbitos donde el concepto de valor posee una relevancia específica

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Según la Axiología, los valores pueden ser objetivos o subjetivos. Ejemplos de valores objetivos incluyen el bien, la verdad o la belleza, siendo finalidades ellos mismos. Se consideran valores subjetivos, en cambio, cuando estos representan un medio para llegar a un fin (en la mayoría de los casos caracterizados por un deseo personal). Además, los valores pueden ser fijos (permanentes) o dinámicos (cambiantes). Los valores también pueden diferenciarse a base de su grado de importancia y pueden ser conceptualizados en términos de una jerarquía, en cuyo caso algunos poseerán una posición más alta que otros DEFINICION DE VALOR Para la axiología, una disciplina de la filosofía, el valor además permite ponderar el valor ético o estético de las cosas, por lo que es una cualidad especial que hace que las cosas sean estimadas en sentido positivo o negativo. Para el jurista y filósofo argentino Carlos Cossio, autor de la obra “Idealismo y Derecho”,

los valores son una cualidad "sui generis" de un objeto; los valores son

agregados a las características físicas, tangibles del objeto; es decir, son atribuidos al objeto por un individuo o un grupo social, modificando - a partir de esa atribución - su comportamiento y actitudes hacia el objeto en cuestión. Y agrega además que “se puede decir que la existencia de un valor es el resultado de la interpretación que hace el sujeto de la utilidad, deseo, importancia, interés, belleza del objeto. Es decir, la valía del objeto es en cierta medida, atribuida por el sujeto, en acuerdo a sus propios criterios e interpretación, producto de un aprendizaje, de una experiencia, la existencia de un ideal, e incluso de la noción de un orden natural que trasciende al sujeto”. También se define a los valores, como a aquellas cualidades o características de los objetos, de las acciones, que sirven al individuo para orientar sus comportamientos y acciones en la satisfacción de determinadas necesidades. El Jurista alemán Max Scheler, señaló que entre los valores espirituales se encontraban por ejemplo, los valores estéticos como la belleza; los valores jurídicos como la justicia y los valores del conocimiento, como la verdad. Cochabamba-Bolivia 31

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5.1. LOS VALORES EN LA FORMACION DE LOS SERES HUMANOS Cada uno de los valores nombrados es el pináculo de otros que le siguen, por ejemplo, el bien es el principal de los valores éticos, pero no el único; integran esta familia la caridad, la justicia, la libertad, la paz, la seguridad, el orden y varios más. Se toma el concepto de valor, en el sentido de facultad y capacidad de ser, de vivir y obrar el conjunto de nuestras decisiones, elecciones, principios e ideales de conformidad a la concepción del mundo que habitamos o queremos habitar, con tal fuerza y convicción que nuestra conducta y nuestro comportamiento definan nuestra existencia y el bienestar de las demás personas. El bien, la justicia, la verdad, la belleza, la hermandad de la especie humana, la solidaridad, la lealtad, el trabajo comunitario, el respeto al derecho

a la vida del

prójimo, en materia de Derecho: la justicia y la reciprocidad de los valores constituye el fundamento de la vida y la existencia humana digna, de respeto, valoración y de respeto mutuo. Entre los valores humanos, la justicia señala la pirámide más alta en su concepción y ejecución, y esto hace que tenga fuerza ejecutiva porque concierne el conocimiento de su contenido y su realización a la suprema belleza de la vida cotidiana que todo ser humano debe observar en su cumplimiento. Existen varias definiciones de JUSTICIA. Platón señaló que “la justicia es una virtud superior y ordenadora de las demás virtudes, que establece

entre ellos una relación armónica”. Por su parte,

Aristóteles dice que lo justo es lo igual, y puesto que lo igual es un medio, la justicia será el justo medio. Para Ulpiano la justicia es la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo. Para San Agustín,

Dios es la fuente de toda justicia expresa en los

mandamientos. Santo Tomás de Aquino, manifestó que la Justicia es el hábito por el cual, en perpetua y constante voluntad, es dado a cada persona su derecho. Según el criterio del jurista y escrito alemán Rudolf Stammler, la justicia es una idea de armonía permanente y absoluta de la conducta social.

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Es relativamente corto el repertorio de los valores cardinales, y sin embargo, desde tiempos inmemorables

orientan las acciones individuales y genéricas de la

humanidad. Determinan la manera cómo vive el hombre, sus pensamientos, sus aspiraciones y sus creaciones. Configuran la concepción del mundo de cada época. En cada período histórico descuella, sobresale un valor que ocupa

el punto

más alto de la actividad de sus hombres y matiza sus coyunturas, sus sucesos y el estilo de su vida: en la antigua Grecia preponderaron las virtudes morales; en Roma, las jurídicas; en la Edad Media, las religiosas; en el Renacimiento, las bellas artes; en el siglo 18, las ideas racionales; en la actualidad el valor teórico, la verdad, que preside el trabajo científico.

5.2.

DETERMINACIONES GENERALES DE LOS VALORES El estudio de los valores, corresponde a la Filosofía, tal cual se anotó

precedentemente, empero están estrechamente ligados con la conducta humana que también es regida por las normas Jurídicas, es decir por el Derecho. El Derecho es un medio para la realización de algunos valores. Podemos mencionar los caracteres relevantes de los valores:

5.3 EL VALOR Las personas reaccionamos ante las cosas, ante los sucesos, ante las personas y sus actos, ante nosotros mismos con una toma de decisión favorable o bien adversa. La realidad no nos es indiferente, contemplamos cada uno de sus objetos como revestido de cierta cualidad atinente a su dignidad y que se impone por sobre nuestras tendencias, por ello es que cruzamos el mundo diciendo o hablando en voz alta: esto es bello, eso sublime, aquello santo, lo de más allá feo, falso, inútil, profano, etc, etc. La impresión afectiva que motivan los eventos y seres en medio de los cuales vivimos, nos lleva a preguntar qué es la belleza, la bondad, la utilidad, la verdad . . . . . ¿Quizás algo sobrepuesto a los objetos? ¿Acaso elementos o partes constitutivas de su ser?. Cochabamba-Bolivia 33

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La belleza, la utilidad, la verdad, etc, no son ingredientes con sustantividad propia que se aditen a los objetos. Al ser parte de ellos (de los objetos) no incrementan su realidad o su idealidad, sencillamente lo realzan trocándolos en bienes. Es evidente que los valores de hecho no son cosas materiales. El resultado es claro., Los valores no son entes substantes ni abstracciones, tampoco cabe confundirlos con la nada. Fulguran e los objetos valiosos. Los Valores son cualidades de índole especialísima, sui generis. El valor puro al no ser real ni ideal, netamente vale, su esencia es el valor, el ser Valente. ente real o ideal + valor

=

BIEN

5.4 OBJETIVIDAD Según la teoría objetiva, los valores, para algunos, considerados en sí mismos, son cualidades puras, con existencia propia, independientes de las cosas e indiferentes a que hayan sujetos capaces de aprehenderlos; otorgando a los valores la perfección absoluta Según la teoría subjetivista, no deseamos las cosas porque son buenas o bellas, sino que son buenas o bellas porque las deseamos; es decir, las impresiones subjetivas de agrado o desagrado, de deseo o aversión que las cosas provocan en nosotros, las proyectamos sobre ellas mismas, atribuyéndolas, y luego haciendo pie en ello, las calificamos de bellas, buenas, etc. Sería a partir de esta objetivación que se elaboran las abstracciones de lo bello, lo santo, lo bueno, lo feo, lo sacro, etc. A decir del antropólogo y filósofo argentino, Risieri Frondizi, “Si los valores no fuesen más que un producto de las inclinaciones y necesidades del hombre o reflejos de sus sensaciones placenteras o dolorosas, se hallarían a merced de los vaivenes de nuestro estado de ánimo. Cuán ocioso sería discurrir sob re la belleza de una obra de arte. El relajamiento conmocionaría la sociedad: el buen gusto y la prédica moral no tendrían sentido y tanto valdría el corrompido como el hombre honesto, ambos se conducirían de acuerdo a sus propios deseos y a los intereses que los mueven.”

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El valor no es simple producto de la subjetividad. El valor inserto en el bien es inmune a la volubilidad de nuestros estados psíquicos, existe fuera de nosotros, aunque es asequible a cuantos están en disposición de apreciarlo; es decir, es objetivo. La objetividad del valor significa que el objeto valioso – el bien – posee una cualidad o propiedad que despierta nuestra preferencia o incita nuestro rechazo. Dicha cualidad o propiedad residente en el bien y apta para motivar estados de ánimo, hemos identificado como “valor”.

VALORACION Valoración es el proceso anímico del hombre en cuya virtud reconoce la dimensión valiosa de un bien, estableciéndose entre ambos una relación: él, como sujeto, y el bien, como objeto valorado.

POLARIDAD Todos los valores tiene anverso y reverso, exhiben un lado positivo y otro negativo; a esta separación o división se llama polaridad. El contrapolo de lo bueno es malo, lo contrario a lo justo, lo injusto; lo opuesto a lo útil, lo inútil; lo adverso a lo santo, lo diabólico; la antítesis de la verdad, lo falso; e contravalor de lo bello, lo feo. La fealdad tiene tanta presencia efectiva como la belleza, nos topamos con ella a cada rato. Lo mismo puede decirse de la injusticia, lo desagradable, la deslealtad, etc.

INTEMPORALIDAD El examen de la relación que guardan los valores con el tiempo, nos conduce a posturas y criterios contradictorias. Unos afirman que los valores son intemporales. Si un cuadro es bello y un acto es justo, la belleza que ilumina a uno y la justicia que ennoblece a otro son independientes del tiempo. Ayer como hoy, hoy como mañana, siempre, aquí y en todas partes. Si un valor vale, vale eternamente. En cambio, otros piensan que lo intemporal son los conceptos de los valores que, con elementos lógicos, tienen la consistencia extratemporal de los objetos ideales Cochabamba-Bolivia 35

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5.5 NO INDEPENDENCIA Los valores adhieren inmaterialmente a los objetos y les infunden sus atributos, los hacen valiosos Su no independencia se funda y apoya en ese necesario engarce con objetos reales e ideales. Por eso, aún considerados en abstracto contienen una referencia al ser. Los valores no existen por sí mismos, sino que descansan en un depositario o sostén que, por lo general, es de orden corporal; así, la belleza, por ejemplo, no existe por sí sola flotando en el aire, sino que está incorporada a algún objeto físico: una tela, una piedra, un cuerpo humano, etc. La necesidad de un depositario e quien descansar da al valor un carácter peculiar.

LOS BIENES Los valores aparecen a través de los entes y de las acciones como cualidades que rompen nuestra indiferencia. Así en la temática de los valores, del valor, llegamos obligadamente a los bienes. Los bienes son entes reales o ideales saturados de valor. En la edad primitiva, el hombre salvaje, al pulir una piedra en forma de hacha, añadía al objeto inerte el valor de la utilidad, convirtiéndolo en un bien. En el plano estético por ejemplo, un trozo de mármol es una mera cosa, empero la mano del escultor le agrega belleza a quitarle todo lo que le sobra, según la irónica imagen del escultor y el mármol – cosa se transforma en una estatua, por ende en un bien. En términos sumario, la igualdad es:

5.6.

APREHENSION DE LOS VALORES La valoración de un bien, consiste en la aprehensión de los valores como lo útil,

la verdad, lo bello, lo justo, lo bueno y lo santo, que se manifiesta en nuestra preferencia por sus portadores (una computadora, un libro, un poema, una sentencia justa y una vida entregada a la adoración mística de Dios), y no siempre es resultado

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de un proceso puramente intelectual como aquel que desplegamos en el orden matemático o lógico.. La vivencia captora de valores impresos en los bienes es quehacer de la estructura anímica íntegra, donde concurren sus facultades sensoriales, intelectuales, volitivas y emocionales, en proporciones diversas, según el objeto de la valoración. En el Plano estético predomina lo emotivo, pero no están ausentes elementos racionales; en el sector de lo útil predomina lo intelectual sobre lo emotivo La teoría de los valores es de orden racional y tiene su valor propio, la verdad. Al contrario, en la captación intuitiva de la belleza prevale lo emotivo; de pronto quedamos embelesados sin saber cómo, ante la aparición de una hermosa imagen.

REALIZACION DE LOS VALORES El hombre queda vinculado a los valores tan pronto los intuye, entonces se proyectan sobre él- Ofician de directrices que inspiran su sentido creador y su acción. Captados por la conciencia, los valores se erigen en principios actuantes: cada quien se siente obligado a ser justo, verídico, bueno en lo posible de apariencia agradable y con vocación para lo perfecto, aunque su conducta, en la vida, sea indócil al magnetismo de los valores. Por ello, el hombre que concibe los valores tiene el don de plasmarlos en el mundo de la realizad, realizándose, paralelamente como individuo. En los valores éticos, supremos guías de la conducta, no solo inducen al hombre a insertarlos en la realidad; sus propias acciones son al materia en la que cristaliza la cualidad valiosa; por ello se dice que los valores éticos encuentran su soporte en la voluntad, las intenciones, los propósitos, los deseos y los actos humanos.

VALORES ETICOS Y NORMAS Respecto a los valores éticos, estos se cumplen a cabalidad ya sea en el hombre aislado o socialmente vinculado; el acto humano es su objeto, de ahí que se estriba el destino del hombre; él, artífice de su propia vida, debe saturarla de valor.

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Los valores éticos, además del bien, comprenden los siguientes: la Justicia, la misericordia, el amor, la fidelidad, la humildad, la modestia, la equidad, la paz, el altruismo, la liberad, el orden, la seguridad, etc. Las normas son una especie de intermediarios que traducen las incitaciones de los valores éticos en preceptos aptos para ser conocidos y obedecidos por los hombres; no matar, no robar, no mentir, auxiliar al necesitado, respetar a los padres, etc; de modo que son accesibles a la totalidad de las personas, y, facilitan y promueven el cumplimiento de los valores en general y de los éticos en particular.

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UNIDAD 6 MORAL Y DERECHO

6.1 Conceptualizacion de normas morales 6.2 Unilateralidad de la norma moral y bilateralidad del Derecho 6.3 Intimidad de la norma moral 6.4 Sanciones morales y sanciones jurídicas

6.1.

CONCEPTUALIZACION DE LAS NORMAS MORALES

LA MORAL La

Moral

es el conjunto de normas, reglas y principios que regulan el

comportamiento interno del hombre y de éste con otros dentro la sociedad, y que le orientan acerca del bien o del mal, acerca de lo correcto y lo incorrecto de una acción o acciones. La palabra «moral» tiene su origen en el término latino mores, cuyo significado es ‘costumbre’. Moralis en latín, mos = griego ‘costumbre’). Por lo tanto «moral» no acarrea por sí el concepto de malo o de bueno. Son, entonces, las costumbres las que son virtuosas o perniciosas. Los antiguos romanos concedían a las “mores maiorum” (costumbres de los mayores), las costumbres de sus ancestros fijadas en una serie continuada de precedentes judiciales) una importancia capital en la vida jurídica, a tal grado que durante más de dos siglos (aproximadamente hasta el siglo II a. C.) fue la principal entre las fuentes del Derecho. Su vigencia perdura a través de la codificación de dichos precedentes en un texto que llega hasta nosotros como la Ley de las XII Tablas, elaborado alrededor del 450 a. C. La moral comenzó a ser enseñada en forma de preceptos prácticos, como en el Libro de la sabiduría y los Proverbios del Rey Salomón, las Máximas de los siete sabios de Grecia, los Cochabamba-Bolivia 39

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Versos dorados (y otros) de los poetas de Grecia o bien en forma de apólogos y alegorías hasta que revistió carácter científico en las escuelas de Grecia y Roma. Ocupa importante lugar en las enseñanzas de Pitágoras, Sócrates, Platón, Aristóteles, Epicuro y, sobre todo, entre los estoicos (Cicerón, Séneca, Epicteto, Marco Aurelio, etc.). Los neoplatónicos se inspiraron en Platón y los estoicos cayeron en el misticismo. La ética estudia la Moral. LA ETICA La ética es una rama de la filosofía que abarca el estudio de la moral, la virtud, el deber, la felicidad y el buen vivir. La palabra ética proviene del latín ethĭcus. Etimológicamente, las palabras ética y moral tienen el mismo significado, con diferencia que moral deriva del latín (mos) y ética del griego (ethos). En consecuencia, a veces se llama a la ética filosofía moral. Hoy en día, sin embargo, se suele decir que la moral es uno de los objetos de estudio de la ética. 6.2 UNILATERALIDAD

DE

LAS NORMAS MORALES Y BILATERALIDAD DEL

DERECHO La Moral es unilateral porque sus normas actúan en el fecundo y asombroso mundo interior del hombre, donde es suficiente la representación de su mandato para cumplirlo, o responsablemente infringirlo. Esta privacidad alcanza a tal grado de íntimo exclusivismo que nadie puede imponer a otro, una conducta moral; no es hacedero, ni justo inclusive, ordenar y lograr que una persona, en contra de sus convicciones y sus sentimientos, ame de verdad a su enemigo; por ello, a la moral para la efectividad de sus normas, le es suficiente un individuo guiado por su propia conciencia. En cambio, el Derecho, correlaciona a unos hombres con otros en la sociedad; sus normas presuponen una pluralidad de sujetos comprometidos en participar de una vida en común, en una sociedad. La norma Jurídica vincula a lo menos dos personas, por eso es bilateral. El individuo aislado, en la medida de su incomunicación, está al margen del Derecho.

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BENEFICIOS Una norma moral, por su importancia intrínseca, es dado en interés y exclusivo beneficio del llamado a cumplirlo, porque el comportamiento ordenado le significa un verdadero ascenso espiritual; una norma moral contribuye a su superación ética y a su perfeccionamiento individual. La transgresión o el incumplimiento del deber moral tienen sus consecuencias negativas o positivas en el hombre que la omite o bien que la practica y la cumple. Acerca de esto recordemos el refrán “Quien mal anda, mal acaba”. Al imperativo moral, le basta una sola persona, de ahí su unilateralidad. Por su parte, el precepto o norma jurídica aprovecha no a quien debe acatarlo sino a aquella otra persona titular de la pretensión y autorizada para exigir el cumplimiento de la conducta prescrita. Hay un pretensor o sujeto activo que es el beneficiado y un obligado o sujeto pasivo que debe hacer u omitir algo a favor del primero. En otras palabras, sierre coexisten deudor y acreedor. Existe una necesaria unión, ligazón entre estas dos personas, por ello se dice que el Derecho implica una relación y por ende una regulación bilateral: cuando un hijo adeuda una suma de dinero a su padre, y éste fallece dejándolo como único heredero, al deuda desaparece, se extingue, porque nadie puede ser, jurídicamente, acreedor de sí mismo. 6.3

INTIMIDAD DE LA NORMA MORAL Si se toma en cuenta que la norma jurídica enlaza dos o más personas y la

norma moral alcanza su plenitud en el individuo aislado, el campo de la Moral es totalmente diverso al del Derecho.

MORAL Corresponde a la Norma moral el ámbito de las intenciones, el por qué de la decisión de obrar de una u otra forma; en una palabra, la conciencia del individuo. Por el contrario, se reconoce a la norma jurídica, por su sentido social, el plano exterior de la conducta, la parte externa de los actos, es decir, el comportamiento extrínseco en cuanto toca o afecta a alguien. Todo acto humano tiene algo de interior así como de exterior. Aún en las conducta preponderantemente internas, como el pensar, siempre se manifiestan Cochabamba-Bolivia 41

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exteriormente en actitudes especiales, por ejemplo, la del que piensa. Por otro lado, los actos externos, en cuanto conscientes provienen de una resolución interna. De esto resulta que un mismo acto es pasible de ambas calificaciones, jurídica y moral al mismo tiempo. Es bueno aclarar que la regulación moral de la conducta, ligada a la entraña misma de nuestra determinación conciencial, trasciende apremiando su realización externa. No queda satisfecha con que se quiera el bien. Exige la consumación de todos los actos que están dentro de nuestra posibilidad para que la intención se externe en obra efectiva, cuyos efectos, generalmente alcanzan a otras personas, como la caridad, por ejemplo.

DERECHO Por su parte, las normas jurídicas o bien la exterioridad del Derecho se refiere a la conducta externa del hombre, solo interesa lo exterior de sus actos. El Derecho no se ocupa de los móviles que determinan la conducta humana, porque la obediencia no proviene del deber ser, sino de la coacción que nos impone el Derecho. Las normas jurídicas no solo buscan la adecuación exterior, ni la simple legalidad, sino que nos obliga a obrar con rectitud, con la advertencia de que en caso de incumplimiento u omisión del precepto legal o jurídico, devendrá una sanción por ello. El Derecho exige que la conducta del obligado coincida objetivamente con lo dispuesto por su precepto, a veces sin atender al sentimiento adverso que quizás veló la intención de su autor: la norma jurídica manda que el deudor pague, quedando fuera de consideración la gratitud o cualquier tipo de apreciación subjetiva. 6.4 SANCIONES MORALES Y SANCIONES JURIDICAS La Norma Moral cuenta con el remordimiento, el reproche de conciencia, la vergüenza de sí y el sentimiento de culpa del que brota el arrepentimiento por la desobediencia. Por su parte, el Derecho ofrece una amplia gama de medidas punitivas como privación de la vida, encarcelamiento, resarcimiento de daños y perjuicios, multas, Cochabamba-Bolivia 42

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ejecución forzosa, etc. En el Derecho el sujeto sancionador es el Estado, porque la violación a la Norma jurídica es de orden público.

FORMAS MIXTAS DE LA SANCION JURIDICA Las sanciones son formas simples que por lo general se combinan entre sí, por ejemplo: a)

Cumplimiento + indemnización Cuando el contratista no ha concluido la construcción de una casa, materia del

contrato, el propietario podrá pedir al juez el cumplimiento del contrato, es decir, la entrega de la casa terminada, más la indemnización de daños y perjuicios ocasionados por la demora. b)

Cumplimiento + castigo En el caso a que un ladrón detenido se le obligará a devolver la cosa robada; por

la comisión del delito de robo, éste deberá cumplir la sanción penal establecida para ese delito. c)

Cumplimiento + indemnización + castigo Si un ladrón robara un vehículo y a escapar daño otros objetos, éste al ser

detenido, deberá devolver la cosa robada, más deberá pagar por los daños y perjuicios causados y además por la comisión del delito deberá purgar la pena del o de los delitos cometidos.

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UNIDAD 7 NORMAS DE TRATO SOCIAL Y DERECHO

7.1 Identificación de las normas de tratos social 7.2 Trato social y moral

7.1 IDENTIFICACION DE LAS NORMAS DE TRATO SOCIAL La conducta humana, además de ser dirigida y regulada por normas morales y jurídicas, es objeto de otra regulación. Se trata de un “enorme y variado repertorio” de reglas, cuya importancia y extensión puede fácilmente apreciarse en la siguiente opinión

del filósofo y jurista hispano – guatemalteco, Luis Recaséns Fiches, inserta

en su obra “Vida humana, sociedad y derecho” : “ La decencia, el decoro, la buena crianza, la corrección de maneras, la cortesía, la urbanidad, el respeto social, la gentileza, las normas del estilo verbal, del estilo epistolar, las exigencias sobre el traje, el compañerismo, la caballerosidad, la galantería, la atención, el tacto social, la finura, etc. Pensemos en la innumerable cantidad de actos y prohibiciones que nos imponen dichas reglas: el saludo en sus diversas formas, toda una serie de actitudes que revelen consideración para los demás, las visitas de cortesía, las invitaciones, los regalos, las propinas, los aguinaldos, la compostura del cuerpo cuando estamos reunidos con otras personas, la forma de traje según las diversas situaciones, la buena crianza en la mesa, las fórmulas de la comunicación epistolar, las reglas del juego, las de la conversación, la asistencia a determinados actos, el evitar en el lenguaje las palabras reputadas como ordinarias o groseras, los homenajes de galantería y, en suma, todos los especiales deberes de comportamiento que derivan del hecho de pertenecer a un determinado círculo social (profesión, clase, partido, confesión, edad, afición, vecindad, etc)”. DENOMINACION.- Respecto a la denominación de estas reglas de conducta, reciben varias nominaciones: a)

“Convencionalismos sociales”, pero el término “convención” significa acuerdo

de voluntades, y nada más alejado de esta clase de preceptos:

no

se conviene

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previamente con quién se está o estará en relación, la forma de saludar, portarse bien en la mesa, preferir un asiento, etc b)

“Usos sociales”, esta manera de designarlas no es inexacta, sino demasiado

amplia. Si bien las formas de la cortesía, del decoro y de la urbanidad se manifiestan a través de los usos y las costumbres sociales, otras normas perfectamente definidas como las morales, las religiosas y las jurídicas, también se expresan por igual medio. El referido jurista Recaséns

propuso denominarlas como “reglas del trato

social”. CARACTERIZACION.- Respecto a su caracterización, la esfera de acción de las normas del trato social está determinada por la amplitud de los distintos círculos y grupos que se forman en la sociedad, según la clase, la situación económica, política, religiosa, cultural, deportiva y por función que cumplen sus miembros. Cada centro de actividad social contiene un sistema propio y diverso de normas de trato social, al igual se da con relación al vestido, el lenguaje, los modales, etc; un acto que para un muchacho es admisible, puede resultar en cambio indecoroso en un anciano, y de hecho lo plausible en el anciano, puede ser inconveniente en un joven, por ejemplo. Otra característica de las normas del trato social consiste en que únicamente intiman a quienes están presentes dentro del ámbito de su vigencia, y sólo por el tiempo de su permanencia en él; por ejemplo, refiriéndose a las costumbres nacionales o locales, se puede afirmar que cuando una persona sale de viaje las deja en su tierra, queda libre de ellas, y en cambio, debe de someterse a las reglas del país que visita. El mayor caudal de normas del trato social es de origen consuetudinario; la tradición con su envolvente y enorme influjo trasmite de generación en generación las costumbres sociales del pasado, que juntamente con la influencia e imposición del orden jurídico van modelando el espíritu de las personas. Son normas que mientras más antiguas sean, más respetadas serán, y como no revisten formas rígidas e inmodificables se adaptan con facilidad a situaciones nuevas, sin perder su sentido intrínseco, y de hecho superviven porque marcan el compás que les señala la vida.

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VALORES DEL TRATO SOCIAL.- Entre las normas morales, jurídicas y del trato social, hay diferencias esenciales provenientes de los valores que les sirven de fundamento; por ello el valor principal de las normas morales es el bien, de las jurídicas, la justicia y de las del trato social, el decoro. Los valores del trato social son éticos por cuanto encauzan la conducta, y al hacerlo mitigan los roces que producen los intereses opuestos y a veces, excluyentes de los hombres; al mismo tiempo confieren cierto hábito de belleza, de vitalidad y de gallardía a as relaciones humanas. No es suficiente saludar, se requiere delicadeza y efusión, por eso desagrada de sobremanera el que se de la mano laxamente, sin calor afectivo.

7.2 TRATO SOCIAL Y MORAL Establecidos los rasgos de las normas de trato social e nidificado sus valores, es menester compararlas con las normas morales, así como también con las normas jurídicas.

BILATERALDAD DE LAS NORMAS DE TRATO SOCIAL Y UNILATERALIDAD DE LAS NORMAS MORALES.- La bilateralidad de las normas de trato social se pone de manifiesto al considerar que actualizan sus requerimientos cuando estamos en compañía de otra persona. Fuera de la relación con otra persona carece de sentido toda norma de trato social, por ejemplo: cuando uno cierra la puerta de su cuarto, ya o tiene sentido aplicar a su comportamiento juicios basados en esas reglas ni en sus valores; a solas, en el aislamiento de su cuarto ya no se puede ser decente, ni indecente, decoroso o indecoroso, conveniente ni conveniente, cortés ni descortés, a decir de Luis Recaséns.

Por su parte, las normas morales son exclusivamente unipersonales porque no refieren necesariamente la conducta

de uno a otro sujeto, sino que iluminan la

conciencia, la cual evalúa las acciones cumplidas y esencialmente las intenciones y los deseos, para decidir lo que debería hacerse o evitarse.

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EXTERIORIDAD DE LAS NORMAS DE TRATO SOCIAL E INTERIORIDAD DE LA MORAL.- La bipolaridad exterioridad – interioridad es mucho más acusada al contraponer moral y trato social que al comparar moral y derecho. En el trato social no se indaga en ningún momento, como suele hacerse en el derecho, el fondo, sea artero o recto, de quien acata o infringe sus dictados y preceptos. Le basta que nuestros actos para con los demás sean realizados con tacto y finura. En el saludo cumplido con urbanidad o viene al caso escudriñar ni averiguar si s falaz fingimiento o auténtica expresión de afecto; quien saludó con amabilidad y cortesía ha cumplido cabalmente. La exterioridad de las normas del trato social se hace ostensible en las palabras que constituyen su léxico: buenas formas, buenas maneras, buenos modos, etc.

DIFERENCIAS ENTRE NORMAS JURIDICAS Y NORMAS DE TRATO SOCIAL.- La diferenciación entre normas jurídicas y normas de trato social ha llegado a dividir las opiniones de juristas, filósofos y estudiosos del Derecho; hay quienes niegan la posibilidad de hacer una diferenciación, en cambio otro criterio quizás más generalizado acepta la misma, sin que tampoco haya armonía de pareceres y criterios en cuanto a las notas distintivas.

CUADRO COMPARATIVO DE LOS CARACTERES DE LAS NORMAS Trato Social

Jurídicas

Morales

Bilaterales

Bilaterales

Unilaterales

Exteriores

Exteriores

Interiores

Heterónomas

Heterónomas

Autónomas Incoercibles

Coercibles

Incoercibles.

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UNIDAD 8 NORMAS JURIDICAS Y REGLAS TECNICAS

8.1 Imperativo categórico e Imperativo hipotético 8.2 Condicionamiento del deber jurídico 8.3 Estructura de la norma jurídica 8.4 Pretensión de inviolabilidad 8.5 El problema de las normas técnicas, no son normas 8.6 Éticas y reglas técnicas

86.1 IMPERATIVO CATEGORICO e IMPERATIVO HIPOTETICO Dentro los valores, la ética sostiene unos principios guías de la conducta humana, cuyas pautas evidentes y claras de la conciencia moral nos permiten calificar las acciones humanas de buenas, malas, meritorias, culpables o no..1 Estos principios se manifiestan en forma de mandatos cuyas imposiciones imperativas son: •

IMPERATIVO CATEGORICO.- es aquel cuya orden no esta sujeta a ninguna condición, prescribe una conducta por si misma. Ej. “ ama a tus padres …”

•

IMPERATIVO HIPOTETICO .- Es el que superdita su exigencia a una condición : “ Si haces tal cosa, haz tal otra”,

8.2 CONDICIONAMIENTO DEL DEBER JURIDICO Entendiendo el concepto del deber jurídico como “la restricción de la libertad exterior de una persona, en el sentido de: “deber de hacer y deber de no hacer algo”, cuya esencia, la del deber jurídico, necesariamente esta dentro de la norma jurídica, debemos conocer los caracteres del mismo: •

La bilateralidad, donde para el cumplimiento del deber jurídico debe haber un obligado y otro que exija ese cumplimiento.

• 1

La exterioridad, es decir hacer conocer ese deber al cuerpo social.

Jaime Moscoso Delgado, Introducción al Derecho, Editorial Juventud, 2009, Pág. 118.

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Universidad Privada “Domingo Savio” “Introducción al Derecho SEMI-PRESENCIAL” •

La heteronimia, donde el cumplimiento del deber es exigible por otras personas, no hay autonomía de decisión en hacer y no hacer.

•

La coercibilidad, donde la imposición de una sanción es inevitable a la inobservancia del deber jurídico2

Las normas jurídicas disponen que algunos deberes se tornen obligatorios o no, según determinados condicionamientos. Ej. En Bolivia, para ser Presidente o Vicepresidente del Estado, los requisitos previstos en el articulo 167 de la Constitución Política del Estado, señala los de contar con 30 años de edad y haber residido permanentemente 5 años en el. País, al menos por 5 años antes del día de la elección., es decir si concurren estos requisitos en una persona, se da para esta, el cumplir su mandato, si falta uno de los requisitos, no nace el deber. O en otro sentido, Ej. Si un individuo comete un robo debe ser condenado a una pena de prisión3. Es decir, la norma jurídica es una norma hipotética en todos los casos.

8.3 ESTRUCTURA DE LA NORMA JURIDICA Entendiendo la forma hipotética de la norma jurídica y sus consecuencias, podemos estructurar la misma, de la siguiente manera: la norma jurídica consta de 2 partes vinculadas por la imputación, una llamada HIPOTESIS o supuesto, y otra llamada CONSECUENCIA o disposición.4 Ambos elementos aparecen explícitamente en la norma, por Ej. El Código Penal señala: “El que matare a otro (hipótesis, supuesto o condición), será sancionado con pena privativa de libertad de 5 a 20 años (consecuencia o disposición). Lo que materializa la hipótesis o supuesto, se llama hecho jurídico La consecuencia o disposición es consecutiva al hecho jurídico y consiste en la relación jurídica entre el sujeto activo que es el titular del derecho subjetivo facultado a exigir algo, y el sujeto pasivo que es quien debe cumplir la prestación impuesta por la norma. Esta 2

Walter Aparicio Antezana, Introducción al estudio del Derecho, Editorial Serrano, 2000, Págs.101,102. Jaime Moscoso Delgado, Ob. Cit, Pág. 119. 4 Jaime Moscoso Ob. Cit, Pág. 121 3

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Universidad Privada “Domingo Savio” “Introducción al Derecho SEMI-PRESENCIAL” conexión es llamada por Kelsen imputación, es decir el modo de enlazar jurídicamente los sucesos, distinto a la Causalidad que esta ligada a los fenómenos naturales, donde el efecto sigue a la causa. Para entender mejor la Imputación, ponemos el ejemplo de la prestación del deber del servicio Militar, donde: el ser boliviano, tener 18 años y ser varón son requisitos que configuran una hipótesis, mientras que el enrolamiento bajo banderas constituye la Imputación como una relación de deber ser.

8.4 PRETENSION DE INVIOLABILIDAD Siendo que la norma juridica configura “una pretension logica creada según ciertos procedimientos instituidos por una comunidad juridica y que, como manifestación unificada de la voluntad de esta, formalmente expresada a traves

de sus organos e instancias

productoras, regula la conducta humana en un tiempo y lugar defindos, prescribiendo a los individuos, frente a determinadas circunstancias, condicionantes, deberes y facultades, y estableciendo una o mas sanciones coactivas,para el supuesto de que dichos deberes no sean cumplidos”5, es que, la norma es susceptible de ser violada constantemente precisamente para evitar, modificar o extinguir esas sanciones coactivas, por lo que, la pretension de la inviolabilidad de la norma juridica no es posible per se.

8.5 EL PROBLEMA DE LAS REGLAS TECNICAS, NO SON NORMAS Se plantea la cuestión de indagar si tan bien son normas otras directivas de similar apariencia, en este contexto Garcia Maynes define a las Reglas Técnicas como “principios de orden práctico que señalan medios para el logro de fines”6. Estas se expresan en forma hipotética como las normas jurídicas, por ejemplo: “si q quieres cosecha optima, usa abono orgánico”. Es decir: “si necesitas A, usa B”. En consecuencia debemos preguntarnos si las Reglas técnicas son Normas, el Profesor Laun ya en 1924, sostuvo en la Universidad de Hamburgo que: “una vaguedad del lenguaje ocasionó la confusión” , teniendo que distinguir dos especies de estructura hipotética : por una parte las Normas jurídicas, que postulan un deber condicionado, y ,por 5 6

Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, Editorial Heliasta, 2007, Pag.618 Jaime Moscoso, Ob. Cit, Pág. 124

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otra, las Reglas técnicas que son un medio que señalan una necesidad condicionada sin establecer ningún deber. En resumen, concluimos que las Reglas técnicas no son normas porque no comportan deberes para el hombre, se recurren a ellas cuando hay necesidad. Únicamente hay de común con las normas que ambas tienen una estructura hipotética.7 Finalmente puntualizamos que, dado el caso, el deber de cumplir la regla técnica, no proviene de ella, sino de la obligación jurídica en que esta comprendida.8

8.6 ETICA Y REGLAS TECNICAS Las Reglas técnicas son éticamente neutras porque no pueden ser calificadas de inmorales o morales ya que están segregadas de la categoría de normas. Surge un vínculo cuando las Reglas técnicas se ponen al servicio del Derecho, por ejemplo en los peritajes grafológicos las pruebas químicas, etc. Asimismo, las Reglas técnicas pueden estar inmersas en una norma jurídica concreta en virtud del un contrato donde hay un obligado a hacer algo mediante el uso de ciertas Reglas técnicas que si son violadas, la otra parte puede pedir una reparación.9 Entendiendo que la Regla técnica es neutra dentro de la Ética, diríamos que su utilidad o no esta en relación con sus fines al ser incorporadas a todo tipo de normas, sea estas Jurídicas, Morales, Religiosas, etc.

7

Giorgio del Veccchio, Derecho y Vida, citado Por Jaime Moscoso, Ob. Cit, Pág. 127 Ob. Cit, Pag. 127 9 Eduardo García Maynez, Ética, citado por Jaime Moscoso, Pág..127 8

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UNIDAD 9 EL HECHO JURIDICO

9.1 Concepto 9.2 Hechos Jurídicos y hechos materiales 9.3 Clasificación 9.4 División 9.5 Acto jurídico 9.6 Actos jurídicos unilaterales y plurilaterales 9.7 Efectos del acto jurídico 9.8 Convención y contrato

9.1 CONCEPTO El hecho jurídico en sentido amplio comprende a los sucesos naturales y las acciones humanas que producen efectos jurídicos. Es decir es la condición de la aplicación de la norma.10 Tuhr citado por Schreier conceptúa así: “Suele darse el nombre de hecho jurídico

a la totalidad de acontecimientos que al realizarse deben producir la

consecuencia del Derecho”.11 Por ejemplo, el día que el sujeto pasivo Juan Pérez, boliviano, cumple 18 años, la hipótesis de la ley del servicio militar se realiza plenamente, es decir se ha cumplido el hecho jurídico, como consecuencia sobreviene la relación jurídica en forma de imputación que une al sujeto pasivo con el sujeto activo, el Estado, que es quien exige el cumplimiento de dicho deber. Asimismo citamos la definición contenida en el Diccionario de Ciencias Jurídicas, políticas y sociales de Manuel Ossorio, que señala “En tanto que los actos jurídicos se origina en la voluntariedad del actor, el hecho jurídico se caracteriza porque produce un efecto de Derecho que no ha sido querido. Es, en opinión de Couture, un evento constituido por una acción u omisión involuntaria (pues de ser voluntaria, constituiría el 10 11

Walter Aparicio, Ob.Cit., Pág. 97. Jaime Moscoso, Ob.Cit. Pág. 136.

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acto jurídico) o por una circunstancia de la naturaleza que crea, modifica o extingue derechos”.12

9.2 HECHOS JURIDICOS Y HECHOS MATERIALES Los hechos jurídicos en sentido estricto son los que originan consecuencias jurídicas, además deben observar las siguientes características: •

Estar formulados en la hipótesis de la norma

•

Debe concernir a 2 o mas personas

•

Debe tener carácter de exterioridad, es decir ser perceptible por los sentidos.

•

Ser acreditable por los medios probatorios admitidos

En cambio, los hechos materiales o simples son aquellos que, indiferentes de su procedencia natural o humana, no tienen repercusión jurídica alguna.13

9.3 CLASIFICACION Jaime Moscoso cita a W.N. Hohfeld quien distingue entre hechos jurídicos operativos y hechos jurídicos probatorios.14 Los hechos jurídicos operativos o constitutivos son los que derivados de una norma jurídica crean, modifican o extinguen relaciones, situaciones o normas jurídicas. Por ejemplo “En la creación de una obligación contractual entre A y B los hechos afirmativos son: que cada una de las partes sean seres humanos, mayores de edad, que A haya efectuado una oferta, que B haya aceptado, etc. También, por ejemplo, configuran hechos operativos los procedimientos del Órgano Legislativo hasta la promulgación por el Órgano Ejecutivo. Mientras que, un hecho jurídico probatorio es aquel que, una vez comprobado o verificado, da una base jurídica no siempre definitiva para derivar en algún otro tipo de hecho. Por ejemplo el haberse encontrado un habitáculo en la casa del encausado donde presuntamente se mantuvo secuestrada a una persona. 12

Ob.Cit.,, Pág.444. Jaime Moscoso, Ob.Cit. Paginas 137 -138. 14 Ídem, .Pág. 138 13

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9.4 DIVISION Se distinguen los hechos jurídicos propiamente dichos y

hechos jurídicos

voluntarios o actos jurídicos Los hechos jurídicos, en sentido estricto, son los fenómenos naturales que ocasionan consecuencias jurídicas: ej. El nacimiento que perfecciona la existencia de la hechos jurídicos voluntarios persona jurídica individual, la muerte, que marca su fin y origina la transmisión de bienes a los herederos. Mientras que los hechos jurídicos voluntarios o actos jurídicos tienen su origen en la voluntad humana, como ser por ejemplo, en la realización de un contrato, etc.15 Es decir, como afirma Moscoso, son las acciones realizadas por el ser humano con la intención de producir efectos jurídicos.16

9.5 ACTO JURIDICO Para Bonnecase, citado por Aparicio, “el acto jurídico es la manifestación exterior de la voluntad bilateral o unilateral cuya finalidad es engendrar, sobre el fundamento de una regla de derecho o una institución jurídica, un estado jurídico permanente o limitado de derecho, que forma, modifica o extingue una relación de Derecho”.17 También los actos jurídicos pueden ser de Derecho Público como los procedimientos legislativos y judiciales y de Derecho Privado también llamados “negocios jurídicos” como ser los contratos, etc.

9.6 CLASIFICACION DE LOS ACTOS JURIDICOS Los actos jurídicos se clasifican en Unilaterales, Bilaterales, Plurilaterales, Gratuitos, Onerosos, Entre vivos y por causa de muerte. Los actos jurídicos unilaterales son los que para formarse y para tener efectos jurídicos necesitan de la manifestación de la voluntad de una persona, sea esta individual o colectiva. Por ejemplo los actos jurídicos del Estado son de carácter unilateral. 15

Walter Aparicio, Ob.Cit. Pág.97. Jaime Moscoso, Ob. Cit, Pág. 139. 17 Walter Aparicio, Ob. Cit., Pág.97. 16

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Los actos jurídicos bilaterales son aquellos en que es necesaria la manifestación de la voluntad de las dos partes concurrentes. Por ejemplo el matrimonio, un contrato de alquiler, etc. Los actos jurídicos plurilaterales son los que para existir y generar efectos jurídicos, deben contar con el concurso de cuantas partes sean necesarias, pueden ser personas individuales o colectivas. Por ejemplo, un Tratado Internacional, un acuerdo entre empresas, etc. Los actos jurídicos son gratuitos cuando por efecto de ese acto una persona es beneficiada gratuitamente. Por ejemplo el recibir una donación. Los actos jurídicos son onerosos cuando concurre una prestación cancelada por una de las partes intervinientes. Por ejemplo, un contrato de compra venta, de arrendamiento, etc. Finalmente, los actos jurídicos son entre vivos o inter vivos cuando producen efectos jurídicos cuando producen efectos jurídicos en vida de sus autores, y son por causa de muerte cuando el fallecimiento de una persona configura una relación jurídica. Por ejemplo, en Derecho Hereditario cuando una persona fallece, se convierte en el causante o el de cujus, y el o los herederos adquieren el estado de causahabientes.

9.7 EFECTOS DEL ACTO JURIDICO Los efectos de los actos jurídicos son variados y se sintetizan en la formación, alteración o eliminación de las relaciones jurídicas, situaciones o normas jurídicas. Por ejemplo, la formación de una norma general mediante contrato colectivo de trabajo entre un sindicato de trabajadores y los empresarios, mas tarde se modifica o altera la norma consensuadamente y finalmente se puede eliminar o extinguir dicha relación.

9.8 CONVENCION Y CONTRATO En sentido amplio la Convención es la concertación de voluntades de las partes para convenir determinada norma jurídica.

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Estrictamente, la Convención es una variedad del acto jurídico plurilateral, definida como el acuerdo de voluntades que crea, modifica o extingue normas individualizadas, situaciones o relaciones jurídicas.18 Mientras que el Contrato, es una subespecie de la Convención definida como “el acuerdo de voluntades creadora de una norma o relación jurídica”. Kelsen,

19

citado por

Moscoso, en su Teoría General del Derecho y del Estado. Señala que el vocablo “contrato” tiene dos acepciones, es decir tiene un doble uso, la palabra designa lo mismo el procedimiento especifico por el cual son creados los deberes y derechos contractuales de las partes, como la norma contractual establecida a través de tal procedimiento. Por ejemplo: el contrato de inquilinato que crea la relación jurídica por la que el inquilino se obliga a pagar el importe consensuado y el propietario a proporcionar el bien a alquilar para uso y goce del inquilino. Pues bien, una eventual modificación de de la cuantía del alquiler, no es contrato, sino una convención para alterar lo originalmente determinado. El articulo 450 de nuestra norma sustantiva civil dice: “Hay contrato cuando dos o mas personas se ponen de acuerdo para constituir, modificar o extinguir entre si una relación jurídica”. Finalmente señalamos que, los contratos pueden ser; unilaterales, bilaterales o plurilaterales según la cantidad de las partes que intervengan en los mismos.

18 19

Jaime Moscoso, Ob.Cit. Pág. 145. Ídem, Pág. 146.

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UNIDAD 10 EL DERECHO SUBJETIVO

10.1 Uso de la palabra Derecho - Definición del Derecho subjetivo 10.2 Formas del derecho subjetivo 10.3 Clasificación 10.4 Derecho subjetivo absoluto y Derecho subjetivo relativo 10.5 Derecho subjetivo público y Derecho subjetivo privado

10.1 USO DE LA PALABRA DERECHO - DEFINICION DEL DERECHO SUBJETIVO El uso del vocablo “Derecho” tiene connotaciones derivadas de varias teorías, esta son: la teoría normativista del Derecho, por la cual se considera al Derecho como un conjunto de normas., otras como la Teoría tridimensional del Derecho, apuntan a que el Derecho no sólo se encuentra formado por normas sino que además lo conforman: los valores y la conducta humana, es decir, el Derecho se conforma de: conducta humana, valores y normas jurídicas. Es así que, entendiendo que el Derecho es uno solo, solo cambia su forma de aplicación de acuerdo a las necesidades propias de cada Estado, vemos las siguientes caracterizaciones de acuerdo a los siguientes tratadistas del Derecho: para Ulpiano el Derecho es “ el arte de lo bueno y equitativo; Manuel Kant define al Derecho como “una coacción universal que protege la libertad de todos; Carlé afirma que el Derecho “ es una armonía de justa proporción que ilumina la inteligencia, es una ley que obliga a las voluntades individuales a respetar el orden vigente”; finalmente Josserant concluye que el Derecho configura “la voluntad de los defrechos particulares representada por la voluntad colectiva para establecer las prerrogativas y Derechos de las personas y en ese sentido es una regla social obligatoria”.20 Finalmente debemos citar la definición mas clásica del Derecho como “un conjunto de normas y reglas jurídicas de carácter social que rigen en un determinado

20

Walter Aparicio, Ob.Cit., Pág.35

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Estado para regular las relaciones humanas y establecer los Derechos y Deberes de las personas, emanan de autoridad competente y son sancionadas por la fuerza”. En cuanto hace a la definición del Derecho subjetivo, esto tiene que ver con el doble uso de la palabra “Derecho” , donde unas veces designa la norma jurídica , el Derecho objetivo y otras indica la facultad legal otorgada a las personas, es decir el Derecho subjetivo. El derecho subjetivo es considerado como la facultad jurídica que tiene una persona de actuar o de realizar determinada acción. Es también considerada como la facultad de interponer una demanda o como el poder de crear derechos en otras personas como en el caso del testamento. A este efecto, el Tratadista Garcia Maynes, citado por Walter Aparicio, señala que el Derecho subjetivo es “la facultad que confiere la norma jurídica a una persona para que haga u omita algo, esta facultad es correlativa al deber de otra persona”, es decir que el Derecho subjetivo no puede existir sin una norma que es el Derecho Objetivo.21 Siendo que el Derecho objetivo es el conjunto de normas en las cuales se fundamentan los derechos subjetivos. Así integran el Derecho objetivo la Constitución, los Códigos, las leyes, etc. Mientras que, los derechos subjetivos tienen como sustento normas de Derecho objetivo. Por ejemplo: si el propietario de un predio demanda al propietario de un predio colindante el deslinde es por que existe una norma de derecho objetivo en el Código Civil que establece que el propietario de un predio puede obligar a los vecinos al deslinde, sean éstos propietarios o poseedores. 10.2 FORMAS DEL DERECHO SUBJETIVO Teniendo en cuenta el grado y la eficacia de la expresión de la voluntad del sujeto titular, en orden a su logro y plena realización, Recasens Siches, citado por Jaime Moscoso, distingue las siguientes formas del Derecho subjetivo: 21

Ídem, Ob.Cit. Pág.42.

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El Derecho subjetivo como mero reverso de los deberes jurídicos, es decir son validos sin necesidad de que el titular manifieste su deseo de defenderlos

o actualizarlos, estos son preservados por el Estado, de

oficio, por ejemplo los derechos a la vida, a la salud, a la educación, a la propiedad, etc.; estos están protegidos por la normativa penal mediante la tipificación de delitos como, homicidio, robo, etc. •

El Derecho subjetivo como pretensión, donde la acción del sujeto activo es necesaria para efectivizarlo; por ejemplo el derecho de un hijo a ser mantenido durante su minoridad o incapacidad. El Estado no puede actuar de oficio, siendo menester la demanda del beneficiario.

•

El Derecho subjetivo como poder de creación, modificación o extinción de las normas , es así que, esta forma configura al titular la maximización de sus facultades, donde no solo puede actuar en su pretensión ni esperar que el Estado actúe de oficio, sino que participa plenamente en la normalización de las relaciones jurídicas, ya sea en el campo privado mediante la generación de contratos u otras convenciones, sino también mediante labores legislativas procedímentales al tener la posibilidad de ser elegido para ello.

10.3 CLASIFICACION Las clasificaciones mas difundidas dividen al Derecho subjetivo por una parte en Derechos absolutos y Derechos relativos; mientras por otra parte mencionan a los Derechos Públicos y los Derechos Privados.

10.4 DERECHOS SUBJETIVOS ABSOLUTOS Y RELATIVOS

Esta

clasificación

depende de la identificación del sujeto pasivo; en el caso de los Derechos subjetivos absolutos, el sujeto pasivo está representado por

toda la comunidad, siendo

agrupados de la siguiente manera: •

Los derechos de la personalidad, es decir aquellos derechos subjetivos que cada hombre tiene respecto a si mismo, donde los demás deben

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respetarlos en cuanto hace a su integridad física, sus características individuales psíquicas, su libertad y su personalidad moral. •

Los derechos reales, que implican un poder de posesión sobre determinadas cosas tangibles o no, es decir el ámbito de la propiedad. Sin embargo hay también otra clase de Derechos reales como ser: la hipoteca, a las servidumbres, el usufructo, etc.

•

Los derechos intelectuales e industriales, que corresponden a los autores, inventores y fabricantes sobre sus obras, inventos y productos, para evitar su reproducción, apropiación o falsificación.

Mientras que en los Derechos subjetivos relativos, las personas están completamente individualizadas, así podemos agrupar en: •

Los derechos creditorios, donde la prestación exigida al sujeto pasivo individualizado consiste en uno o varios actos precisos en su naturaleza y extensión; ejemplo: abonar una deuda, pagar un alquiler, construir una casa, elaborar un retrato, etc.

•

Los derechos potestativos, que comprenden la autorización para regir la conducta de determinada persona en ciertos aspectos; por ejemplo la autoridad de los padres sobre el hijo menor de edad

10.5 DERECHO SUBJETIVO PÚBLICO Y DERECHO SUBJETIVO PRIVADO Cabe mencionar que estas variedades no excluyen las anteriormente señaladas, con las que pueden combinarse. 22 8.5.1 Derechos subjetivos privados. Son los poseídos por un particular como sujeto activo frente a los deberes de otros particulares, incluso el Estado cuando actúa como persona de derecho privado, por ejemplo en una relación contractual con una constructora de edificaciones públicas. 8.5.1 Derechos subjetivos públicos. Para cuya mejor comprensión no avenimos a la agrupación que hace Jaime Moscoso de la siguiente manera23: 22

Jaime Moscoso, Ob.Cit, Pag.158.

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Derechos subjetivos públicos comunes, es decir los que aseguran al ser humano en su existencia e integridad, dotándoles además, de un libre arbitrio para el desarrollo pleno de su personalidad. Estos están establecidos principalmente en la norma suprema que es la Constitución Política del Estado, en cuanto hacen a los derechos fundamentales como ser el derecho a la vida, a la salud, a la educación al acceso gratuito a los servicios públicos de agua, luz, etc.

•

Derechos subjetivos públicos políticos, son las facultades ciudadanas prescritas para intervenir no solo como elector sino como elegible y así participar en la formación de los órganos de poder y en la administración pública.

•

Derechos subjetivos públicos del Estado donde este cambia de rol, pasa de sujeto pasivo a sujeto activo, es decir, la autodeterminaciones cuanto hace a su estructuración, su legislación, su facultad de administración de la cosa publica, etc.

23

Jaime Moscoso, Ob.Cit, Pág.159

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UNIDAD 11 EL DEBER JURIDICO

11.1 Conocimiento del deber jurídico 11.2 Identificación del deber jurídico con el deber moral 11.3 Caracteres del deber jurídico 11.4 Algunas teorías sobre el tema

11.1 CONOCIMIENTO DEL DEBER JURIDICO García Maynez citado por Aparicio, afirma que: “el deber jurídico es la restricción de la libertad exterior de una persona”, para cuyo conocimiento se debe buscar su esencia en el mismo concepto de la norma jurídica.24 Es decir, el deber jurídico actúa como sujeto pasivo ante el sujeto activo que es el derecho subjetivo. Asimismo es importante saber los rasgos propios del deber jurídico, el cual se distingue de otro tipo de deberes, para lo cual Recasens, citado a su vez por Moscoso Delgado, ejemplifica mejor así: “Un deudor tiene un deber jurídico de satisfacer su deuda al acreedor (en virtud a una norma determinada de Derecho) pero además probablemente tenga el deber moral de pagar, siendo posible que también ciertos usos sociales le obliguen a ello, siendo asimismo muy probable que algunas normas religiosas también le obliguen al pago” Finalmente citamos, por su claridad, la conceptualizacion de Holmes, citado por Félix Cohen, misma que señala: “el deber jurídico es una predicción de que si un hombre hace u omite algo, sufrirá de una u otra manera por imposición de un Tribunal”25

11.2 IDENTIFICACION DEL DEBER JURIDICO CON EL DEBER MORAL Hay una tesis que sostiene que el deber jurídico es absorbido siempre por el deber moral, afirmando que este procede del requerimiento del Estado. Esto no es así 24 25

Walter Aparicio, Ob.Cit., Pág.101. Jaime Moscoso, Ob.Cit, Pág. 167.

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ya que de ser cierta esta afirmación, los jueces, por ejemplo, a falta de alguna normativa concreta, tendrían que aplicar preceptos morales, lo cual no es así en la realidad. Para ejemplificar mejor lo anterior consideremos aspectos de la conducta humana irrelevantes para la moral pero que están preceptuados jurídicamente, Vg. las formalidades en algunos actos jurídicos como ser las actuaciones notariales, testigos, etc., o Reglamentos de trafico vehicular, etc, etc. Al contrario, ciertos mandatos morales quedan al margen del Derecho, como ser los que ordenan intenciones rectas, deseos honestos, comportamiento leal, etc. Ocurre así por ejemplo con las ordenanzas municipales que autorizan la instalación de casas de lenocinio indeterminadas áreas de una población.26

11.3 CARACTERES DEL DEBER JURIDICO En general los autores coinciden en señalar los principales caracteres del deber jurídico como las siguientes: •

El carácter social, es decir, el deber jurídico jamás concurre aislado, no es unilateral ya que en cuanto sucede un hecho jurídico aparece el deber jurídico del sujeto pasivo, ante un obligado hay otro que exige el cumplimiento.

•

El carácter de exterioridad, donde el deber jurídico se da a conocer al cuerpo social, no se esconde en la conciencia como el deber moral, así por ejemplo la intencionalidad de perjudicar a otro solo se puede verificar por la exterioridad de la acción traducida en datos.

•

El carácter heteronomo, que , al contrario del carácter autónomo del deber moral que habita en lo intimo del individuo, se manifiesta necesariamente exigible en su cumplimiento por otras personas, no hay la autonomía de decisión de hacer o no hacer, el deber jurídico esta instituido por una norma derivada de la acción inicial de un legislador.

•

El carácter coercitivo, porque la imposición de una sanción es concurrente a la inobservancia del deber jurídico. La individualización del deber jurídico con sus

26

Jaime Moscoso, Ob Cit., Pág.163.

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elementos y circunstancias posibilita el uso de la fuerza para inducir al sujeto obligado a cumplir lo exigido.

11.4 ALGUNAS TEORIAS SOBRE EL TEMA Señalamos las siguientes teorías: •

En la suposición de que un mandato sea desobedecido, el sujeto pasivo queda expuesto a una sanción, es decir, el tener un deber jurídico no es otra cosa que estar bajo la intimación del deseo de otra persona. (J.L.Austin).

•

El Deber jurídico importa un concepto puramente formal,, una relación funcional dentro de Derecho, donde la conducta contraria a la norma jurídica enlaza una sanción, esta conducta constituye el deber jurídico. Vg. El Código Penal sanciona el matar a otro, consecuentemente, su conducta contraria, es decir el no matar, es un deber jurídico. (Hans Kelsen)

•

El deber del sujeto pasivo no se identifica con la amenaza de aplicarle una sanción por incumplimiento, únicamente uno cree estar obligado a hacer algo y esto le genera un sentimiento de presión. Es decir hay algo indefinible e identificable que crea la necesidad de actuar en un sentido u otro. (Hagerstrom)

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UNIDAD 12 LA RELACION JURIDICA

12.1 Concepto 12.2 Prestación 12.3 Configuración de las normas jurídicas 12.4 La conducta humana, objeto del derecho

12.1 CONCEPTO La relación jurídica es el vínculo entre la imposición de la norma jurídica y la obligación del sujeto pasivo. El sujeto activo es el titular del derecho subjetivo, mientras que el sujeto pasivo es el obligado a cumplir lo exigido por aquel. El Diccionario del Derecho usual define a la relación jurídica como “todo vinculo de Derecho entre dos o mas personas o entre una de ellas y una cosa corporal o incorporal con trascendencia en el ordenamiento vigente”.27 La relación jurídica manifiesta claramente la bilateralidad del Derecho ya que implica un enlace entre personas.

12.2

PRESTACION Siendo que el deber jurídico es aquello que el sujeto activo puede exigir y que el

sujeto pasivo esta obligado a cumplir, entonces esta conducta recibe la denominación de prestación u objeto de la obligación, la cual doctrinalmente tiene las siguientes categorías: •

Prestación de dar, donde el sujeto pasivo debe transmitir

o constituir un

Derecho real. Vg. una hipoteca, propiedad, etc. •

Prestación de hacer, cuando el sujeto pasivo debe hacer algo, Vg. construir una casa, declarar ante el Juez, etc.

27

Diccionario Jurídico de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, Ob.Cit. Pág. 830.

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Prestación de no hacer, configura las abstenciones impuestas por la relación jurídica, Vg. No matar, no hacer algo, no dañar, no levantar una pared en determinado predio, etc.

También la prestación es definida como el objeto o contenido del deber jurídico ( J.C. Smith), equivale a dar, hacer o no hacer.28

12.3 CONFIGURACION DE LAS NORMAS JURIDICAS La ventaja jurídica del sujeto activo relacionada con la carga del sujeto pasivo configura formas referenciales de interrelación. Dentro de ello, Hohfeid, citado por Moscoso29, ha discernido cuatro pares de conceptos correlativos que dan lugar a similar número de relaciones jurídicas especializadas, estos pares son: •

Derecho subjetivo y Deber jurídico. En sentido estricto el Derecho subjetivo es la facultad afirmativa de la persona para gozar, hacer u omitir y por consecuencia intimar al sujeto pasivo para que este se abstenga de interferirle, entonces el Deber jurídico conexo consiste en la prohibición de contrariar la conducta asumida por el sujeto activo, quien, llegado el caso, obtendrá legítimamente la prestación de

respeto por parte del sujeto

pasivo. Vg. El Derecho subjetivo del hombre a su dignidad y el Deber jurídico de no difamarlo; el Derecho subjetivo del propietario de edificar o percibir rentas y el deber de los demás de no inmiscuirse.,etc,etc. •

Privilegios y No derecho, Privilegio es la libertad jurídica de uno ante el Derecho subjetivo de otro ene. Sentido de que el privilegiado no tiene el deber de abstenerse, es la negación del deber, un no-deber. Mientras que su par correlativo, el No –derecho es la ausencia de recursos o facultades para impedir el ejercicio del privilegiado. Vg. Un abogado que denosta en juicio a una persona sin salirse de lo pertinente a la causa que patrocina, tiene el privilegio de no incurrir en delito, el aludido , si no hubo exceso están cohibidas, su no-derecho les imposibilita cualquier acción.

28 29

Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales, Ob.Cit., Pág. 758 Jaime Moscoso, Ob.Cit. Pág.174.

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Potestad y sujeción, Una situación jurídica puede resultar : 1. De algún hecho ajeno a la actividad humana. Vg. La muerte natural. 2. De algún hecho que este bajo el control de la voluntad humana, en este caso la persona cuya voluntad ordena y decide es titular de la potestad, entonces a la potestad interviene su par, la sujeción al estar ligado jurídicamente al que tiene la potestad. Vg. La potestad de toda persona de formar sociedades con sus respetivos estatutos, que, al fin al cabo, son normas jurídicas especificas de las que derivan derechos subjetivos; la autoridad de los padres y el sometimiento de los hijos, etc.

•

Inmunidad e Incompetencia, siendo que la inmunidad es la libertad jurídica de una persona frente a la potestad dentro; es hallarse fuera de alcance. El inmune esta exento de la sujeción ocasionada por la potestad ajena , entonces su par correlativo es la incompetencia, es decir la falta de acción

frente al inmune. Vg. La inmunidad diplomática donde el

Estado es incompetente ante ello.; la exención del pago de impuestos a los beneméritos, donde el Estado se muestra incompetente para cobrarles.,etc.

12.4 LA CONDUCTA HUMANA, OBJETO DEL DERECHO La conducta humana es la única que puede tener contenido de deberes y facultades derivadas de las normas jurídicas. Es el hombre el único con capacidad para prever las consecuencias de sus acciones, para aquilatar las ventajes de contribuir a la existencia armónica de la sociedad mediante el cumplimiento de sus obligaciones, para entender la razón del mandato de la norma y más sutilmente para no excederse del correcto ejercicio de sus derechos subjetivos. Nadie mas que el cumple o no el derecho haciéndose responsable de sus consecuencias.30

30

Jaime Moscoso Delgado, Ob.Cit. Pág.180.

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En contraposición de lo anteriormente afirmado, sobre la conducta humana como objeto único del derecho, sabemos que las cosas inanimadas como las plantas, los animales no son susceptibles de regulación normativa, tienen su régimen propio, la ey natural y su propio instinto. Pero ayuna corriente que deniega lo afirmado, poniendo como ejemplo los derechos reales de las perusinas, donde pretenden establecer una relación jurídica entre una persona y una cosa, lo cual es rectificado por Planiol y Ripert cuando afirman: “No es exacto decir que el derecho real (la propiedad, por ejemplo) consiste en establecer una relación directa entre una persona y una cosa. Una relación de orden jurídico no puede existir entre una persona y una cosa, esto seria un contrasentido. Por definición derecho es una relación entre personas. Esta es la verdad elemental sobre la que esta fundamentada la ciencia del derecho y este axioma es inmutable”.31 Un derecho real es pues, una relación jurídica establecida entre una persona como sujeto activo y todas las demás como sujetos pasivos. Kelsen, citado por Moscoso afirma en otras palabras que: “el derecho real de la propiedad, es el escenario donde el dominio exclusivo de una persona sobre una cosa consiste en que este

domina a los demás, pues, mediante el derecho puede mantenerlos

alejados del bien que le pertenece, excluyéndolos de su disposición y goce”.

31

Ídem, Ob.Cit., Pág.1825.

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UNIDAD 13. LA SANCION JURIDICA

13.1 Concepto de sanción 13.2 Sanciones jurídicas punitivas 13.3 Formas mixtas de sanción 13.4 Clasificación de las sanciones 13.5 Otras consecuencias

13.1 Concepto de sanción El término de Sanción proviene del verbo latín SANCIRE, que significa consagrar, santificar. En su origen tuvo un carácter religioso y por lo tanto ritual, designando un hecho que convierte a algo como sagrado. Esta acepción se aplica en el campo jurídico al acto de elevar un proyecto de Ley a la categoría de norma jurídica aprobada por las dos cámaras legislativas. “la sanción consagratoria santifica la norma haciéndola majestuosa y por ello respetable”. Corrientemente, y es en este sentido en que debe comprenderse para los fines de este tema, tiene una connotación punible, es decir, que atribuye una consecuencia determinada al incumplimiento del deber jurídico que el derecho objetivo impone. Según Moscoso, Podemos decir, que como no existe cumplimiento indefectible del precepto normativo y al contrario por su naturaleza, le es inherente la posibilidad de transgredirlo, inevitablemente se hecha mano a recursos especiales para inducir a los hombres a obsederlo y uno de estos medios principales es la Sanción.

13.2 Sanciones jurídicas punitivas.Las normas jurídicas indican una correspondencia de situaciones entre dos sujetos de derecho, al derecho de uno le corresponde el deber jurídico del otro y viceversa, esto puede formularse de la siguiente manera: Si A es, debe ser B Si B no es, debe ser C Cochabamba-Bolivia 69

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Siendo A la proposición normativa, B la consecuencia como deber jurídico señalado y C la sanción y el Estado su ejecutor. Es decir, dado el hecho de que toda norma jurídica tiene una estructura hipotética, supuesto por un lado y consecuencia por otro, el deber que la norma prescribe es de orden primario y la norma sancionadora, la hipótesis o supuesto es siempre, la presuposición del incumplimiento del deber jurídico establecido, en este sentido es de orden secundaria, porque producida la violación del deber jurídico derivada de una norma primaria, la consecuencia generada por la norma sancionadora establece una nueva relación con otro sujeto que es el Estado, quien reclama su papel sancionador, ya que el sujeto activo de la principal relación jurídica no tiene competencia para hacerlo por si mismo. De tal modo, la importancia de la Sanción Jurídica Punitiva es tal que constituye como un elemento fundamental del derecho. Su no consideración tendría un efecto no solo de debilitamiento del derecho sino su propia aniquilación.

13.3 Formas mixtas de sanción.Cuando Existe relación directa entre la conducta establecida por el deber jurídico primario y la que se impone como sanción, su fin es el cumplimiento forzoso. Como dice García Maynez, cuando el contenido de la sanción coincide con el de la obligación condicionante, estamos ante el caso de cumplimiento forzoso, que es el más frecuente en el derecho privado. Ejemplo: Si en un contrato de préstamo de dinero el señor X no ha cumplido con el pago de los mil pesos que el senior B le presto, la autoridad obliga a X a la devolución de lo prestado frente a la demanda interpuesta por el interesado. Por esto hay coincidencia entre el contenido del deber primario y el de la sanción o deber jurídico secundario. La sanción de no coincidencia presenta dos variables: 1. Si no es posible lograr de manera coactiva el cumplimiento de una obligación porque materialmente no se puede conseguir esta prestación, existe la posibilidad de exigir al incumplido, también mediante la autoridad, que realice Cochabamba-Bolivia 70

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una prestación equivalente a la que dejo de realizar. En este caso, la sanción tiene como finalidad asegurar que el sujeto violador de la norma cumpla con una indemnización por daños y perjuicios. 2. Maynez dice que las sanciones no se agotan en los dos tipos mencionados, del cumplimiento forzoso y de la indemnización, por no ser posible exigir coercitivamente el cumplimiento ni encontrar un equivalente económico adecuado, y además, es de tanta gravedad que ni siquiera la indemnización es suficiente, en este caso surge la figura del castigo que tiene expresiones como la imposición, de una pena, de una multa, suspensión o perdida de derecho y nulidad de acto jurídico. De lo anterior entendemos las formas simples de la sanción y en el entendido de que no se agotan en sus posibilidades de ellas surgen las formas mixtas que resultan de su combinación. ¾ Cumplimiento – Indemnización. ¾ Cumplimiento – Castigo. ¾ Cumplimiento – Indemnización – castigo. Ejemplos: En el primer caso, una empresa constructora que no concluye con la construcción de una vivienda, materia del contrato y/no la haya entregado a tiempo, el propietario podrá exigir que el juez ordene la entrega del edificio terminado y además la indemnización de daños y perjuicios por la demora. En el segundo caso, Al ladrón que devuelve la cosa robada se le aplica una sanción penal por su delito. En el tercer caso, El mismo ladrón pero esta vez no puede restituir la cosa robada, entonces deberá indemnizar el valor de la cosa y sufrirá la pena consiguiente. En el cuarto caso, Quien se apoderase de por la fuerza de un automóvil ajeno, será condenado a devolverlo, pagar daños y perjuicios y cumplir por una pena de robo.

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13.4 Clasificación de las sanciones. La clasificación de las sanciones esta en orden a las ramas del derecho a que pertenecen, por cuanto existen sanciones penales, civiles, laborales, administrativas, tributarias, mercantiles, etc. Por su finalidad y relación entre la conducta ordenada por la norma infringida y la que constituye el contenido de la sanción, podemos presentar el siguiente cuadro.

Coincidencia

Cumplimiento forzoso

Sanción Punitiva Indemnización de Daños y Perjuicios No coincidencia

Pena Castigo

Multa Pérdida o suspensión de derechos Nulidad de un acto jurídico

13.5 Otras consecuencias. Existen otros efectos que no siempre conllevan una sanción frente al incumplimiento del deber jurídico pero que pueden considerarse como excepciones a la regla de la aplicación de la sanción punitiva: La prescripción liberatoria y la legítima defensa. En el primer caso, nace para el deudor incumplido la facultad de oponer la prescripción del crédito ante el acreedor que reclama ante los tribunales el pago del préstamo. En el segundo caso, frente a la legítima defensa la norma de derecho penal es vulnerada.

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UNIDAD 14. ABOLICION DE LAS NORMAS GENERALES

14.1 Abrogación 14.2 Derogación 14.3 Aplicación (vacatio legis)

Las normas jurídicas tienden siempre a ser permanentes, pero no son eternas, aspiran a tener cierta estabilidad mientras están en vigencia, sin embargo, la evolución social impone a veces la caducidad o cesación de las normas jurídicas.

14.1 Abrogación.Viene del Latín ABROGARE que quiere decir ANULAR, el jurisconsulto romano Modestino, expreso: “abrogase cuando las leyes pierden su vigor o se borran totalmente”. Es el acto por el cual se deja sin efecto en su totalidad una norma jurídica vigente por otra del mismo rango o superior y esta facultad se le atribuye al mismo órgano que la instituyo o a otro superior. La Abrogación puede ser expresa o tacita cuando la nueva ley anula la antigua y contiene textualmente la frase que dice “queda abrogada la anterior ley” y es tácita, cuando la nueva ley es opuesta o incompatible con la anterior, sin que conste expresamente la cesantía de la primera.

14.2 Derogación.Viene del Latín DEROGARE que significa la abolición de una norma jurídica establecida por la costumbre o la ley solo parcialmente por una posterior, también la derogación puede ser expresa o tácita.

Podemos resumir que “Abrogación es el acto por el cual se deja sin efecto una norma vigente en su integridad, Derogación es dejar sin efecto parcialmente una norma jurídica”.

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La facultad de Abrogar o derogar leyes reside en el órgano que la instituye u otro poder superior.

14.3 Aplicación (Vacatio legis).Tomando en cuenta la aplicación de la norma podemos hablar de la Enervación o desuso de la norma.

ENERVACION, viene del latín ENERVARE que significa sin nervio desvitalizado es cuando una norma jurídica sin necesidad de ser abrogada y derogada entra en DESUSO por el transcurso del tiempo, llega a perder valor social se deja de hacer uso de ella por los organismos jurisdiccionales que se encarga de hacer cumplir y administrar las normas jurídicas.

Una ley solo puede ser derogada por otra ley, en este sentido el desuso de la misma no afectara su validez ni su eficacia. De modo que una ley por mas obsoleta que sea, debido al transcurso del tiempo y resulte ya ser caduca, mantendrá, sin embargo, su vigencia en tanto no sea reemplazada por otra que la actualice. Ej. La ley del inquilinato.

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UNIDAD 15. LA PERSONA JURIDICA

15.1 Origen etimológico 15.2 Hombre y persona jurídica 15.3 Clasificación 15.4 Elementos de las personas jurídicas colectivas 15.5 La persona jurídica 15.6 Capacidad. Quienes somos personas jurídicas.

15.1 Origen etimológico.En la antigüedad los monumentales anfiteatros de Grecia y Roma eran tan vastos que tranquilamente podían acomodarse 17.000 espectadores, en Atenas. En Efeso ingresaban cerca de 30.000 y probablemente en el teatro Megapolis 40.000 personas. En ámbitos tan enormes, para hacerse oír por el publico los actores usaban mascaras que la boca tenían laminillas metálicas que al vibrar estas con el sonido amplificaban la voz. Como las palabras resonaban a través de la mascara, en latín este fenómeno se expresaba con al frase VOX PERSONAT. Algunos tratadistas descomponen la palabra persona en PER y SONUS, PER SONARE, esto es la mascara que resonaba. Otros autores dicen que viene del Latín PERSONAE, que significa individuo de la especie humana, sea varón o mujer; como también se designa al personaje de la obra teatral, que la jurisprudencia utilizo metafóricamente para designar los papeles que los ahombres pueden desempeñar en el campo jurídico como sujetos de derecho, en la persona del deudor, del acreedor, del acusado, del juez, etc., dando a entender que para cada uno de ellos hay un conjunto de acciones y actuaciones previamente constituidas.

También en Roma se usaba para designar al sujeto de derecho, es decir, al hombre publico, como la persona del Pretor, del Tribuno, del Cónsul, etc. Y alas Cochabamba-Bolivia 75

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personas individuales que con el crecimiento de las necesidades jurídicas romanas, durante el imperio se designo a los entes colectivos como personas jurídicas.

15.2 Hombre y persona jurídica.Sin embargo, de lo anterior, no es posible identificar al ser humano u hombre (antropológicamente considerado) como persona en sentido jurídico, tomando algunas consideraciones por ejemplo;

1, en épocas pasadas no existía identificación entre el ser natural hombre con persona jurídica. Eran sujetos de derecho solo los hombres libres y no los esclavos. Estos últimos siendo “hombres” antropológicamente considerados, estaban al margen del derecho. No toda persona era sujeto de derecho.

2, hasta hace muy poco existía la institución jurídica de la muerte civil, y el que sufría esta condena, dejaba de ser titular de derechos y obligaciones, de este modo solo le quedaba su condición de “ser humano” pero no era persona en sentido jurídico.

3, la condición humana es la misma para todos los seres humanos o personas, pero la capacidad del sujeto de derecho o persona en sentido jurídico es variable. Así los menores tienen mas capacidad de goce que los adultos; los nacionales de u n Estado tienen mas derechos que los extranjeros residentes en el país, etc.

4, finalmente existen en la vida diaria unos sujetos de derecho que no son seres humanos, como el Estado, las Sociedades Mercantiles o las Asociaciones, como las fundaciones, pero que actúan en el campo del derecho realizando actos jurídicos plenos.

15.3 Clasificación de las Personas Jurídicas.Existen dos clases de personas, Individuales y Colectivas, teniendo en cuanta que solo pueden ser sujetos de derecho los seres humanos, sea que actúen individual Cochabamba-Bolivia 76

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o colectivamente, por consiguiente, los seres humanos actúan en el campo jurídico individualmente o en grupo. Si lo hacen bajo este último aspecto tienen que ser reconocidos por el Estado.

15.4 Elementos de las personas jurídicas colectivas.Si definimos el concepto de persona jurídica colectiva según Ferrara como “asociaciones, colectividades o instituciones formadas para la consecución de un bien y reconocidas por la ordenación jurídica como sujetos de derecho” extraemos tres elementos que lo configuran.

1. PLURALIDAD DE HOMBRES. Pluralidad o asociación de seres humanos que tienden a una finalidad. El número de concurrentes puede ser determinado o indeterminado. Es decir, puede existir una limitación numérica o estar constituida por un número indefinido de socios.

2. FINES. El fin a cuyo logro están dirigidas o destinadas, peden tratarse de fines generales, que son aquellos que persiguen el bien estar común, o fines especiales, que son aquellos que se proponen una actividad concreta y cierta como la actividad educativa, otorgamiento de créditos, beneficencia, explotación minera, etc.

3. RECONOCIMIENTO DEL ESTADO. Las personas colectivas solo pueden convertirse en sujetos jurídicos cuando el Estado les da reconocimiento explicito mediante normas de derecho positivo otorgándoles personalidad jurídica.

Moscoso dice que “a partir del reconocimiento estatal existen las personas colectivas en el mundo del derecho y pueden actuar con responsabilidad propia”. Los individuos asociados que conforman la persona colectiva operan como “órganos” de la voluntad grupal.

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15.5 Persona jurídica. Las personas colectivas, conocidas también con las denominaciones de persona jurídica, civil, moral, ficta, abstracta , social, etc., son constituidas por entidades que se conforman para realizar ciertos actos jurídicos teniendo capacidad y son reconocidas por el ordenamiento jurídico, llegando a ser titulares de derechos y obligaciones; que no se confunden con el de las personas individuales de que se componen. La noción que engloba tanto a las personas individuales como a las colectivas es el concepto personalidad jurídica. Resume, haciendo abstracción de sus diferencias ontológicas, la imputación de derechos y deberes atribuyéndoles la condición de ser sujetos de derecho.

15.6 Capacidad. Quienes son personas jurídicas. Toda persona individual o colectiva a quien la ley le otorga la capacidad de adquirir derecho y contraer obligaciones el Estado le reconoce como sujeto de Derecho.

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UNIDAD 16 PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO

16.1 Concepto 16,2 Etimología de la palabra ley 16.3 Ley en Sentido Amplio 16.4 Formación de la ley en Sentido Estricto 16.5 Ley Secreta o ley Reservada 16.6 Ignorancia de la Ley

16.1 CONCEPTO.

EL procedimiento legislativo consiste en una SERIE DE ACTOS SUCESIVOS Y COORDINADOS QUE TIENEN POR OBJETO ESTABLECER O CREAR UNA NORMA JURIDICA DE CARÁCTER GENERAL , la cual , con el nombre de LEY rige imperativamente la vida de la relación de los habitantes de un Estado. Para que surta efectos plenos e incontrastables todos los actos del procedimiento legislativo ande ser ejecutados por el LEGISLADOR, es decir por quien o quienes, como órganos tienen potestad para realizarlos. El término genérico LEGISLADOR es una abstracción para señalar os órganos que tienen el poder de crear leyes. En la monarquía Absolutista, es privilegio exclusivo del rey , En la autocracia , quien detenta la suma de poderes , es el único legislador , las leyes nacen de su voluntad, en los regímenes parlamentarios esas facultades no se concentran en una mano, por el contrario , para crear leyes es necesario el consenso mayoritario de los representantes del pueblo 32 En el caso de Bolivia la actual constitución de 7 de febrero del 2009 establece claramente el proceso legislativo en los Art. 162, 163 y 164

32

MOSCOSO DELGADO JAIME. Introducción al derecho 5ta ED. Pág. 271

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16.2 ETIMOLOGIA DE LA PALABRA LEY En las primeras épocas de Roma la Costumbre era considerada como la única fuente general del Derecho, la cual era transmitida Generación

por medio de la comunicación oral

de Generación en

de los ascendientes a sus

descendientes. Posteriormente en roma estas normas de las costumbres podían ser leídas por los ciudadanos por eso se le dio el nombre de LEX , que esta a su ves viene a ser palabra Latina LEGERE, que quiere decir LEER y que de este vocablo latino se deriva la palabra en español LEY .Según PLANIOL , LEX , es lo que se LEE . Existen otros orígenes para LEX: DE LIGARE (Ligar) Porque la ley Reata impositivamente los actos humanos, DE LEGARE (Legar, Dar) En razón de que la ley confiere facultades y deberes DE ELIGERE (Elegir) En virtud de que el Legislador, entre varios posibles modos de reglar la conducta elige el que considera mas conveniente y le da la categoría de norma jurídica Estas otras interpretaciones etimológicas son cuestionables porque suponen un esfuerzo de discernimiento sobre la función de la ley y el papel del legislador. La Búsqueda del origen del termino

LEY, nos revela su primer sentido como

eminentemente Normativo, como regla de Conducta Social.

16.2.1 DEFINICIÓN

El tratadista MAURICE PLANIOL

define la

LEY

como una regla social

obligatoria, interpuesta o establecida por autoridad publica competente, con carácter permanente y sancionado por la fuerza de donde se desprenden sus cinco elementos esenciales.

A.- REGLA SOCIAL.- Porque se establece para regular las relaciones sociales de los hombres que viven en una sociedad, por lo que en derecho no se concibe la sociedad sin la ley Cochabamba-Bolivia 80

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B.- OBLIGATORIEDAD.- Esta regla social tiene Carácter Obligatorio no solo para los que acatan sino también para los que la dictan ,Es obligatoria tanto para gobernados como para gobernantes y por ser de carácter Publico son Irrenunciables y Obligatorias C.-IMPUESTA POR AUTORIDAD PUBLICA COMPETENTE.-

esto significa

que no cualquier persona puede dictar una ley, sino solo aquellas que son investidas como autoridades Publicas competentes para dicha función, cuya característica es la idoneidad. D.- PERMANENTE.- L a ley debe regir para todos los actos y en todo tiempo mientras dure su imperio E.-COERCITIVA.-

Significa

que

se

aplica

por

la

fuerza

y

cualquier

incumplimiento desacato o infracción de la misma es sancionada y penada

16.2.2 CARACTERÍSTICAS DE LA LEY La ley tiene cinco características:

A.- GENERALIDAD.- Es una regla social reguladora en la conducta de los individuos en general no se dirige a una persona en particular ya que sus disposiciones son para toda la sociedad en general

es decir un numero

indeterminado de personas B.-OBLIGATORIEDAD.- Es obligatorio porque el estado impone la coerción para el cumplimiento obligatorio de toda la población a la par que impone a través del imperio de la ley las correspondientes sanciones ante su incumplimiento. C.-HETERONOMIA.- Porque es la voluntad del estado quien crea la ley, es decir la ley no es creada por la voluntad de las personas, sino que es ajena a esta, proviene en consecuencia de una voluntad externa y ajena a este D.- BILATERAL .- Porque en la creación de la ley participan dos sujetos un sujeto creador de la ley que es el propio estado y

otro sujeto que son las

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personas que forman parte de la sociedad y cuya obligación es la de acatar la ley E.-IRRETROACTIVO.- La ley solo legisla para lo venidero es decir para el futuro

y no tiene efecto retroactivo en el pasado ;Según la actual constitución

Política del estado la excepción a esta característica es permitida en Materia Laboral ,cuando lo determine expresamente a favor de los trabajadores ;En materia Penal Cuando beneficie al Imputado ; En materia de Corrupción para investigar , procesar y sancionar., los delitos cometidos por servidores públicos ,contra los intereses del estado (Art. 123 CPE). En el derecho se toma la Palabra Ley en dos Acepciones; Una en Sentido Amplio, y otra en Sentido Estricto

16.3 LEY EN SENTIDO AMPLIO La ley en sentido Amplio –Ley Lato sensu- es la norma jurídica general establecida conscientemente. La ley es una especie dentro de las normas jurídicas ,Recordemos que toda norma jurídica es Bilateral ;por consiguiente la ley es una regla social que regula la conducta reciproca de los individuos .Predominantemente atiende a la faz externa de los actos .Es heterónoma y coercible .A esta notas se suman las que corresponden ,específicamente ;Creación Reflexiva y Alcance general. Creación Consiente.-Se instituyen las leyes de manera racional con tanteo previo de la situación social que regulara y en vista de objetivos determinados; Promover la cultura, la técnica, la producción la defensa nacional, etc. La Ley es teleológica: Persigue fines sociales .Su creador la instaura recapacitando sobre su utilidad .Puede que la apreciación de las circunstancias

que preceden a su

implantación, y su Eficacia para obtener los propósitos perseguidos, sean discutibles o equívocos, pero esto no afecta al sentido propio de la ley que en momento de su formación entraña una deliberada representación de sus alcances como factor de regulación social.

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Generalidad de la ley.- La ley es una norma general abstracta ,no se dirige a nadie en particular ,individualmente, Tanto sus supuestos como sus disposiciones son para un numero indeterminado de hombres .Dentro de la generalidad y de la verificación casuista , es concreta para quienes caen bajo sus disposiciones ,cuya obra es la jurisprudencia y a la ves es perenne ,porque su permanencia en el tiempo o su vigencia ha de prolongarse en un tiempo indeterminado , o por un lapso mas o menos amplio hasta que entre en desuso o exista otra disposición emanada por otra ley igual o superior para dejarla sin efecto

16.4 FORMACION DE LA LEY EN SENTIDO ESTRICTO La ley en sentido estricto Stricto Sensu, es la norma jurídica general instituida por el poder legislativo, con el concurso del presidente de la república .Es la ley por antonomasia y en su formación se siguen los pasos prescritos por la constitución en el llamado PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO Se recalca que en la ley Stricto sensu se manifiesta la voluntad soberana del Estado donde su fuente de validez es al Constitución y ella es la expresión de la voluntad jurídica y política del pueblo 33

16.4.1 PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO PARA LA ELABORACIÓN DE LA LEY A).-INICIATIVA.- Es el acto de proponer un proyecto de ley, es la facultad que tienen ciertas personas, órganos del estado o entidades para presentar proyectos de ley ante la Asamblea legislativa Plurinacional en cualquiera de sus dos cámaras sea esta de Diputados o Senadores y en la Cámara que sea presentada el proyecto de ley se denomina CAMARA DE ORIGEN .La iniciativa puede tener según La actual Constitución en su Art. 162: 1).- Los Ciudadanos y Ciudadanas 2.).- EL órgano ejecutivo 3.).- Las Asambleístas y Los Asambleístas en cada una de sus Cámaras

33

Ídem Pág. 141

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4).- El tribunal supremo en Caso de

Iniciativas relacionadas con la

Administración de Justicia 5).- Los gobiernos Autónomos de las entidades territoriales34 La iniciativa cuando tenga origen en los ciudadanos necesariamente deberá ser presentado a través de un miembro de la asamblea Plurinacional , y versara sobre cualquier tema, Si la iniciativa fue presentada por el poder Ejecutivo esta versara sobre temas presupuestarios , contrataciones , etc. y otras que se refieran al mejor manejo del estado ,Cuando esta tenga iniciativa en el tribunal supremo únicamente podrá versar sobre reformas al órgano

judicial y las

normas a las leyes procésales ,En el caso de los gobiernos autónomos entendemos que es una nueva iniciativa que se introduce en la actual constitución , y en consecuencia deberán proponer leyes que hagan una mejor administración de la cosa publica . B.- DISCUSIÓN .- Consiste en el examen deliberación y análisis que se hace sobre la conveniencia de aprobar el proyecto de ley presentado .Una ves presentado, y leído, en la Cámara de origen pasa a la comisión respectiva en razón de materia , esta comisión evacua un informe escrito y de inmediato se ingresa analizar el mismo en sus tres etapas: 1).-CONSIDERACIÓN EN GRANDE.- que es cuando se considera la ley en líneas generales sin un análisis pormenorizado, es decir consiste en un conforme breve del tipo de ley que trata, la cantidad de artículos etc. 2).-CONSIDERACIÓN EN DETALLE.- Es Cuando se Analiza desmenuza

de manera exhaustiva

y

debatiendo articulo por articulo, y

modificando y suprimiendo los que artículos que fuesen necesarios 3).-CONSIDERACIÓN EN REVISIÓN.- Cuando se reconsideran los dos pasos anteriores, para cerciorarse de la estructura definitiva de la futura ley, se revisa También algunos aspectos gramáticos y de interpretación. El proyecto de ley puede ser rechazado en cuyo caso no puede ser presentado el mismo proyecto hasta la siguiente legislatura 34

Constitución Política del Estado .Gaceta Oficial ley del 7 de Febrero del 2009

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En caso de ser aprobado el proyecto en sus tres fases anteriores es enviado a la otra Cámara que se denomina Cámara revisora en la cual se repiten todos los pasos de la Cámara de Origen El proyecto aprobado en la Cámara de origen será remitido a la cámara revisora para su discusión .Si la Cámara revisora lo aprueba, será enviado al Órgano ejecutivo para su promulgación Si la Cámara revisora enmienda o modifica el proyecto, este se considerara aprobado , Si la cámara de origen acepta por mayoría absoluta de los miembros presentes las enmiendas o modificaciones .,En caso de que no las acepte , las dos Cámaras se reunirán , a requerimiento de la Cámara de origen dentro de los 20 días siguientes y deliberaran sobre el proyecto. La decisión será tomada legislativa

por el pleno de la asamblea

Plurinacional , por Mayoría Absoluta de sus miembros

presentes .En caso de que pasen 30 días sin que la cámara revisora e pronuncie sobre el proyecto de ley , el proyecto será considerado en el pleno de la asamblea legislativa plurinacional.35 C.- SANCION.- Es la aprobación final o el acto formal de aprobación que se da en ambas cámaras de un proyecto de ley en el cual los presidentes de ambas cámaras, remiten al poder ejecutivo para que sea Promulgado o vetado en el termino de diez días hábiles a partir de su recepción D).- PROMULGACIÓN.- Es el acto solemne dentro de las facultades que tiene el presidente mediante el cual se testimonia la existencia de la ley y manda a cumplirla revistiéndola de fuerza coercitiva , atestiguando ante el cuerpo social, esta promulgación se le hace usando la formula sacramental , para la existencia y ejecución de la ley .de acuerdo a la Constitución .

35

Ídem

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Ejemplo

LEY No 007 LEY DE 18 DE MAYO DEL 2010 ALVARO MARCELO GARCIA LINERA

PRESIDENTE EN EJERCICIO DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA POR CUANTO, LA ASAMBLEA LEGISLATIVA PLURINACIONAL HA SANCIONADO LA SIGUIENTE LEY: TEXTO DE LA LEY POR TANTO: LA PROMULGO PARA QUE SE TENGA Y SE CUMPLA COMO LEY DEL ESTADO PLURINACIONAL DE BOLIVIA36

E).- PUBLICACIÓN.- La ley promulgada será publicada en la gaceta oficial de manera inmediata .La ley será de cumplimiento obligatorio desde el día de su publicación, salvo que en ella se establezca un plazo diferente para su entrada en vigencia F).- VETO.- Significa oponerse, Es la facultad que tiene el presidente para observar