Derecho Romano [PDF]

Zitiervorschau

Derecho Romano SISTEMA SEMIPRESENCIAL

Elaborado: Gestión 2014 Actualizado: Julio 2016

Docente: Lenín GarcíaPérez

Carrera: Derecho

Sede Central: Av. Cristo Redentor N.- 100 Teléfono 3363939 www.nur.edu

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TABLA DE CONTENIDO GUIA DE ESTUDIO SEMIPRESENCIAL ................................................................................................................. 3 IDENTIFICACION DE LA ASIGNATURA ................................................................................................................ 4 TUTORIA 1 .................................................................................................................................................................... 5 TUTORIA 2 .................................................................................................................................................................. 27 TUTORIA 3 .................................................................................................................................................................. 51 TUTORIA 4 .................................................................................................................................................................. 80 TUTORIA 5 .................................................................................................................................................................. 98 TUTORIA 6 ................................................................................................................................................................ 101 TUTORIA 7 ................................................................................................................................................................ 121 TUTORIA 8 ................................................................................................................................................................ 136 TUTORIA 9 ................................................................................................................................................................ 158

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GUIA DE ESTUDIO SEMIPRESENCIAL Para alcanzar el éxito como estudiante en la modalidad semipresencial, es indispensable, que usted obtenga el mayor provecho del estudio autodidacta de los textos, para ello un requisito de esta modalidad es que usted estudie el material correspondiente antes de asistir a las tutorías presenciales y resuelva las actividades previas solicitadas por el docente en cada tutoría. Usted debe asegurarse de estudiar el contenido del presente Texto Oficial de la Materia, pues será una parte indispensable para la aprobación satisfactoria de la asignatura. Por lo tanto, el uso de estos textos conforme a las indicaciones que se dan a lo largo de los mismos, es indispensable para lograr un aprendizaje efectivo donde usted como estudiante es corresponsable. Cada tutoría está estructurada en base a lineamientos que la universidad ha establecido. Para facilitar la comprensión de la información, a lo largo de las tutorías se incluyen actividades previas; tales como lecturas y actividades que activen el conocimiento previo, así como ejercicios y planteamiento de problemas diversos, para que usted se entrene en la aplicación de técnicas propias de la asignatura y cuente con la práctica necesaria para poder emplear posteriormente estos conocimientos en el medio real de trabajo. Se recomienda: Antes de las Tutorías Para lograr el objetivo propuesto en esta asignatura, usted debe estudiar y trabajar con el texto. En cada tutoría existe actividades previas planteadas por el docente; las cuales deberá desarrollarlas antes de cada tutoría por ejemplo: responder cuestionarios, realizar ejercicios, etc. Las lecturas y estudio previo de los textos son indispensables para que tenga un buen rendimiento en los controles de lectura y eleve significativamente la calidad de sus aprendizajes. Recuerde que una tutoría no es una clase regular del sistema presencial, sino es un encuentro donde el docente absuelve dudas, aplica análisis de casos, o cualquier tipo de actividad académica sobre la base de la lectura previa que usted ha realizado. Durante las Tutorías En las tutorías el docente absolverá dudas que tengan los estudiantes a raíz del estudio del material, profundizará lo abordado en el texto y articulara estos conocimientos con la práctica a través de diversas actividades. Podrá aplicar evaluaciones previstas previamente. La evaluación de su aprendizaje contempla entre otros: controles de lectura, revisión de trabajos solicitados por el docente, examen parcial, examen final, participación en foros, chats, wikis y otros.Si usted no entrega los trabajos solicitados o no rinde los exámenes planificados, automáticamente pierde dicho ítem de evaluación y el porcentaje de evaluación asignado a dicha actividad no se puede recuperar. 3

Después de las Tutorías Una vez concluida la asignatura y entregado los trabajos en los plazos acordados entre el docente y el grupo de estudiantes con los cuales comparte la asignatura, usted puede revisar su nota en el sistema, ingresando a la página www.nur.edu e ingresar con su pin a “ver notas”

IDENTIFICACION DE LA ASIGNATURA Semestre

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Primero

Asignatura

:

Derecho Romano

Código o sigla

:

Créditos

:

Pre-requisito

:

Es requisito para

:

4 créditos

Derecho Civil I

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TUTORIA 1

1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA

Nociones Generales del Derecho Romano y el periodo de la Monarquía Definición del derecho romano y métodos para su estudio. Formación, desarrollo, utilidad y clasificación del derecho romano. División del derecho romano. Fuentes del derecho romano. Teorías sobre el nacimiento de roma. La monarquía como primer sistema político de roma. Los siete reyes de roma. Organización política, religiosa, social y económica de roma. Reformas de Servio Tulio. Decadencia de la monarquía

2. CAPACIDAD (ES) A DESARROLLAR

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Reconocer la historia y las fuentes del derecho romano Explicar los fundamentos del primer sistema de gobierno en la sociedad romana

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3. ACTIVIDADES PREVIAS A LA TUTORÍA

Usted debe realizar las siguientes actividades previas antes del encuentro de la tutoría y presentarlo por impreso: 1.- Defina con sus propias palabras que es el Derecho, qué se entiende por Derecho romano en sentido amplio y sentido restringido y finalmente defina la monarquía 2.- Mencione dos obras importantes realizadas por cada uno de los 7 reyes de roma 3.- Resuma los temas de la tutoría 1 en un mapa conceptual

4. DESARROLLO UNIDAD 1

NOCIONES GENERALES DEL DERECHO ROMANO Y EL PERIODO DE LA MONARQUIA Demóstenes, nacido el año 322 a.C., era político y orador ateniense, quién a fuerza de estudio y tenacidad, logró superar sus deficiencias físicas (tic nervioso y tartamudez) a raíz de la injusta actitud de su tutor, quien pretendía apoderarse de su herencia. Para demostrar su identidad, se guió de los consejos de Licurgo, quién se constituyó en su aliado y sacó a flote sus aptitudes, haciendo prevalecer sus derechos. Demóstenes es sin duda el mejor ejemplo de lo que significa la perseverancia y la constancia. Es reconocido por la historia como el primer abogado

Concepto de derecho La palabra derecho deriva de la voz latina -directus- participio pasado del verbo dirigiere, que significa enderezar, alinear, pero los romanos no empleaban ese término para designar el derecho sino que usaban en este sentido la palabra Jus de donde derivan: “Justicia”, “Juez”, “Jurisprudencia”, etc. Derecho: Conjunto de normas y principios jurídicos que regulan la conducta del sociedad.

hombre en

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Objeto: Regular la conducta humana, ya que en una sociedad sin leyes, cualquiera mataría y tomaría la justicia por mano propia. Fin: La justicia, dar a cada cual lo que le corresponde por derecho.

Definición del Derecho Romano Forma amplia: Derecho romano es el conjunto de normas y principios jurídicos que regularon la sociedad romana durante la Monarquía, la República y el Imperio, desde su fundación (753 a C.) hasta la muerte del emperador Justiniano (565 d.C.) Forma restringida: Conjunto de normas jurídicas compiladas por Justiniano, conocida con el nombre de Corpus Juris Civilis (cuerpo de leyes civiles de Justiniano

Los motivos del estudio del derecho romano expuestos por los principales tratadistas pueden sintetizarse así. 1. Al punto de vista de su utilidad histórica. El derecho romano es una de las fuentes más importantes del derecho actual. Los países de origen latino tomaron de él en sus códigos un gran número de principios y disposiciones que siguen rigiendo como normas positivas y por intermedio del código de Napoleón, tomado en su mayor parte de la legislación de Justiniano. Este fenómeno influyó e influye considerablemente en los derechos modernos no sólo de los países europeos sino también de América Latina, del Canadá Francés y en EE.UU. en el de Luisiana. El Código Civil Boliviano, fue una traducción del Código Napoleón, recibió de éste títulos enteros, especialmente la teoría de las obligaciones que fueron extraídos del derecho romano. Como dato curioso, el código de 1831 (Andrés de Santa Cruz) contenía el 95% de influencia del derecho romano y el 5% de influencia napoleónica. No debe olvidarse, por otra parte, que el derecho romano no solamente estuvo en vigor hasta la caída del imperio de occidente, sino que continuó rigiendo a los principales países europeos; en Italia, hasta la unificación de los estados italianos (1865); en Francia, hasta la promulgación del código de Napoleón (1805); En Alemania, hasta la promulgación del código civil alemán (1871); en España, todo el tiempo al lado del derecho canónico y del derecho germánico. 2. Al punto de vista de la técnica jurídica. Los jurisconsultos romanos, principalmente de la época clásica, desplegaron un arte verdaderamente superior en la interpretación de las leyes, gracias a sus extraordinarias aptitudes para el análisis y la deducción; y en ese arte no han sido superados en ningún país ni en ningún tiempo. Nos han dejado los mejores modelos de discusiones jurídicas. Frecuentar a tales maestros del derecho romano es, particularmente, una excelente preparación para el estudio del derecho civil. 3. Al punto de vista filosófico. El derecho romano presenta un interés permanente. La duración de su historia que se extiende a más de doce siglos nos permite seguir la evolución de cada una de las instituciones desde sus más remotos orígenes hasta su completo 7

perfeccionamiento, lo cual hace que podamos descubrir en las legislaciones actuales los vínculos de éstas con el pasado, sus causas y, sus imperfecciones, ese conocimiento, nos habilita mejor para buscar su progreso. Métodos para su estudio. Para el estudio del derecho romano se han empleado varios métodos: El método dogmático.- Cosiste en estudiar ley por ley y artículo por artículo la obra de Justiniano (Corpus Juris Civile), sin preocuparse de su aplicación práctica. Este método era empleado por los glosadores (comentaristas), cuyo nombre se les dio por que acostumbraban añadir, a dicha obra, notas marginales llamadas glosas. Sus más notables representantes son Imerius y Bartolo El método histórico.- Toma la compilación de Justiniano como medio de investigación histórica, pero no se concreta al examen de los textos, sino que acude a las fuentes y estudia el origen, la evolución y la decadencia de cada institución. A principios del siglo XIX se crea en Alemania la nueva escuela histórica, cuyo máximo representante es Savigny. Esta escuela considera al derecho como el producto de la historia y de las tradiciones nacionales. Analiza el ambiente y las características propias de cada pueblo para explicar el derecho, combatiendo la idea de ser éste creado por la voluntad del legislador. El método integral.- Cosiste en combinar los métodos anteriores, estudiando el derecho romano en su doble aspecto: interno y externo, para llegar a conocerlo en todas sus fases, así como su influencia en las legislaciones posteriores. Este método fue desarrollado principalmente por el filósofo Alemán Guillermo Leibnitz, quién introduce la división de la historia en interna y externa, la primera estudia las instituciones jurídicas en su contenido intrínseco, por ejemplo la patria potestad, la tutela, la propiedad, etc. Mientras que la externa estudia las fuentes del derecho, como la costumbre, la ley, los edictos de los magistrados, etc. Clasificación del derecho romano: Algunos lo clasifican en derecho antiguo (comprende los 6 primeros siglos), derecho clásico (comprende 4 siglos) y derecho del bajo imperio ( 2 siglos y medio). El historiador Gibbsons clasifica el derecho romano de acuerdo a las etapas de la vida del hombre, en infancia, desde la fundación de Roma has la ley de las XII tablas; adolescencia, desde la ley de las XII tablas hasta Cicerón, edad madura, desde Cicerón hasta Alejandro Severo, y vejez, desde Alejandro Severo hasta la muerte del emperador Justiniano. Sin embargo, la mayoría de los romanistas clasifican al derecho romano de acuerdo a las políticas de Roma, en derecho de la Monarquía, derecho de la República consular, derecho del alto Imperio y derecho del bajo Imperio División del derecho romano Los romanos dividían el derecho en dos grandes partes: el derecho público y el derecho privado (jus publicum et jus privatum). El derecho público comprendía la organización del Estado, las magistraturas y el culto. El derecho privado se ocupaba de las relaciones de las personas 8

particulares y de los intereses privados. Ulpiano definía estas partes del derecho indicando: “jus publicum est quod ad statum rei romanae spectat; privatum quod singulorum utilitatem” (derecho público es el que concierne al Estado romano, privado es el que concierne al interés particular) en la práctica, ni en Roma ni en nuestros días existe tal delimitación, por cuanto no siempre es posible separar el interés publico del privado. El derecho privado se subdividía en: derecho natural, derecho de gentes y derecho civil (jus naturale, jus gentium y jus civile). Derecho natural.- Este era concebido como una ley universal dictada por la divinidad, según unos, por la naturaleza o por la razón según otros, pero en armonía con la naturaleza humana y con las leyes que gobiernan el orden del universo. Derecho de gentes.- En sentido amplio eran el conjunto de reglas aplicadas a todos los pueblos sin distinción de nacionalidad, mientras que en sentido estrecho o limitado, comprende las instituciones del derecho romano, de las que podían participar los extranjeros. Derecho civil.- Era el derecho especial de cada Estado y, en sentido estrecho era el derecho reservado a los ciudadanos romanos del que no podían gozar los extranjeros, pero, poco a poco, se amalgama este derecho con el de gentes y las instituciones del jus civile llegan a aplicarse también a los extranjeros. Desde otro punto de vista, el derecho se dividía también en derecho escrito y derecho no escrito (jus scripum y jus non scriptum). El primero es el que ha sido promulgado por el legislador, el segundo esta formado por el uso, la tradición, aunque haya sido consignado en los textos: es la costumbre. Fuentes del Derecho Romano.- Llamamos fuentes del derecho a los diversos modos de formación del derecho, a los procesos sociales creadores de normas jurídicas. En el derecho romano, las fuentes del derecho escrito son las siguientes: 1) Las leyes, que eran decisiones votadas por los comicios del pueblo a proposición de un magistrado; 2) Los plebiscitos, acuerdos tomados por las asambleas de la plebe a proposición de un tribuno; 3) Los senado consultos, decisiones votadas por el senado; 4) Las constituciones imperiales, medidas legislativas dictadas por el Emperador; 5) Los edictos de los magistrados, reglas de derecho que publicaban los magistrados, principalmente los pretores, al entrar en funciones; 6) Las respuestas de los prudentes, dictámenes de los jurisconsultos. El derecho no escrito tiene por única fuente la costumbre (mos)

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LA MONARQUIA La monarquía es la etapa institucional de Roma que se extiende desde su fundación 753 A.C. por Rómulo, el primer rey, hasta la caída de Tarquino, el soberbio, en el año 509 A. de C. La palabra “monarquía” deriva del latín “mono” una persona y “quiar” gobierno, es decir el gobierno de unosolo. La virtud que tuvo la Monarquía fue la de transformar a Roma de una simple comunidad en una potencia de la antigüedad. La poesía épica y la historiografía latina nos dan de los orígenes y primeros siglos de Roma una versión en que abunda el elemento legendario (especialmente en el tema de la fundación de la ciudad). Origen de la ciudad El origen de Roma y del pueblo Romano está aún envuelto en las tinieblas pues no ha sido posible determinar los momentos en que han ocurrido los acontecimientos. Por otra parte se sostiene que Roma no habría sido fundada en un solo acto ni en un solo momento, sino que se habría formado gradualmente antes de la fecha 753 A. de C. Desde el siglo 10 A. de C. Poblaciones latinas iniciaron un éxodo desde el Lacio donde se encontraban por el desembarco a orillas del Mar Tirreno de los Etruscos que llegaron luego de dominar a los umbríos. Los latinos buscando refugio a orillas del Tiber se asentaron entre los montes Palatino, Capitolino, Aventino, Esquilino, Quirnial, Viminal y Celio; y fundaron varias aldeas A fines del siglo 8 A. de C. Se habrían unido estas siete aldeas en la liga del Septimantium; estas estaban unidas para protegerse mutuamente del peligro que los etruscos significaban. Con el paso del tiempo los pueblos de la liga fueron tomando un contacto mas íntimo y se vieron ante la necesidad de una autoridad política común. Para lograr este objetivo se eligió un jefe de la ciudad, con el nombre de Rey a quien se le dieron poderes militares, judiciales y religiosos. Se estableció una asamblea popular, el comicio curiado, y luego los jefes de las aldeas septimontiales se agruparon en el senado, que era el cuerpo asesor del Rey que también sancionaba las decisiones del comicio. Explicaciones sobre la fundación de Roma: Según la leyenda: La leyenda nos cuenta que Eneas, un rey troyano que venía escapando hacia años por designio de los dioses, llega a la península Itálica. Entonces el rey latino le aparece para pelear pues no estaba de acuerdo con la llegada de Eneas y sus hombres, pero Eneas le dice que estaban cansados de pelear que solo querían habitar esas tierras en paz, quedándose de esa manera a vivir allí. Pasa el tiempo y un hijo de Eneas se enamora de la hija del rey latino llamada Lavinia. Este matrimonio tuvo dos hijos Munitor y Amulio. Muere el rey y 10

Munitor, como hijo mayor y heredero del trono, asume el gobierno. Munitor se casa y tuvo su primera hija: Rhea Silvia, pero Amulio argumentaba que no era posible que una mujer sea la heredera del trono y que no era capaz de quedarse a cargo de todo un país. Así Amulio levanta el ejército y le da golpe, enviando a su hermano preso y a su sobrina a un convento para que no tenga descendencia. A pesar de todo, Rhea Silvia se enamora del Dios Marte (dios de la guerra). Tuvo amoríos con el dios Marte y nacieron: Rómulo y Remo. Su tío Amulio, al enterarse de esto manda matarlos y Rhea Silvia se ve obligada a echarlos al río en una cesta. Una pareja de pastores: Fáustulo y Laurencia, adoptan a los menores y como eran bebes les dan leche de una loba que recién había dado a luz, gracias a esta leche, Rómulo y Remo pueden vivir. Pasa el tiempo y corren los rumores de la verdadera identidad de los niños; ambos empiezan a sospechar. Cuando Rómulo y Remo llegaron a la juventud organizaron un pequeño ejército para defender a su tribu y a su ganado de las invasiones. Con el transcurso del tiempo, la gente que habitaba el lugar empieza a desconfiar de la procedencia de Rómulo y Remo, ya que no guardaban ningún parecido con los pastores que los criaron. Así bajo estas circunstancias los pastores deciden hablarles de su origen a los muchachos. Al conocer la verdad, Rómulo y Remo organizan mejor su ejercito y derrotan a su tío Amulio, liberando a su abuelo Munitor, quien les da toda la autoridad para que funden una gran ciudad: Roma. Con la potestad que les dio su abuelo, se dice según la leyenda, que Rómulo y Remo se fueron a Roma el año 754 a. C. y fundan Roma. Una vez fundada la ciudad, empiezan a acrecentarse las diferencias entre los hermanos. Entonces empiezan las discusiones y las amenazas por el poder. Deciden dividir el reino en dos: a Remo toca el occidente y a Rómulo el oriente. El que pasara sin autorización a la otra mitad, seria severamente castigado e incluso se le daría la muerte. Remo pasó al lado de Rómulo y éste lo mató y descuartizó. Además por órdenes de los dioses, posó su cuerpo sin vida en los 4 lados de Roma: norte, sur, este y oeste, para así espantar a los malos espíritus de Roma. Rapto de las sabinas: Los sabinos eran morenos y creían que mientras más hijos tendrían más riquezas; los latinos sólo sabían ir a la guerra; y los etruscos sólo sabían de comercio. Rómulo pensaba en el futuro de su reino y era buen gobernante: Calculó que muy pronto desaparecerían los latinos por falta de mujeres. Así Rómulo pide a los sabinos que les den mujeres para desposarlas pero los sabinos se niegan y Rómulo se molesta. Así Rómulo de manera muy ingeniosa, organiza una fiesta de 3 días para los sabinos. Los latinos, aprovechando que los sabinos estaban borrachos, les roban a sus mujeres. Esto es considerado como una ofensa y los sabinos declaran la guerra a los latinos. Se trata de llegar a un acuerdo y se concluye que las sabinas solteras se queden con el latino raptor, mientras que las casadas podían decidir entre los sabinos o latinos. Esto da origen al matrimonio: Primero el “coemptio” que es el civil y luego el “concubinato” que es la unión libre. En un principio el matrimonio era sinónimo de rapto. Luego el matrimonio era considerado como una compra, con la dote. En la Edad Media el matrimonio era un sacramento. En la Revolución Francesa era un contrato. Actualmente es una institución Según la Ciencia: Basada en la antropología. Argumenta la fusión del hombre. Se dice que en el año 1200 a. C., llegaron hombres del otro lado del mar (latinos) a la península itálica 11

(sabinos) y de la mezcla de estas personas nacen los etruscos con características de ambos. Los etruscos fueron grandes comerciantes. Así Roma fue formada por 3 tribus. Según la Historia: Basada en la arqueología. Esta explicación histórica nace en año 1924, nos dice que Roma fue fundada por los etruscos, esta aseveración se basa en los descubrimientos arqueológicos, donde se puede comprobar que la arquitectura romana es muy parecida o igual a la de los etruscos.

Reyes romanos

Rómulo (753-717 a. C.)

Rómulo y Remo bajo la Loba Capitolina. Rómulo no sólo fue el primer rey romano, sino también su fundador, junto a su gemelo Remo. En el año 753 a. C., ambos comenzaron a construir la ciudad junto al Monte Palatino, según la leyenda, Rómulo mató a Remo por haber atravesado sacrílegamente el pomerium. Tras la fundación de la urbe, Rómulo invitó a criminales, esclavos huidos y exiliados para darles asilo en la nueva ciudad, llegando así a poblar cinco de las siete colinas de Roma. Para conseguir esposas a sus ciudadanos, Rómulo invitó a los sabinos a un festival, donde raptó a las mujeres sabinas y las llevó a Roma. Luego de la consiguiente guerra con los sabinos, Rómulo unió a los sabinos y a los romanos bajo el gobierno de una diarquía junto con el líder sabino Tito Tacio. Rómulo dividió a la población de Roma entre hombres fuertes y aquellos no aptos para combatir. Los combatientes constituyeron las primeras legiones romanas, mientras que el resto se convirtieron en los plebeyos de Roma, y de todos ellos, Rómulo seleccionó a 100 de los hombres de más alto linaje como senadores. Estos hombres fueron llamados Patres, y sus descendientes serían los patricios, la nobleza romana. Tras la unión entre romanos y sabinos, Rómulo agregó otros 100 hombres al Senado. También, bajo el reinado de Rómulo, se estableció la institución de los augures como parte de la religión romana, así como la Comitia Curiata. Rómulo dividió a la gente de Roma en tres tribus: romanos (ramnes), sabinos (titios) y el resto (luceres). Cada tribu elegía a diez coviriae (curias, comunidad de varones), aportando además 100 caballeros y 10 centurias de infantes cada una, conformando así la primera legión de 300 jinetes y 3000 infantes. Ocasionalmente podía convocarse una segunda legión en caso de urgencia. Después de 36 años de reinado, Rómulo había librado numerosas guerras, extendiendo la influencia de Roma por todo el Lacio y otras áreas circundantes. Pronto sería recordado como el primer gran conquistador, así como uno de los hombres más devotos, de la historia de Roma. Tras su muerte a los 54 años de edad, fue divinizado como el dios de la guerra Quirino, honrado 12

no sólo como uno de los tres dioses principales de Roma, sino también como la propia ciudad de Roma divinizada.

Numa Pompilio (716-674 a. C.)

Tras la muerte de Rómulo, el reinado de la ciudad recayó sobre el sabino Numa Pompilio. Si bien en un principio no deseaba aceptar la dignidad real, su padre le convenció para que aceptara el cargo, para servir así a los dioses. Recordado por su sabiduría, su reinado estuvo marcado por la paz y la prosperidad. Numa reformó el calendario romano, ajustándolo para el año solar y lunar, añadiendo además los meses de enero y febrero hasta completar los doce meses del nuevo calendario. Instituyó numerosos rituales religiosos romanos, como el de los salii, designando además un flamen maioris como sacerdote supremo de Quirino, el flamen Quirinalis. Organizó el territorio circundante de Roma en distritos, para una mejor administración, y repartió las tierras conquistadas por Rómulo entre los ciudadanos, a la vez que se le atribuye la primera organización de la ciudad en gremios u oficios. Numa fue recordado como el más religioso de todos los reyes, por encima incluso del propio Rómulo. Bajo su reinado se erigieron templos a Vesta y Jano, se consagró un altar en el Capitolio al dios de las fronteras Terminus, y se organizaron los flamen, las vírgenes vestales de Roma y los pontífices, así como el Collegium Pontificum. La tradición cuenta que durante el gobierno de Numa un escudo de Júpiter cayó desde el cielo, con el destino de Roma escrito en él. El rey ordenó hacer once copias del mismo, que fueron reverenciadas como sagradas por los romanos. Como hombre bondadoso y amante de la paz, Numa sembró ideas de piedad y de justicia en la mentalidad romana. Durante su reinado, las puertas del templo de Jano estuvieron siempre cerradas, como muestra de que no había emprendido ninguna guerra a lo largo de su mandato. Tras 43 años de reinado, la muerte de Numa ocurrió de forma pacífica y natural.

Tulio Hostilio (673-642 a. C.)

Hijo de Hersilia (que llegó a ser esposa de Rómulo) y Hostio Hostilio, Tulio Hostilio fue muy parecido a Rómulo en cuanto a su carácter guerrero, y completamente opuesto a Numa debido a su falta de atención hacia los dioses. Tulio fomentó varias guerras contra Alba Longa, Fidenas y Veyes, de forma que Roma obtuvo así nuevos territorios y mayor poder. Fue durante el 13

reinado de Tulio cuando Alba Longa fue completamente destruida, siendo toda su población esclavizada y enviada a Roma. De esta forma, Roma se impuso a su ciudad materna como el poder hegemónico del Lacio. Tanto deseaba Tulio nuevas guerras que incluso fomentó otro conflicto contra los sabinos, de forma que puede decirse que fue durante su reinado cuando el pueblo romano adquirió los deseos de nuevas conquistas a costa de la paz. El rey sostuvo tantas guerras que descuidó la atención a las divinidades, por lo cual, según sostiene la leyenda, una plaga se abatió sobre Roma, hallándose el propio rey entre los afectados. Cuando Tulio solicitó la ayuda de Júpiter, el dios respondió con un rayo que redujo a cenizas tanto al monarca como a su residencia. A pesar de su naturaleza beligerante, Tulio Hostilio seleccionó a un tercer grupo de individuos que llegaron a pertenecer a la clase patricial de Roma, elegidos de entre todos aquellos que habían llegado a Roma buscando asilo y una nueva vida. También erigió un nuevo edificio para albergar al Senado, la Curia, que existió durante cinco siglos tras la muerte del rey, cuyo reinado llegó a su fin tras 31 años de duración.

Anco Marcio (641-617 a. C.)

Crecimiento de la antigua Roma. Tras la misteriosa muerte de Tulio, los romanos eligieron al sabino Anco Marcio, un personaje pacífico y religioso, para que los gobernase como nuevo rey. Era nieto de Numa Pompilio y, como su abuelo, apenas extendió los límites de Roma, luchando tan sólo en defensa de los territorios romanos cuando fue preciso. Fue quien construyó la primera prisión romana en la colina del Capitolio. Durante su reinado se fortificó el Janículo, en la ribera occidental del Tíber, para así brindar mayor protección a la ciudad por ese flanco, construyéndose asimismo el primer puente sobre el río. Otras de las obras del rey fue la construcción del puerto romano de Ostia en la costa del Tirreno, así como las primeras factorías de salazón, aprovechando la ruta tradicional del comercio de sal (la Vía Salaria) que abastecía a los ganaderos sabinos. El tamaño de la ciudad se incrementó gracias a la diplomacia ejercida por Anco, que permitió la unión pacífica de varias aldeas menores en alianza con Roma. Gracias a este método, consiguió el control de los latinos, realojándolos en el Aventino, y consolidando así la clase plebeya de Roma. Tras 24 años de reinado murió posiblemente de muerte natural, como su abuelo antes que él, siendo recordado como uno de los grandes pontífices de Roma. Fue el último de los reyes latino-sabinos de Roma.

Tarquinio Prisco (616-578 a. C.)

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Tarquinio Prisco fue el quinto rey de Roma, y el primero de origen etrusco, presumiblemente de ascendencia corintia. Tras emigrar a Roma, obtuvo el favor de Anco, quien lo adoptó como su hijo. Al ascender al trono, libró varias guerras victoriosas contra sabinos y etruscos, doblando así el tamaño de Roma y obteniendo grandes tesoros para la ciudad. Una de sus primeras reformas fue añadir 100 nuevos miembros al Senado procedentes de las tribus etruscas conquistadas, por lo que el número de senadores ascendió a un total de 300. También amplió el ejército, duplicando el número de efectivos hasta 6000 infantes y 600 jinetes. Utilizó el gran botín obtenido en sus campañas militares para construir grandes monumentos en Roma. Entre estas obras destaca el gran sistema de alcantarillado de la ciudad, la Cloaca Máxima, cuyo fin fue drenar las aguas de un pequeño arroyo del Tíber que solían estancarse en los valles situados entre las colinas de Roma. En el lugar de las antiguas marismas, Prisco inició la construcción del Foro Romano. Otra de las innovaciones del rey fue la creación de los Juegos Romanos. El más célebre de sus proyectos de construcción fue el Circo Máximo, un gran estadio que albergaba carreras de caballos, que es hasta la fecha el mayor de todos los erigidos en el mundo. Prisco continuó el Circo Máximo con la construcción de un templo-fortaleza sobre la colina del Capitolio, consagrado al dios Júpiter. Desgraciadamente, fue asesinado tras 38 años de reinado por los hijos de su predecesor, Anco Marcio, antes incluso de que el templo estuviera acabado. Su reinado es recordado además por haber introducido los símbolos militares romanos y los cargos civiles, así como por la celebración del primer triunfo.

Servio Tulio (578-534 a. C.)

Las cuatro regiones de Roma establecidas por Servio Tulio. Tras la muerte de Prisco, su yerno Servio Tulio le sucedió en el trono, siendo el segundo rey de origen etrusco que gobernaba Roma. Como su suegro anteriormente, Servio libró varias guerras victoriosas contra los etruscos. Utilizó el botín obtenido en sus campañas para erigir las primeras murallas que cercaran las siete colinas romanas sobre el pomerium, las llamadas murallas servianas. También realizó cambios en la organización del ejército romano.

Reforma de Servio Tulio A causa del crecimiento de la población romana aumentó el plebeyado, ésta no tardó en hacer sentir su gravitación en la vida de la ciudad, por lo tanto los reyes comenzaron a hacer concesiones a su favor.

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Tulio Hostilio y Anco Marcio fueron los primeros que otorgan concesiones de tierra a los plebeyos, Tarquino, el antiguo realiza una fusión de elementos nuevos dentro del Estado, quiso asimilar las dos castas opuestas de la población, pero por la oposición patricia debió limitar su reforma. Él aumentó el número de senadores con personas que formaban parte de las tribus plebeyas secundarias, eran los "patres minorum gentium", mientras los patricios eran los " patres maiorum gentium". Pero estas concesiones no solucionaron el problema social, mas bien la ahondaron. A causa de esto, el rey Servio Tulio llevó adelante reformas a la antigua organización gentilicia basada en los orígenes, por una división de acuerdo a las fortunas de cada ciudadano. Esta reforma facilitó la participación en la vida ciudadana no solo del plebeyado sino también de individuos cualquiera fuera su rango que ocuparan ellos o los antepasados de su país natal. Servio Tulio creó el censo: "census" que era un registro en el que los jefes de familia debían inscribirse, anotar las personas de su familia y sus bienes. Éste debía realizarse cada cinco años y servía para conocer la población de Roma y la fortuna de los ciudadanos. Con el censo se distribuyó al pueblo en clases, basado por las riquezas de cada persona, y así se forman las centurias. Asimismo, otorgo el derecho al servicio militar Servio Tulio divide a la población en cinco clases: 1ro. Ciudadanos que poseían 100.000 ases. 2do. Ciudadanos que poseían 75.000 ases. 3ro. Ciudadanos que poseían 50.000 ases. 4to. Ciudadanos que poseían 25.000 ases. 5to. Ciudadanos que poseían 11.000 ases De esta forma él aplicó el tributo del que quedaban exentos los ciudadanos que no llegaban ni a la 5ta. Clase. Los contribuyentes se llamaban asidui, y proletarii los que tenían menos de 1.500 ases. Los asidui tenían la obligación de prestar servicio militar, los proletarii también, pero como soldados suplementarios. Cada clase tuvo un número de centurias: 1ra. 80 centurias. 16

2da. 20 centurias. 3ra. 20 centurias. 4ta. 20 centurias. 5ta. 30 centurias. De la primera clase procedían 18 centurias de caballeros. Entre la primera y segunda clase, dos de ingenieros, uno en el campo y otra de seniores en la ciudad. En la quinta, dos centurias de músicos y una de soldados reservados no armados. En total eran 193 centurias. En cada clase la mitad de las centurias eran de inniores y la otra de seniores. El número de estos últimos en cada centuria era menor que el de los iuniores de su misma clase. La reforma serviana tuvo por consecuencia una nueva asamblea popular:Comicios centuriados Se supone que en un principio comprendieron a 100 individuos, pero luego no tuvieron un contenido fijo, se supone que el número debe haber crecido. Al principio los ciudadanos de las centurias deben haber sido convocados para recibir comunicaciones sobre problemas de la defensa y otros importantes asuntos, hasta llegar a un sistema orgánico de consulta por medio de la votación. Así se fue considerando atribución propia de los comicios centuriados la declaración de hostilidades, tratados de paz, de alianzas, concesión de ciudadanía, fundación de colonias, organización de los poderes públicos, etc. También han nacido las atribuciones electorales. Este tipo de comicios se organizaba en forma diferente que los curiados ya que sus decisiones estaban dados por el voto de las centurias y desaparece la base religiosa. En éstos se mantuvo la hegemonía de los patricios porque al corresponder votar en primer término a las 18 centurias de caballero y a las 80 de la primera clase, ambas hacían la mayoría; y además como era llamado a votar en primer término, y el acto se interrumpía cuando se había llegado a un pronunciamiento mayoritario de 97 votos, podía ocurrir que ni siquiera la segunda clase fuera requerida para el voto. Las reformas de Servio supusieron un gran cambio en la vida romana: el derecho a voto fue establecido con base en la riqueza económica, por lo cual gran parte del poder político quedó reservado a las élites romanas. Sin embargo, con el tiempo Servio favoreció gradualmente a las clases más desfavorecidas, para obtener de esta forma un mayor apoyo de entre los plebeyos, por lo cual su legislación puede definirse como insatisfactoria para la clase patricial. El largo reinado de 44 años de Servio Tulio finalizó con su asesinato en una conspiración urdida por su propia hija Tulia y su marido Tarquinio, su sucesor en el trono. 17

Tarquinio el Soberbio (534-509 a. C.)

El séptimo y último rey de Roma fue Tarquinio el Soberbio. Hijo de Prisco y yerno de Servio, Tarquinio también era de origen etrusco. Fue durante su reinado cuando los etruscos alcanzaron la cúspide de su poder. Tarquinio usó la violencia, el asesinato y el terror para mantener el control sobre Roma como ningún rey anterior los había utilizado, derogando incluso muchas reformas constitucionales que habían establecido sus predecesores. Su mejor obra para Roma fue la finalización del templo a Júpiter, iniciado por su padre Prisco. Tarquinio abolió y destruyó todos los santuarios y altares sabinos de la Roca Tarpeya, enfureciendo de esta forma al pueblo romano. El punto crucial de su tiránico reinado sucedió cuando permitió la violación de Lucrecia, una patricia romana, por parte de su propio hijo Sexto. Un pariente de Lucrecia y sobrino del rey, Lucio Junio Bruto (antepasado de Marco Junio Bruto), convocó al Senado, que decidió la expulsión de Tarquinio en el año 510 a. C. Tarquinio pudo haber recibido entonces la ayuda de Lars Porsena, quien no obstante ocupó Roma para su propio beneficio. Tarquinio huyó entonces a la ciudad de Túsculo y posteriormente a Cumas, donde moriría en el año 495 a. C. Esta expulsión supuso el fin de la influencia etrusca tanto en Roma como en el Lacio, y el establecimiento de una constitución republicana. En la ciudad terminó las cloacas que habían sido comenzadas por Tarquino Prisco y construyó el Capitolino. Tarquino era aborrecido, como todos los déspotas dictó medidas violentas. Pero pronto todo se convirtió en motivo de acusación contra Tarquino: los impuestos excesivos, las guerras continuas, los trabajos no interrumpidos, todo esto preparaba una revolución que se levantaría contra este rey. La vista del cadáver de Lucrecia, quien se había asesinado por la violación de un hijo de Tarquino fue el colmo. El pueblo se amotinó y el senado dictó contra el rey un decreto de destitución. Tarquino que se encontraba en Ardea, se trasladó a Tarqui y envió a pedir a Roma la restitución de sus bienes, los partidarios de Tarquino tomaron una conspiración de la que formaron parte los hijos de Bruto, pero el complot fue descubierto por el senado que castigó a los integrantes y repartió los bienes de Tarquino al pueblo. Entonces Tarquino se fue a las armas. El senado creó la dictadura y se dio a la batalla del lago Regilo (en 496). Tarquino resultó herido y se refugió en Cumas donde fue protegido por el tirano Aristodemo hasta su muerte. Tras la expulsión de Tarquinio, el Senado decidió abolir la monarquía, convirtiendo a Roma en una república en el año 509 a. C. Lucio Junio Bruto y Lucio Tarquinio Colatino, sobrino de 18

Tarquinio y viudo de Lucrecia, se convirtieron en los primeros cónsules del nuevo gobierno de Roma, el que a la larga lograría la conquista de casi todo el mundo mediterráneo, y que perduró durante casi quinientos años hasta la ascensión de Julio César y César Augusto.

Cargos públicos tras la monarquía

Para sustituir el liderazgo de los reyes, se creó expresamente un nuevo cargo con el título de pretor (praetor, con el significado de "líder"), luego fue cambiado a cónsul. Inicialmente, el cónsul poseía todos los poderes que antaño pertenecían al rey, compartidos con otro colega consular. Sus mandatos eran anuales, y cada cónsul podía vetar las actuaciones o decisiones de su colega. Posteriormente, los poderes de los cónsules fueron divididos, añadiendo nuevas magistraturas que acapararon distintos poderes menores de los originales del rey. Las primeras de ellas fueron las de pretor, que reunía las potestades judiciales de los cónsules, y la de censor, que poseía el poder de controlar el censo. Nueve años después de la expulsión de Tarquinio el Soberbio, los romanos crearon la magistratura de dictador, al cual se le otorgaba la autoridad completa sobre todos los asuntos romanos, tanto civiles como militares, no existiendo apelación alguna ante sus decisiones. Este poder era tan absoluto que los romanos sólo se atrevían a designar un dictador en tiempos de extrema urgencia, y siendo su mandato de tan sólo seis meses de duración. Los poderes religiosos del rey fueron transferidos a dos nuevos cargos, el rex sacrorum y el pontifex maximus. El primero era el más alto cargo religioso de iure de la República, siendo su única tarea la de oficiar el sacrificio anual a Júpiter, un privilegio anteriormente reservado a la figura del monarca. Sin embargo, el pontifex maximus (o "máximo responsable del puente sobre el río Tíber") era el cargo religioso más importante de facto, y quien poseía la mayor parte de la autoridad religiosa del rey. Tenía el poder de convocar a todas las vírgenes vestales, flamines, pontífices e incluso al rex sacrorum. Este último cargo desaparecería finalmente a principios del siglo I a. C., recayendo sus escasas competencias en la figura del pontifex maximus.

Etapas de la historia romana:

Podemos distinguir dos etapas en su historia primitiva:

La primera, la de los reyes latinos o sabinos que termina con Anco Marcio y la de los reyes de origen etrusco hasta Tarquino el soberbio en el año 509 A. de C. en que por una revolución se derribó la monarquía y se pasó a la República. 19

En la segunda etapa aparece La Ciudad que al comercio no fue el lugar destinado a ser habitado en forma permanente sino ocasional, cuando las necesidades de defensa lo imponían. Su organización se basó sobre los clanes, agrupaciones de familias, cuya constitución tenía significación al punto que los jefes de las familias integraban La Asamblea popular: comicios curiados y los jefes de los clanes: el senado. Presidía esa comunidad patriarcal el rex o rey que era el órgano ejecutivo de las decisiones de los otros organismos. La agrupación estaba basada en el vínculo de la sangre. Así mismo se fueron admitiendo nuevos grupos, aunque no eran admitidos los clanes en sí como entes de iguales derechos que los que la asociación tenía. Luego se integró la comunidad con el ingreso de individuos aislados, no obstante que las continuas guerras con los pueblos vecinos, hacía cada día mayor el número de habitantes que carecían de todo derecho. Estos sujetos entraron en vínculo de dependencia con integrantes de los clanes, lo que se llamó clientela, los que con el paso del tiempo prosperaron pero no alcanzaban a participar en el gobierno de la comunidad. (Este grupo era el que más adelante constituiría la clase de los caballeros). Debajo de éstos estaba la plebe, personas de modesta o precaria condición económica que luchaban por limitar la arbitrariedad de los patricios, quienes se convirtieron poco a poco en una oligarquía. Con las leyes de origen etrusco aflora y se consolida el principio territorial, sobre todo a través de la Reforma de Servio Tulio. Organización social primitiva

a. Gens Cicerón las difiere diciendo que "pertenecen a la misma gens las personas que teniendo nombre común han nacido de hombres libres y ninguno de sus ascendientes ha padecido servidumbre ni capitis deminutio alguna". A causa de falta de antecedentes sobre la naturaleza de la gens se han formado diversas corrientes para dilucidar la cuestión. Una de ellas explica que las gens eran agrupaciones artificiales creadas por el Estado. Otras reconocen las gens como una agrupación natural de familias. La primera sostiene que las gens fue una subdivisión política de la curia efectuada por el soberano. Se dice que Rómulo dividió las curias en diez decurias (gens). 20

La otra teoría (sostenida por Fustel de Coulanges) considera las gens como una agregación natural de familias que descienden de un tronco común, estaría basada en la relación de descendencia que une a los integrantes del grupo. Por otra parte Bonfante, equidista de las otras dos tesis, sostiene que la gens era un núcleo político que precedió a los civitas que podía constituir con sus propios sujetos una gran casa, un municipio. O sea, sería el grupo primitivo constituido con fines de mantenimiento de su orden interno y con fines de defensa pudiendo pertenecer a ella por nacimiento de padre gentil o por ingresar directamente por consentimiento de la Asamblea de los gentiles o indirectamente por haberse agregado a una familia integrante de la gens. La organización de la gens era similar a la de un pequeño Estado porque: había un gran número de personas subordinadas a la voluntad de un jefe que tenía función de sacerdote, juez, comandante de ejército... y porque las relaciones de sus integrantes estaban reguladas por un derecho especial: el ius gentilitatis. La gens también tenía un culto especial, la sacro gentilicia. Además entre este grupo humano había una unión con fuertes lazos de solidaridad social.

La familia:

La familia era el núcleo constitutivo de la gens.

Era "la comunidad de personas de uno y otro sexo que descendían por línea masculina y por legítimo matrimonio de un ascendiente común o que se reputaban descender de él". Ésta tenía un aspecto público y uno privado. El pater-familias era el supremo magistrado que tenía una autoridad tal que no era superado por otro poder. Las leyes propias de la familia estaban dadas por los usos y costumbres. La familia tenía un culto privado: veneraban a sus antepasados considerados como Dios (manes o lares). En la Roma Monárquica el grupo social presentaba diferencias profesionales entre sus componentes, había una evidente desigualdad de derecho entre la casta superior: el patriciado, y la inferior: el plebeyado. Entre ambas aparece la clientela, que formaba parte de la gens de su patrono.

Patricios:

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Eran los descendientes de los patres (primeros miembros del senado elegidos por Rómulo). Eran ciudadanos ilustres, jefes de las diferentes gens. Al patriciado le fue concebido el ius civitalis que en el aspecto político comprendía elius suffraggi (participar en las asambleas del pueblo y emitir votos); el ius honorum(ocupar las magistraturas); el ius militar y el ius ocupandi agrum publicum (posesión de tierras conquistadas). Abarcaba todo el ius sacrorum, el ius auspiciorum y el ius sacerdotti que les permitía ejercer el culto de los civitas, consultar los auspicios y alcanzar la jerarquía sacerdotal respectivamente. Dentro de los derechos privados gozaban del ius commercii, para realizar toda clase de negocios jurídicos; ius connubii, para contraer legítimo matrimonio; y ius actionis, para hacer reconocer sus derechos ante la justicia.

Clientes

Las gens incluía ésta agrupación artificial en condición de dependencia o vasallaje; que ocupaban un lugar intermedio entre patricios y plebeyos El cliente no gozaba de los derechos de la ciudad sino de una libertad de hecho condicionada a la protección del ciudadano jefe de la gens o pater de familia. Había un vínculo recíproco entre cliente y patrón de carácter social y ético: •El patrono debe protección y asistencia armada y judicial al cliente y en muchos casos le proporciona en precarium tierras para su cultivo. •Al patrón el cliente que lleva el nombre de gentilicio, le debe obediencia, apoyo armado y político, yaun ayuda económica en determinados casos como: rescate de cautiverio, dote de la hija, pago de una multa, sufragarle los gastos del culto gentilicio. El pater tiene jurisdicción sobre el cliente, pudiendo llegar hasta la ejecución capital y derecho de sucesión sobre su patrimonio. Cliente y patrón no podrán demandarse judicialmente ni declarar en contra. Tampoco el primero podía votar en contra del patrón.

Plebe:

Se desarrolló en la medida que fue creciendo la civitas. Ésta habría sido una derivación de la clientela ya que al crecer la población romana los patricios no pudieron brindarle la protección en carácter de clientes al gran número de personas de la 22

clase baja, entonces se dividió en dos clases inferiores: los clientes protegidos y los plebeyos desamparados. Otra teoría dice que Rómulo habría dividido al pueblo en dos clases de ciudadanos según el nacimiento, el valor y el patrimonio; ésta es sostenida por Dionisio de Halicarnaso. Fustel de Coulanges establece que la plebe estuvo compuesta por extranjeros inmigrantes y esclavos manumitidos. Otros se basan en procesos políticos nacionales que sostienen la dominación de un grupo étnico sobre otro, ej. Zoeller dice que los sabinos constituyeron a los patricios y los latinos a los plebeyos. La situación de los plebeyos era muy diferente a la de los patricios. Ellos carecían de derecho público y tenían restringidos los derechos privados. Tampoco participaban del culto de la ciudad. Como el plebeyado comenzó a ser la clase mas constituida, la autoridad real romana trata de ganar su adhesión. Tanto Tulio Hostilio como Tarquino el antiguo dictaron medidas tendientes a mejorar su situación. A partir de dichos reyes se les otorgaron tierras y se les hicieron concesiones particulares hasta llegar a ejercer la familia senatorial. Éstas reformas parciales fueron ampliadas por Servio Tulio quién llegó a elevar a los plebeyos a la condición de ciudadanos activos.

Organización política:

Se habría configurado como una monarquía que habría reposado en tres instituciones fundamentales: la magistratura, la Asamblea de los patres y la Asamblea popular, encarnadas por el rey o rex que presidía y resolvía, por el senado que aconsejaba y por el pueblo o comicio que discutía y asentía. "El sistema monárquico de la primitiva organización institucional Romana no alcanzó a tener configuración de las monarquías territoriales de oriente porque si bien el rey tuvo gran preponderancia que ha hecho que esta forma de gobierno se le designe también con el término de reino, en realidad no puede hablarse de una autoridad que concentrara en su persona la suma de poderes sino mas bien al encargado de administrar la comunidad y en el que la misma ha visto al hombre digno de ostentar la mas alta magistratura".*

El Rey:

Estaba investido de la suprema magistratura con carácter vitalicio y ejercía poderes políticos, judiciales, religiosos y militares. Contaba con la asistencia de un grupo de auxiliares. 23

Sus poderes:

No eran absolutos sino limitados por el comicio, el senado, la gens y la familia. •Poderes Políticos: podía convocar y presidir los comicios y designar los miembros del senado. En su ausencia estaba asistido por el prefecto de la ciudad. •Poderes Judiciales: tenía jurisdicción criminal para delitos públicos. •Poderes Religiosos: tenía el carácter de gran sacerdote, era el intérprete de la voluntad de los dioses y depositarios del culto público. Auxiliaban a los pontífices con la sacra y cuidaban el calendario. Consultaban los augures y auspicios en loatinente a la guerra y cuestiones internacionales. •El rey era la suprema autoridad militar, tenía el comando de los ejércitos en tiempos de guerra. •Potestad legislativa: ha existido en el ámbito del derecho público, estuvo a cargo del ordenamiento de las civitas. El derecho privado estaba reservado a la gens y sustraído a la autoridad real

La monarquía romana no era hereditaria ni tampoco electiva como lo señalan quienes pretenden atribuir a los comicios la facultad de elegir al rey, y al senado la de ratificar la elección a través de la patrum auctoritas. El principio genuinamente romano fue el de la designación del predecesor, el rey saliente es quien nombraba a su sucesor. En caso que el soberano no haya realizado la elección tenía lugar el interregnum que hacía que los senadores ejercieran el poder real por turno de cinco días cada uno con el título de interrex, que entregaba luego a otro pater y así sucesivamente hasta que reunidos los comicios curiados el interrex de turno proponía un nuevo rex: si era aceptado y los auspicios eran favorables quedaba elegido. Los comicios no tenían intervención sino solo un mero conocimiento de la designación del interrex.

Caracteres de la monarquía romana:

•Irresponsable: el rex no está obligado a responder por sus actos. •Monocrática: el rex no tiene pares. •Sagrada: todo ataque contra el rex es un sacrilegio. •Vitalicia. 24

El Senado:

Constituía la asamblea de los patres o de los ancianos, que eran los jefes de las gentes. Sus atribuciones eran de ratificar las decisiones comiciales (patrum autoritas) y evacuar las consultas del rey con respecto a la vida del Estado. Cada senador debía ejercer por turno el cargo de interrex en caso de vacancia del rex, por esto vino a ser copartícipe del poder real.

Comicios:

Fue la más antigua asamblea deliberativa, convocada y presidida por el rex. Resultaba formada por la reunión de los miembros de las treinta curias de donde deriva su nombre "comitia curiata".

Se reunían al pié del Capitolino.

La reunión comenzaba con una ceremonia religiosa. Las resoluciones eran adoptadas por el voto de cada curia. Lo resuelto se daba por la mayoría aun con el voto igual de 16 curias quedaba aprobada la propuesta. Éstos estaban limitados a pronunciarse afirmativa o negativamente en las propuestas formuladas por el rey, por lo tanto no se admite que los comicios curiados hayan tenido el carácter de órgano legislativo ya que en el período de su actuación el derecho estaba dado por las mores gentilicias, aun las pretendidas leges regias no son un producto de la asamblea popular sino de la autoridad regia. Tampoco jugaba papel alguno en la elección del rey. Sus funciones propias eran: las de intervenir en la celebración de determinados actos que tenían relación con la comunidad, como intervenía para la celebración de los testamentos. También decidían sobre la adrogación (un jefe de familia se colocaba bajo la potestad de otro pater). También se reunían las curias para aprobar la cooptatio por la que una nueva gens ingresaba a la comunidad. En los primeros tiempos los plebeyos no fueron admitidos a las curias. Recién en el año 209 A. de C. por primera vez un plebeyo llega a presidirlas. Los clientes si han concurrido por la llamada lex curiata de imperio reconocían o aceptaban formalmente al flamante rex, luego a los magistrados cum imperio que lo sucedieron. 25

EJERCICIOS (de auto evaluación) 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9.

¿Quién fue el primer abogado? Cite los métodos de estudio del derecho romano ¿Qué era el jus gentium? ¿Cómo clasifican los romanistas el derecho romano? Enumere 3 características del primer periodo de roma ¿Qué es la monarquía? ¿A quiénes se los consideraba proletarii? ¿Quiénes eran los clientes? ¿En qué consistían las diferencias entre patricios y plebeyos?

BIBLIOGRAFÍA Lecciones de Derecho Romano, Dr. Carlos E. Ambrosioni, Ediciones. Librería Jurídica, La Plata 1965. Derecho Romano, Luis Alberto Peña Guzmán y Luis Rodolfo Arguello, tomo I, tipografía editora argentina, Bs. As., 1966. Introducción al Derecho Romano, Gutierrez Carreño Limberg . Editorial Autónoma Gabriél René Moreno, 2008, Santa Cruz, Bolivia

Universidad

5. RECURSOS DE INFORMACIÓN COMPLEMENTARIOS 1.- Los romanos, las leyes y el derecho http://www.youtube.com/watch?v=S0DNpTYfo30 2.- Roma imperio modelo http://www.youtube.com/watch?v=nD1Sl9MI62s

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TUTORIA 2

1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA

La República y el Imperio como Sistemas de Gobierno en Roma Definición de la república, causas que motivaron la caída de la monarquía, la organización política y social en la república. Las nuevas magistraturas durante la república. La ley de las XII tablas. Las escuelas jurídicas. Causas que motivaron el advenimiento del imperio. Organización política durante el alto y bajo imperio. Decadencia del imperio romano. Influencia del cristianismo. Recopilación de Justiniano

2. CAPACIDAD (ES) A DESARROLLAR  

Formular los aportes jurídicos que se dieron durante la República y la importancia de los mismos en las legislaciones actuales. Valorar los aspectos positivos y negativos del Derecho romano durante la vigencia del Imperio

3. ACTIVIDADES PREVIAS A LA TUTORÍA

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1. 2. 3.

Defina con sus propias palabras que es la República y que es el Imperio Mencione tres características de la Organización Política durante la República y el imperio Resuma todo el tema de la tutoría 2 en un mapa conceptual

4. DESARROLLO UNIDAD 2

LA REPUBLICA Y EL IMPERIO

LA REPUBLICA I. INTRODUCCIÓN La palabra “República” es una voz latina que significa cosa pública. Empieza el 470 a.C. es un periodo muy largo, se democratiza el poder pues ahora se tiene a dos cónsules gobernando: el civil y el militar, además de los magistrados: Censores, cuestores y ediles. Se dio una gran producción jurídica. II. CAUSAS QUE MOTIVARON LA CAIDA DELA MONARQUIA Roma vivió dos siglos y medio en Monarquía, los últimos monarcas aseguraron su caída y administraron de una manera muy irregular. Según tradiciones legendarias, en el año 509 a. C. el hijo de Tarquino el Soberbio, último rey de Roma, o sea Sextus tarquinus, infirió un ultraje a Lucrecia, esposa de Colatino, la que se suicidó por preservar su castidad. Entonces Colatino encabezó una sublevación que derrotó y desterró a tarquino el Soberbio y estableció la República, sin embargo, hay quienes refieren otras causas: Una Monarquía inadecuada: Es decir, si bien es cierto que en un principio fue la solución, ahora ya estaba desgatada, esto debido a que los últimos reyes se dedicaron a cobrar impuestos muy altos que recaían en la plebe. Esta mala administración hizo que el pueblo viva en condiciones miserables. 28

II. Organización social.- La caída de la monarquía no modificó de inmediato la reorganización social de roma, pero no tardó mucho en sufrir la influencia de la extensión de las conquistas, del desarrollo del comercio y de las relaciones con otros pueblos, produciéndose una transformación lenta pero continua que, a la larga, traerá la fusión de las dos clases sociales, patricios y plebeyos Los plebeyos, que con la constitución Serviana no habían obtenido sino las cargas del Jus militiae y del Jus tributae, no avanzaron mucho con las reformas; a pesar de su participación en las asambleas por centurias, continuaban predominando los patricios y los plebeyos estaban lejos de obtener la igualdad civil y política, ya que no poseían ni el Jus connubium ni el Jus honorarium. Por otra parte, las continuas guerras los obligaban abandonar sus campos y a endeudarse para no dejar en desamparo a sus familias se veían obligados a prestarse dinero de los patricios, con lo que se exponían a caer en esclavitud por insolvencia. Esa situación determinó que los plebeyos tomasen la decisión de retirarse al Monte Aventino (o monte sacro) dejando a los patricios sin brazos para los trabajos. Se envió entonces una comisión encabezada por el cónsul Menenio Agripa para que tratara de convencer a los plebeyos de que regresaran a Roma. Se dice que por dos veces fracasó la comisión en su cometido, pero en la tercera vez Menenio logró persuadir a los plebeyos, quienes aceptaron volver bajo las siguientes condiciones:

  

Que se condonaran las deudas Que se fijara una tasa de interés para los préstamos Que se creara tribunos de la plebe…

Los patricios aceptaron éstas condiciones. La última de ellas fue la que más contribuyo a lograr la igualdad civil y política. Los tribunos de la plebe creados para la defensa de la misma eran dos, al principio, luego cinco y después diez. Tenían las siguientes prerrogativas:

   

Eran inviolables en su persona Gozaban del derecho de asilo Tenían el derecho de vetar las decisiones de todos los magistrados, aún de los cónsules y del senado Podían convocar a la plebe a las asambleas denominadas concilia plebis, a las que sólo concurrían los plebeyos.

III. Organización política.- Derrocada la monarquía, se sustituyó a los reyes por dos cónsules, dos magistrados patricios elegidos por un año y ambos con iguales poderes. Heredan todos los poderes de los reyes con excepción del poder religioso, que fue confiado al rey de las cosas sagradas.



Los cónsules: Los primeros cónsules de romanos fueron el General Colatino y su ayudante Bruto, cabecillas de la revolución que expulso al último Rey de Roma. En tiempos de guerra o de disturbios graves, los cónsules se ponen a la cabeza del ejército 29

y teniendo que ausentarse de roma delegan sus poderes, por el término máximo de 6 meses a un dictador, llamado magíster populi, lo que traía la suspensión de las garantías constitucionales durante ese lapso de tiempo. Durante la república van perdiendo importancia los comicios curiados como también los comicios ceturiados. Los magistrados empezaron a convocar al pueblo por tribus ( o sea por barrios) y esas asambleas se reunían en el foro. Así nacio una tercera especie de comicios en que se reunía todo el pueblo, patricios y plebeyos. El voto era por tribus y los plebeyos estaban en mayoría. Los tribunos de la plebe convocaban a la concilia plebis. Las decisiones de estas asambleas se llamaban plebiscitos. . Al principio eran obligatorias sólo para los plebeyos, posteriormente, se dieron tres leyes que vinieron a favorecer las aspiraciones de la plebe. Esas leyes son: La Valeria-oratia, La publilia y la Valeria Hortensia, que dieron pleno efecto a los plebiscitos haciendo obligatorio para todos los ciudadanos y en los últimos años de la república los votaban plebeyos y patricios.



Otros magistrados: El crecimiento de la población, el desarrollo y la mayor intensidad de la vida social, hicieron necesaria la creación de nuevas magistraturas, cuyas atribuciones vinieron a mermar a la de los cónsules. Tenían calidad de ministros. Había cuatro clases de magistrados y sus atribuciones eran las siguientes: Censores: Eran los más importantes, formado por gente mayor, ciudadanos que no habían tenido juicios y además tenían una vida privada ordenada. Eran como espejos que iluminarían el pueblo. Sus atribuciones eran las siguientes:     

Organizaban el censo, para determinar la cantidad de gente que vivía en Roma y los bienes que tenían. Creaban tributos como impuestos y tazas que servían para sustentar las diferentes necesidades de la población. Examinaban las costumbres, incentivando para que se mantengan, ya que Roma se fue modernizando y había inversión de valores. Borraban de la lista a los indignos que querían ocupar cargos públicos Fiscalizaban todas las obras, incluso la de los otros magistrados.

Cuestores: Eran 4 integrantes, 2 eran plebeyos y 2 patricios. Eran supervisados por los censores, los cuestores a su vez supervisaban a los ediles, y sus atribuciones eran las siguientes: -

Recaudaban los tributos ya creados por los censores Tomaban juramento a aquellos que entraban en función de autoridad Conocían las causas criminales También fiscalizaban las obras. Ediles: Eran 4 integrantes. Más conocidos como autoridades municipales o edilicias. Hoy en día serían los concejales. Sus atribuciones eran las siguientes:

-

Encargados del cuidado y vigilancia de la ciudad 30

-

Tenían el control de pesos, medidas y precios. Ordenaban los mercados, ya sea cerrándolos, trasladándolos o creando nuevos mercados Fiscalizaban el manejo del dinero Pretores: Estaban encargados de la administración de justicia, aunque en roma el magistrado sólo intervenía en el planteamiento del pleito, dejando la substanciación y resolución del mismo a un Juez. Al principio era uno solo, pero después fueron dos: El pretor urbano, para los procesos entre ciudadanos romanos y el pretor peregrinus, para los procesos entre romanos y peregrinos o entre peregrinos

Así los plebeyos quedaron en igualdad con los patricios en cuanto a los derechos políticos. En los derechos civiles, el tribuno Canuleo obtuvo tras largos debates la aprobación de una ley llamada lex canulcia, que concede a los plebeyos el comnubium (derecho al matrimonio) con las patricias. En el orden económico los plebeyos aspiraban a participar en las tierras conquistadas que se repartían entre los patricios, una vez hecha la reserva de la parte correspondiente al estado. Las concesiones a esta reivindicación fueron bastante limitadas. El Senado: Viene de “senil”, formado por gente ejemplar. Es uno de los más importantes elementos en la organización de roma. Mientras en la época de la monarquía era un cuerpo consultivo, bajo la república se transforma en una alta asamblea a la que se confió los asuntos más graves, principalmente las relaciones internacionales. Consideraban aceptando o rechazando los proyectos de ley presentados por los cónsules. El Senado era de carácter permanente, compuesto por 300 miembros en principio, luego 600, después 900 hasta que Antonio estableció 1.000 justo en época ya, de su decadencia. Al comienzo estaba constituido sólo por patricios, pero después también participaron los plebeyos

La ley de las XII tablas La Ley de las XII Tablas es el código más antiguo de Derecho romano, escrito entre los años 451 y 450 a.C. que se basaba en el derecho de los quirites: rudo, formal y riguroso y que tomó como fuente el Derecho oral (consuetudinario) existente de aquel momento. Se conoce tambien con el nombre en latin de: Lex Duodecim Tabularum o Duodecim Tabularum Leges. Según la tradición, Numa Pompilio (segundo rey legendario de Roma) habría sido el primer rey en dotar a Roma de disposiciones jurídicas, las llamadas “leges regiae”. Posteriormente, tras la caída de la monarquía, se aplicó el derecho consuetudinario (leyes no escritas que se transmitían oralmente), pero como patrimonio de los patricios, fundamentalmente del Colegio de los Pontífices, quienes las interpretaban según su conveniencia con el inconveniente de ser desconocidas por los plebeyos. 31

Según el historiador romano Tito Livio después del establecimiento de la República, hacia el año 450 a.C., los plebeyos exigieron un cuerpo de leyes escritas a efectos de asegurar la igualdad para todos. No conocemos detalles de esta exigencia salvo a través de leyendas como la de Coriolano o la de Cincinato, pero en ellas se pone de manifiesto la resistencia de los patricios a conceder poder a los plebeyos, así como el avance imparable de éstos. Una de las armas que tiene una oligarquía contra el pueblo es su potestad de dictar leyes según su conveniencia, y por ello una parte de las presiones populares se encaminan a que las leyes se pongan por escrito para que se pueda analizar si son justas o no y, sobre todo, para que no puedan ser cambiadas de un día para otro según convenga. La decisión de elaborar este código legal escrito hay que considerarla como un triunfo de la plebe. Otros sostienen que Roma había querido seguir el ejemplo de las ciudades griegas que ya tenían leyes escritas—Atenas, las de Solón, Esparta, las de Licurgo—. De cualquier manera, en 450 a.C. los plebeyos lograron el compromiso por parte de los patricios romanos de elaborar un código escrito. Eso sí, dicho código sería elaborado por los propios patricios. Concretamente, el senado encargó la tarea a diez patricios llamados “decémviros” (del latín “decem”, ‘diez’ y “vir”, varón’, ‘diez hombres’), a los que otorgó también todo el poder (“legibus scribundis consulari potestae”) mientras llevaban a cabo su trabajo. A la cabeza de los “decémviros” estaba Apio Claudio Craso El Gordo, hijo o nieto del Apio Claudio que había provocado la secesión de los plebeyos medio siglo antes. Los “decemviros”, fueron a solicitar a las ciudades griegas las leyes que las regían, como modelo para que Roma pudiera gobernarse mediante leyes. Los “decemviros” lograron su cometido al cabo de un año. El jurisconsulto Pomponio, que vivió en el siglo II d.C. dice acerca de los orígenes de las tablas: " Los decenviros redactaron diez leyes y las hicieron grabar sobre tablas de marfil, que fueron dispuestas cerca del rostrum, en pleno Foro, para que todos pudieran tener conocimiento de ellas. Al año siguiente se añadieron dos más. " Se añadió dos tablas más por que—según la tradición—a los plebeyos no les pareció favorecerles las diez tablas, por lo que para añadir las dos últimas tablas se formó un nuevo grupo decenviral, esta vez, compuesto de patricios y plebeyos, cosa que no debió ser así ya que en la Tabla XI, de Suplemento A Las Cinco Primeras Tablas, se prohíbe el matrimonio entre patricios y plebeyos. Cosa que no pudieron incluir los plebeyos, ya que esta inclusión va contra sus intereses. Lados ultimas tablas fueron conocidas como. Tablas inicuas. Así habría nacido LasXII Tablas o Ley Decenviral ("Lex Duodecim Tabularum o Duodecim Tabularum Leges") y no fueron derogadas hasta el Código Justinianeo o Corpus Iuris Civilis de Justiniano I, aunque estaban en desuso desde mucho antes. Pero fue referencia por alrededor de casi 1015 años. 32

Importancia La codificación llamada Las XII Tablas constituye la conclusión del proceso de consolidación del Estado romano de la civitas. La redacción de este código instaura el punto de partida de la desacralización del derecho romano. Hasta ese momento el derecho en Roma había tenido un carácter sagrado por haber estado ligado al colegio de los Pontífices, que interpretaban el derecho consuetudinario a conveniencia de los patricios. A partir de Las XII Tablas, el “fas”· (lo lícito) y el “ius” (lo justo) se disgregan y el Derecho emprende su secularización. Contenido Las XII Tablas se basan en los principios como:   

La salvaguarda del patrimonio. La autoridad del “pater familias” como único titular de derecho. La fijación de castigos para las infracciones.

La salvaguarda del patrimonio. El número de leyes que salvaguardan la propiedad agraria es característico de una sociedad agrícola formada por grupos gentilicios mientras las pocas normas sobre el comercio reflejan que tales transacciones pertenecían a la esfera de lo privado. La gens seguía teniendo mucha fuerza. Así, quien utilizase furtivamente los pastos de otro para su ganado quedaba a merced del propietario perjudicado, que podía llegar a matarlo, eso sí, consagrándolo previamente a Ceres (divinidad plebeya protectora de los cereales). Sin embargo, no se considera legal la muerte de un ladrón cogido en flagrante delito, sino que el castigo aconsejado es el de propinarle un número determinado de azotes. Sólo en el caso de que el ladrón sea un esclavo puede ser castigado con la muerte, especificándose el tipo de muerte adecuada: arrojarlo desde la roca Tarpeya. La mayoría de los castigos (talar árboles, desviar el agua, etc.) que se aplican son multas. Las XII Tablas es dura con los deudores insolventes. Estos quedan prácticamente a merced del acreedor, que puede encadenarlos o venderlos. Cuando los acreedores eran más de uno, todos participaban proporcionalmente del beneficio que reportara la venta del deudor o del patrimonio que se le hubiera confiscado. Hay además algunas normas que regulan la vida económica, fundamentalmente relativas a los acuerdos comerciales, y otras que regulan situaciones de carácter diverso como la prohibición de enterrar a los muertos dentro de la ciudad, la herencia de los bienes del “pater familias” o del “liberto intestado”, la aplicación de multas ante casos de injurias o difamación. La autoridad del “pater familias” como único titular de derecho . La mujer aparece privada de toda capacidad jurídica y pasa, tras el matrimonio, de la potestad del padre a la del marido. El padre puede matar a los hijos nacidos con deformidades o, simplemente, no reconocerlos como hijos. Cierta limitación a esta patria potestad puede considerarse la norma según la cual el padre que vendía a su hijo, no una sino tres veces consecutivas, perdía todo derecho sobre él, quien, a su vez, adquiría plena capacidad jurídica.

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La fijación de castigos para las infracciones. Se admite la Ley Del Talión y la pena de muerte para el ladrón de mieses (conjunto de cereales cosechados). El delito considerado mas grave es el parricidio. El asesinato del padre o de un familiar próximo es castigado con la muerte. Se castiga con pena capital al juez que emita una sentencia bajo la influencia de haber recibido alguna compensación económica. Se trata de un texto muy simple, aunque con expresiones imperativas de gran rudeza. Por ejemplo: Efectos El establecimiento de Las XII Tablas significó para los plebeyos una doble ventaja: 1. Lograron que el derecho fuera público, conocido por todos, y no hasta como entonces, basado en costumbres no escritas, y por lo mismo imprecisas, que los patricios, a través del Colegio de Pontífices, manejaban e interpretaban a su capricho. 2. Consiguieron que el derecho fuera común, pues los preceptos consignados en LasXII Tablas se aplicaban, por igual, a patricios y plebeyos. No obstante, la Tabla XI, conocida también como Tabla inicua mantenía rigurosamente la separación de las dos clases en lo concerniente al régimen de familia porque prohibían expresamente la celebración de matrimonios entre patricios y plebeyos. "TABLA 11a Suplemento a las cinco primeras tablas….Los patricios no pueden contraer matrimonio con los plebeyos. " La instauración de LasXII Tablas también significó ventajas políticas ya que mas tarde se permitió el matrimonio entre patricios y plebeyos y de la unión de los patricios con los plebeyos ricos surgió una nueva aristocracia, la “nobilitia”. Sus miembros podían ocupar altas magistraturas o ser parte del Senado. En el año 366 a.C. se dispuso que uno de los cónsules debiera ser de la plebe. A partir del 300 a.C. se logró la igualdad religiosa, obtuvieron el derecho a ser elegidos al pontificado y así pertenecer al Colegio de los Pontífices. En el derecho hereditario recíproco de los gentiles; los bienes quedaban siempre dentro de la gens ya que estaban excluidos de la herencia los descendientes por línea femenina. Los hijos heredaban en primer término, en calidad de herederos directos; de no haber hijos, heredaban los agnados (parientes por línea masculina); y faltando éstos, los gentiles. Los bienes no salían de la gens en ningún caso. Texto de Las XII Tablas No existe texto de esta antigua ley. Tito Livio dice, que las XII Tablas desaparecieron en 390 d.C. cuando Roma fue incendiada por los galos. Por algún motivo, no se reprodujeron con 34

posterioridad. Esta teoría parece estar apoyada por las abundantes referencias que de ellas hacen los autores antiguos. Con todo, los autores antiguos (Aulus Gellius, Marco Tulio Cicerón, Festus, Gayo, Paulus, Plinio el viejo, Ulpiano) la citan abundantemente, sobre la base de éstas citas, autores como De Froy, Haubold, Dirksen, Antequera, J. M. han podido reconstruir en gran parte la ley. Contenido en detalle de la ley de las XII tablas DE LA CITACIÓN A JUICIO. TABLA 1ra 1. Si alguno llamase a comparecer en juicio, el que sea llamado vaya inmediatamente. 2. Sino lo hiciese, el que lo llama pude detenerlo, previa convocación de testigos que presencien el acto. 3. Si, aun así, el llamado se resistiese ó tratase de huir, pude llevarlo por fuerza. 4. Si alguna dolencia ó los muchos años del llamado le impidiesen presentarse en juicio, el que le llama debe darle un carretón para que vaya en él. 5. Sin embargo, si hubiese alguno que saliese fiador por el llamado a juicio, debe dejarlo libre. 6. Éste fiador deberá ser rico, si el llamado a juicio lo era también; y si este fuese proletario, de cualquier clase o condición. 7. Si caminando hacia el juicio ambos contendientes, pactasen alguna cosa sobre el punto de la discordia, téngase por válido lo que pactasen. 8. Pero si no hay quien salga fiador por el llamado a juicio, ni transijiesen su negocio en el camino por medio de un pacto, el Pretor, por la relación que los litigantes le hagan hasta el medio día , conocerá de la causa en los comicios o en el foro. 9. Después del medio día, aunque no se halle presente más que uno de los dos, á ese debe dar el pretor la acción, y abrir de este modo el juicio. 10. Al ponerse el sol han de terminarse todas las contiendas judiciales.

DE LOS JUICIOS Y DE LOS DELITOS. TABLA 2da 1. Constituido el juicio ante Juez competente, ó puesto en manos de árbitros, dense fiadores recíprocos que respondan de que las partes se presentarán en él cuando corresponda; lo que cumplirán, á no ser que medie una enfermedad grave, un voto, una ausencia por causa de la república, ó el ser alguno de los que tengan parte en él de país extranjero; pues si cualquiera de estos accidentes ocurriese al juez, á los árbitros ó al reo, se prorrogará el término de presentación en juicio. 35

2. Al que le falten testigos para probar su derecho, vaya á reclamarle tres veces, gritando delante de la casa de su contrario. 3. Si el robo se hace de noche, puede cualquiera matar al ladrón impunemente. 4. Si se hace de día, el cogiese al ladrón puede azotarlo, y entregarlo a la persona á quien robaba. 5. Si fuese esclavo, después de azotado será arrojado de la roca de Tarpeya. 6. Si fuese impúbero, será azotado a arbitrio del Pretor, y después dado en noxa. 7. Si el ladrón se defendiese con armas, el robado debe primero gritar y llamar gente; luego puede matarlo impunemente. 8. Si el robo que se busca por medio de un hombre desnudo con una máscara en el rostro y una faja en las partes genitales (per lancem et licium) se encuentra efectivamente, su dueño vindicara la cosa robada como en le hurto manifiesto. 9. Si el hurto es no-manifiesto, el ladrón será condenado al la pena del duplo. 10. El que cortare árboles ajenos con ánimo de robarlos, pagará veinte y cinco ases por cada uno. 11. El dueño de la cosa robada puede transigir con el ladrón sobre el hurto como le parezca; en cuyo caso ya no tiene derecho a repetir contra él por la acción del hurto. 12. Las cosas robadas no pueden usucapirse. DE LOS DEPÓSITOS Y DEUDAS. TABLA 3ra 1. Si el depositario extraviase o causase algún perjuicio dolosamente a la cosa que tiene en depósito, quedará sujeto a la pena de duplo. 2. Si alguno exigiese á otro mas usura que el 12 por 100 al año, quedara sujeto a la pena del duplo. 3. Los estrangeros no pueden usucapir, y así puede repetirse contra ellos, aun por aquellas cosas que han poseído durante todo el tiempo que a los ciudadanos les bastaría para prescribirlas. 4. Si alguno confiesa su deuda, ó es declarado deudor en juicio, se le concede 30 días para que pague. 5. Si no paga dentro de los 30 días, el acreedor puede prenderlo y presentarlo ante el Pretor. 6. Si aún así no pagase, y nadie se presentase a responder por él ni defenderlos en juicio, el acreedor puede hacerlo poner en la cárcel amarrado con collar ó con grillos que no pesen mas de 15 libras, y así menos, á arbitrio de acreedor. 7. Constituido en este estado el deudor vivirá de lo suyo, si puede: si no tiene, el acreedor le dará una libra diaria de harina, ó más si fuese de su agrado. 8. Así las cosas, el acreedor puede pactar con el deudor del modo que mejor se convengan, para lo cual se conceden 60 días, durante los cuales el deudor estará siempre preso a satisfacción del acreedor, si no pactasen nada, el acreedor se presentará ante el Pretor en tres nundinos, que vengan a estar comprendidos dentro los 36

60 días, pregonando en estos tres días la deuda, para ver si alguno lo compra por el importe de ella. 9. Si los acreedores fuesen muchos, al cabo de los tres nundinos (ó de los 27 días) hagan trozos del cuerpo del deudor, pudiendo coger cada uno más o menos parte sin incurrir en fraude. ó véndanlo á la otra parte del Tiber; si prefieren hacerlo así.

DE LOS DERECHOS DE PATRIA POTESTAD, Y DE LOS CONYUGALES. TABLA 4ta 1. El padre puede matar al hijo que nace monstruoso o con gran deformidad. 2. El padre tiene derecho de venta y el de vida y muerte sobre sus hijos de legítimo matrimonio. 3. Vendido un hijo por su padre y manumitido por el comprador, vuelve de nuevo al poder de su padre las dos primeras veces que estro suceda; pero a la tercera manumisión queda libre. 4. Si muerto el padre, la viuda diere a luz dentro de diez meses después de su muerte, se considerará como hijo legitimo del difunto. DE LAS HERENCIAS Y TUTELAS. TABLA 5ta 1. Lo que el padre de familias dispusiese acerca de sus bienes y de la tutela de sus hijos, se cumplirá rigurosamente. 2. Si el padre de familias muriese intestado, y no tuviese herederos suyos, sea su heredero el agnado más próximo. 3. A falta de estos entrará a suceder el gentil más para próximo. 4. Si el liberto muere intestado, y no le sobrevivieren herederos suyos mas que el patrono y sus hijos, sus bienes pasaran a la familia de éste, adjudicándolo al próximo heredero en ella. 5. Las deudas o créditos de los finados se dividirán entre sus herederos, de modo que si es deudor, á cada uno de ellos se reclame una porción de la deuda, y si es acreedor, cada cual reclamar una porción del debito. 6. Las demás cosas hereditarias, aunque sean indivisas de por sí, podrán los herederos dividirlas si gustaren, y para hacer esta división nombrará el Pretor tres árbitros. 7. Si el padre de familias muere intestado dejando un heredero impúbero, el agnado más próximo tomará su tutela. 8. Si alguno comenzare a ponerse furioso ó se volviese pródigo, y no tuviese curador, él y sus herederos serán puestos bajo la guardia de los agnados, y a falta de éstos de los gentiles.

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DEL DOMINIO Y POSESIÓN. TABLA 6ta 1. Cuando el dueño de una cosa la venda á otro por medio de los ritos que solemnizan la venta de las cosas mancipi, téngase por válido lo que hubiese pactado entre sí ambos contrayentes. 2. El que quebrantare estos contratos será castigado con la pena de duplo. 3. Los Statuliberi, aunque sean vendidos por el heredero, obtendrán su libertad, cumpliendo con el comprador la condición que el testador les impuso para poder ser libres. 4. El comprador no adquiere el dominio de la cosa vendida, aunque le hayan sido entregadas, hasta tanto que satisfaga el precio, ó dé fianza de satisfacerlo. 5. Las cosas inmuebles se prescriben en el transcurso de dos años: las demás con el de un año. 6. La muger que, aunque no esté unida por las leyes con un varón, éste en poder de este voluntariamente un año, sin haber salido de su casa tras noches, se considera usucapida, y como tal es tenida como muger propia. 7. Si se disputare ante el Pretor sobre el dominio ó posesión de alguna cosa, éste debe resolver de modo que no turbe, antes mantenga por lo pronto, al que posee la cosa en la posesión de ella. 8. Pero en cuestión de libertad, trate bien de proteger y asegurar esta, que no la posesión que sobre el hombre se ejerce. 9. Ningún dueño puede vindicar, ni tampoco hacer separar los materiales ó maderos suyos que otro haya introducido en la fábrica de sus edificios o de sus viñedos. 10. El culpable de esta unión será condenado á la pena del duplo. 11. Los materiales, cuando ya estén separados, pueden vindicarse por el dueño. 12. Cuando el marido quiera divorciarse de su mujer, espondrá la causa que le asiste para ello.

DE LOS DELITOS. TABLA 7ma 1. Si algún animal causase daño en campo ajeno, su dueño resarcirá al propietario, ó dará el mismo animal en noxa, si prefiriese hacerlo así. 2. Si alguno con determinada intención causa daño 3. Pero si fuese por casualidad, bastará que lo repare, ó satisfaga su importe. 4. El que por medio de encantamientos ó sortilegios hiciese… 5. El que cortase la plantas industriales ó producidas por el cultivo, será ahorcado, ofreciéndole en sacrificio a la Diosa Ceres. 38

6. Si fuera impúbero, será azotado a arbitrio del Pretor, y resarcirá el duplo del daño causado. 7. El que entrase apacentar ganados en campo ajeno 8. El que quemase de intento la casa de labor o los montones de trigo puestos junto a ella, , será azotado y quemado; si le hubiese acaecido sin intención y por caso fortuito, solo estará obligado a resarcir el daño; y si además fuese insolvente, se le impondrá otra pena menor. 9. Si alguno infiriese otro injuria leve de hecho o de palabra, le pagará veinte y cinco ases. 10. Si alguno difamase á otro públicamente ó escribiese algún libelo infamatorio contra su opinión será azotado. 11. Si alguno rompiese a otro algún miembro, queda sujeto a la pena del talion, a no ser que pactasen otra cosa el ofensor y el ofendido. 12. El que rompiese un diente a un hombre libre, le pagará trescientos ases; y si fuese a un esclavo, ciento y cincuenta. 13. El que siendo llamado sirviese de testigo ó de libripende en algún acto, y después no quisiere prestar en juicio el testimonio que de aquel acto se e pida, quedará declarado infame, y no podrá nunca servir de testigo, ni exigir de nadie que le sirva de tal en asuntos suyos. 14. Si alguno diese falso testimonio, será arrojado de la roca Tarpeya. 15. Si alguno matare a sabiendas y con dañada intención á un hombre libre, será declarado reo de crimen capital. 16. El que trastornase o matare a otro por medio de sortilegios y encantamientos, o hiciese o le propinase veneno, será castigado como el parricida. 17. El que mate a su padre será arrojado al agua con la cabeza envuelta y metida en un cuero. 18. Si el autor procede con dolo en el manejo de la tutela, cualquiera podrá acusarlo de sospechoso; y concluido el tiempo de ella, y en efecto hubiese defraudado los… 19. 19.Si el patrono defraudase los intereses del cliente que se hubiese puesto bajo su protección, será condenado como infame á la execración pública, y a cualquiera será lícito matarlo.

DE LOS DERECHOS PREDIALES. TABLA 8va 1. Entre los edificios contiguos debe quedar siempre un espacio vacío de dos pies y medio. 2. Las corporaciones o cuerpos colegiados pueden darse a si mismos para su régimen las leyes que gusten, con tal de que no se opongan a las del Estado. 3. Acerca de los limites de los campos… 39

4. No pueden usucapirse el espacio de cinco pies que ha de quedar siempre entre dos campos limítrofes. 5. Si los dueños de dos campos limítrofes disputan sobre sus límites, el Pretor nombrara tres árbitros que decidan la contienda. 6. Si el árbol colocado en linde de un campo se inclina ó cae sobre el del vecino, deberá su dueño cortar todas las ramas que suban mas de quince pies. 7. Si los frutos del árbol colocado en el linde un campo caen al del vecino, el dueño de aquel puede entrar en este y recogerlos. 8. Si el agua pluvial ocasiona daño a un campo por causa de algún artefacto, conducto o cobertizo construido en el campo vecino, que las arroja de éste a aquél con escesiva violencia, el Pretor nombrara tres árbitros para que conozcan de este hecho, estorbando el daño; y el causante queda obligado a reparar los perjuicios ocasionados. 9. Teniendo algún terreno la servidumbre de vía (esto es, que por él pueda pasar otro con una carro tirado de animales) deberá dejarse una camino de ocho pies de ancho, si fuese en línea recta, y de diez y seis, si el camino fuese tortuoso. 10. Si el camino no estuviese franco, como debe estarlo por parte del predio ó predios sirvientes, el que tiene derecho a la servidumbre de vía llevará su carro por donde quiera sobre los terrenos sujetos a ella.

DEL DERECHO PÚBLICO. TABLA 9na

1. A ningún ciudadano puede concedérseles privilegios especiales. 2. El deudor que ha salido del poder de sus acreedor, el que se ha conservado constante en gracia del pueblo Romano, y el que habiéndola perdido vuelve a ella de buena fe, tendrán los mismos derechos que los ciudadanos romanos libres. 3. El juez o árbitro que nombrado para juzgar un negocio recibiese dinero de alguna de las partes para favorecerle, será castigado con la pena capital. 4. Para condenar a un ciudadano a muerte, o quitarle algunos de los derechos de la ciudad, de libertad o de familia, se necesita una declaración solemne del pueblo romano, reunido en comicios por centurias. 5. Los quaestores parricidii , que son los jueces de estos procesos capitales, serán nombrados por el pueblo. 6. Si alguno excitase de noche conmociones ó motines en la ciudad, será condenado a muerte. 7. Si alguno llamase á los enemigos contra el pueblo Romano ó les entregase algún ciudadano, será condenado a muerte.

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DEL DERECHO SAGRADO. TABLA 10ma 1. Ningún cadáver puede ser enterrado ni quemado dentro de la ciudad. 2. Se prohíben funerales dispendiosos, y las escenas demostraciones de llanto y de sentimiento. 3. los que se encuentran en el caso de hacerlos, se atendrán en los prescrito en las leyes siguientes. 4. Los leños que han de formar la hoguera en que se queme el cadáver serán tales como se saquen de los árboles, y no pulimentados ni trabajados. 5. El muerto no podrá llevar más de tres vestidos de púrpura y diez flautistas. 6. Las mugeres no se arañaran el rostro, ni harán estrenos de sentimiento. 7. No se quitará al cadáver ningún hueso ó parte del cuerpo para hacer después un nuevo funeral con ella, a no ser que haya muerto en campaña o en poder de los enemigos. 8. No se perfumaran con unturas los cadáveres de los esclavos; y se prohíben las comidas en toda clase de entierros. 9. No se derramaran sobre la hoguera de los muertos bebidas ricas o cotosas. 10. No se llevara en ningún funeral coronas grandes para decorar el sepulcro del difunto, ni piras con inciensos. 11. El que hubiese ganado alguna corona en los juegos o certámenes públicos, pude tenerla puesta en los nueve días que esté espuesto en su casa, y llevarla durante el tránsito al cementerio, disfrutando sus padres de igual beneficio. 12. A ningún cadáver se le podrá hacer mas de un funeral y de un sepulcro. 13. Ninguna cosa de oro se gastara en la sepultura del difunto, ni se enterrará con él, a no ser que sus dientes estén sujetos con este metal, en cuyo caso se quedará en el cadáver. 14. No pueden construirse sepulcros a menor distancia de sesenta pies de cualquier casa, á no ser que lo consienta el dueño de ella. 15. Nadie puede usucapir un sepulcro, ni el lugar donde un muerto ha sido quemado.

SUPLEMENTO A LAS CINCO PRIMERAS TABLAS. TABLA 11va

1. Los patricios no pueden contraer matrimonio con los plebeyos. SUPLEMENTO A LAS CINCO ÚLTIMAS TABLAS. TABLA 12va

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1. No puede consagrarse a los dioses una cosa cuya pertenencia se está litigando. El que lo hiciere, queda sujeto a la pena del duplo. 2. Si alguno se hubiese apropiado de mala fe la posesión de una cosa que otro le disputa, el Pretor nombrará tres árbitros para decidir este asunto ; y a arbitrio de ellos será condenado el poseedor de mala fe a la prestación de dobles frutos. 3. Si un esclavo robase o causase algún otro daño a sabiendas de su amo, éste puede darle en noxa por el daño causado. Otras leyes complementarias 1. Ley Canuleya: Permite el matrimonio entre patricios y plebeyos, además de que el plebeyo adquiere el estado de familia. Con el “edicto de caracalla” adquiere también el estado de ciudadanía. 2. Ley Falcidia:Ahora el plebeyo puede ocupar cargos públicos o “jus honores”, quienes ahora también pueden dejar sus bienes a sus familias. 3. Ley Aquiliana: Es de validez universal. Se basa en que “todo daño debe ser reparado”. Los romanos lo dividieron en 2 : Yus vigilando: Es la responsabilidad que tiene el dueño de un animal, cosas o planta por los daños que cause. Yus invigilendo: Es la responsabilidad que tiene el padre sobre el hijo respecto a los daños que este cauce. Las escuelas jurídicas: Se dividieron en 2 escuelas, que hasta hoy tienen vigencia: Escuela proculeyana: Sostenida por Federico Sabigny quien explica el nacimiento por la teoría de la viabilidad y decía que para que alguien sea persona tenia que tener figura humana, vivir 24 horas y gritar. Había algunas mitologías que sostenían que las figuras inhumanas eran de la mezcla de una mujer y un animal, pero la ciencia actualmente ha demostrado que esas zoofilias no son posibles. Alegan que la pubertad era importante pues el niño deja de ser niño para convertirse en hombre (cambio de voz) y la niña deja de ser niña para convertirse en mujer (menstruación): Los romanos celebraban estos cambios con fiestas y los vestían con el “traje talar” y el inspectus corpóreo o revisión física, de allí la fiesta de los 15 años. Ellos dicen que la pubertad se da a los 12 (niña) y 14 (niño), vivían en zonas templadas. Sostienen que todo lo que compraban era por dinero y previo contrato además eran muy conservadores, no querían cambiar las normas así por así. Escuela sabiniana: Sostenían que para el nacimiento, sólo bastaba que nazca vivo. Alegan que la pubertad se da 12 (niño) y 10 (niña), vivían en zonas calientes, entonces el clima influye en el desarrollo físico de la persona; creían que mientras más hijos, más riquezas pues había más mano de obra para la agricultura. No recurrían al contrato ni al dinero, pero sí a las palabras y si al trueque. Eran progresistas, innovadores, permitían los cambios. 42

La interpretación de los prudentes.- Dadas las leyes era necesario interpretarlas a las necesidades de la vida práctica, que cambiaban constantemente y en esto consistió la interpretación de los prudentes (Responda prudentium). La interpretación de las leyes en principio estaba reservada y monopolizada por los pontífices, hasta que se publicó el Jus flavianum con lo que la ciencia del derecho pudo ser estudiada por patricios y plebeyos. Los jurisconsultos respondían por escrito a las consultas orales o escritas que les hacían; los magistrados tomaron la costumbre de rodearse de un consilium de jurisconsultos o prudentes para asesorarse en casos de derecho que debían resolver. Pronto también éstos comenzaron a asistir al cliente en los procesos. El derecho honorario.- Se forma mediante los edictos de los magistrados. Al entrar a ejercer su cargo, los magistrados publicaban las edictas. En ellas debían conocer las reglas máximas a que se sujetaría el magistrado en el ejercicio de sus funciones, especialmente en los casos no previstos por las leyes.

EL IMPERIO (Lex regia) Introducción Este periodo comienza con Octavio Augusto el año 27 a. C. Así como la monarquía no garantizaba orden, así como la República en sus últimos años fue un caos, a pesar, de que los plebeyos habían logrado mucho, había la necesidad de reformar el Estado para acabar con la anarquía que había en la República. Causas que motivaron la caída deroma 1. Económico: Muchos patricios llegaron a tener fortuna que hacían tambalear la economía de Roma. Al tener poder económico, lograron también tener el poder político; lo que les llevó a rivalizar entre ellos para ganar más poder. Poder que les dio la acumulación de riquezas, fruto de los botines de guerra y uso de los dineros fiscales. Mientras los patricios disfrutaban la opulencia, la enorme mayoría de la población romana estaba empobrecida, acosados por las deudas y el hambre. 2. Territorio: Las conquistas romanas que se extendieron cada vez más lejos hacen que los cónsules, a la cabeza del ejército, tengan que ausentarse con más frecuencia, de modo que las dictaduras se van haciendo perpetuas. 3. Luchas sociales: Los ricos se apoderaron de las tierras, surgió el latifundio que determinó el empobrecimiento del pequeño agricultor. El pueblo a consecuencia de las guerras, se 43

encontraba agotado, comprendiendo que todas las luchas iban a beneficiar a los ricos, el pueblo se negó a trabajar. Los plebeyos pedían la atención para la gente de escasos recursos, ya que habían familias que morían de hambre y de frió sosteniendo que el sistema era injusto. De ahí que los plebeyos crean el “tribuyo Plebeyo” que es el defensor del pueblo que luchaba en el senado para adquirir disposiciones a favor de la gente pobre. 4. Luchas de los tribunos. Entre los defensores del pueblo citamos a los hermanos Graco, que propusieron una reforma para disminuir los latifundios en pro de los pobre, pero ambos fueron asesinados, junto a sus seguidores, antes de concretar su plan. Todos los rebeldes eran asesinados. Uno de los tribunos dio un discurso conmovedor, que consistía mas o menos así: “…como es posible que el ciudadano común no tenga un pedazo de tierra donde caer muerto, si hasta los animales tienen sus madrigueras…”. El problema de la tierra era grande, los tribunos proponían que las tierras deberían dividirse según el número de hijos. 5. Rebelión de los Gladiadores (guerras púnicas): Los gladiadores eran deportistas que eran llevados al Coliseo para pelear hasta la muerte, brindándole ese espectáculo al gran Cesar y a los espectadores que adoraban esas luchas sangrientas. Antes de empezar el espectáculo, los gladiadores decían “los que van a morir te saludan, Cesar” y empezaban las peleas. Un buen día, estos gladiadores sostuvieron que no era necesario llegar hasta la muerte, sino que bastaba con vencer al enemigo, ya que ellos también tenían familias y no querían morir. Fue motivo suficiente rebelde llamado Espartaco, encabece a un grupo de gladiadores para reclamar un trato justo. Derrotaron en muchas batallas a los romanos, sin embargo, fueron vencidos por Craso en el 71 a. C. Esto dio lugar a los triunviratos. Triunviratos: Con el objetivo de evitar una guerra civil, se dio lugar a los triunviratos, que fueron dos:

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El primero estaba integrado por Julio Cesar, Pompeyo y Craso; no duro mucho por las ambiciones personales de sus integrantes. La muerte de Craso enfrentó a Julio Cesar y Pompeyo. Julio Cesar quería ser el único en gobernar y piensa en deshacerse de Pompeyo. Como Pompeyo era militar, aprovecho que éste tuvo que ir a pelear contra los bárbaros y dio órdenes de aunque lo mataran allá mismo, cuando estén por ganar. El ejército llegó con dos noticias, una buena, que habían ganado la batalla; y otra mala, q1ue había muerto Pompeyo. Julio cesar manda tallar una estatua de Pompeyo en su honor. Ordenó que se distribuyeran las tierras según el número de hijos y dar alimento y ropas para la gente en las montañas que estaban necesitadas. Esto no gustó a los ricos, pues les estaban quitando tierras. Entonces una noche Julio Cesar es apuñalado 27 frente a la estatua de Pompeyo propiciando su muerte allí mismo. Nadie sabía de quién fue. Ante este crimen, Marco Antonio, admirador de Julio Cesar, no podía creer lo que había pasado. Empieza a indagar y se entera que no había sido un asalto sino que lo habían asesinado. Va a casa de Julio Cesar, busca su testamento y lo cambia, de modo que este decía que todos sus bienes los había dejado al pueblo romano, en palabras que mas o menos decidan así “…Tanto amó Julio Cesar a Roma, que pensó en ella incluso de3spues de su muerte, prueba de ello es el siguiente testamento…”. Ante esta revelación, los senadores que lo asesinaron, empezaron a huir. Se organiza el segundo triunvirato 44

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El segundo estaba conformado por Marco Antonio, Octavio y Lípido. Aprovechando el caos existe Bartolomeo y Cleopatra invaden Roma, pero no tomaron en cuanta la neblina existente y tuvieron que pasar ambos ejércitos la noche entera frente a frente, separados por un río. En esa espera, Cleopatra y Marco Antonio se enamoran. Marco Antonio se pasa al bando de su amada (bando enemigo). Así Octavio empieza a organizar el ejército con lo que había, con estribillos y estrategias de ataque, se enfrentan al ejército de Marco Antonio y Cleopatra. Pero Octavio no mando a sus tropas en su totalidad, sino mas bien a algunos mensajeros para que les mintieran tanto Marco Antonio como a Cleopatra, indicando que su amado y su amada respectivamente, había muerto. Entonces al enterarse de esto, Cleopatra se hace picar con una víbora y muere, y Marco Antonio se suicida.

El alto Imperio Octavio vuelve a Roma y empieza el Alto Imperio. En su regreso triunfante es recibido como un Dios y se le consideraban muchos privilegios, entre ellos títulos como: Imperator, Augustus, Pontífice, Divino, Senador, etc. IV. Organización política.- El poder ejecutivo es ejercido por el Emperador, una especie de Monarquía absoluta. Para gobernar mejor se rodeó de gente de confianza, los príncipes, o lo que hoy vendría a ser los ministros de estado, auxiliado por un cierto número de agentes, entre los cuales los más importantes son los prefectos. Por otra parte el Emperador tiene un consejo privado (consilium principis) compuesto por senadores y jurisconsultos. El cargo es vitalicio. En el Emperador, estaban centrados todos los poderes. . Algunas facultades del emperador eran: declarar la guerra o la paz, fundar colonias, conferir derechos, crear tributos, etc. El Senado, compuesto por 600 personas, era la única institución legislativa. El emperador tenía injerencias, los senadores perdieron su independencia y se convirtieron en instrumentos dóciles del emperador Se crean los magistrados, que son como vocales hoy en día, administraban la ley de gran jerarquía. Se mantuvieron a los pretores, quienes no pudieron sustraerse a la influencia del príncipe que revisaba los fallos. Los jurisconsultos eran los 5 mejores abogados que tenia Roma en esa época, estos daban sus opiniones acerca de un problema y ese fallo era inapelable. Los jurisconsultos llenan los vacíos legales, eran el último recurso. A las leyes y los plebiscitos sucedieron los senado–consultos y las constituciones imperiales, éstas últimas no eran otra cosa que las decisiones del Emperador

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Bajo Imperio ( Así como la República consular se transformó en república imperio, ésta se transformó en imperio absoluto, debido a la paulatina desorganización de la sociedad romana. Las luchas civiles y las invasiones de los bárbaros son las causas principales de ésta desorganización que comienza en los tiempos de Tiberio. Por otra parte, la enorme extensión que abarca el imperio hace difícil mantener su unidad. Para conjurar estos males, se idearon nuevas formas de gobierno y así como antes existió la diarquía (gobierno de dos) entre el emperador y el senado, ahora se establece el imperio absoluto de carácter teocrático, en que se llega a divinizar a los emperadores, pero a pesar de todos los esfuerzos la unidad del imperio se hace insostenible. A fin de facilitar la tarea del emperador, se crea la Corregencia, el principado se hace hereditario, y el futuro heredero del imperio, con el nombre de corregens, toma parte activa en el gobierno como colaborador del emperador reinante, que lo ha elegido para su sucesor, hasta que Dioclesiano procede a entregar a su compañero de armas, Maximiano, el mando supremo de occidente (con residencia en milán), reservándose para él el mando supremo de oriente (con residencia en bizancio). Más tarde, ambos emperadores encuentran que ellos no son suficientes y juzgan necesario nombrar otros dos colegas, como sucesores de ellos. Con el título de césares fueron elegidos y reconocidos como tales Constancio y Galerio. De esta manera, la diarquía se convierte en tetrarquía (gobierno de cuatro), Diclesino gobierna en oriente, Maximiano en occidente, Constantino en Bretaña y las galias, y Galerio en arcadia. El centro de gravedad se va despalzando hacia oriente y cuando Constantino, después de vencer a magencio, es proclamado emperador, traslada definitivamente la sede del imperio a Bizancio, que tomará el nombre de Constantinpla (hoy Estambul) Después de la muerte del emperador Teodosio I , que dividido el imperio en dos partes: el imperio de oriente y el de occidente. A la cabeza de cada uno hay un emperador independiente del otro. En el año 476 d.c. el impero de occidente desaparece por la invasión de los bárbaros. El imperio de oriente se mantendrá todavía hasta la toma de Constantinopla por los turcos en 1450, fecha en que se convierte en imperio turco. Por el uso, a prevalecido delimitar el estudio del derecho romano al año 565, fecha de la muerte de Justiniano.

Organización política.- En el bajo imperio, el emperador y su corte constituyen el eje central del gobierno. El Monarca es absoluto y su autoridad es de origen divino. La corte se divide en departamentos: así tenemos el departamento de hacienda, el de justicia, etc. El emperador es asesorado por un consejo privado y colaborado por ministros y servidores. Las antiguas magistraturas no han desparecido, pero los magistrados han perdido casi todas sus atribuciones. El senado llega, en esta época, a su mayor decadencia. Hay en realidad dos senados; uno en Roma y otro en Bizancio, ambos con atribuciones muy limitadas. 46

El imperio está dividido en diócesis; cada una gobernada por un prefecto del pretorio. El ejército está formada por mercenarios extranjeros principalmente. La burocracia en el bajo imperio es muy frondosa y está sostenida por dos clases de impuestos: el territorial pagado en dinero o especies y el personal que pagan los trabajadores. Los funcionarios de cobrar esos impuestos son los decuriones. Esta función se hizo tan odiosa que llegó a convertirse en hereditaria, para que no se pudiera rehusar Organización social,- La organización social en el bajo imperio esta basada en la capacidad impositiva de los ciudadanos. La más alta categoría de ciudadanos esta compuesta por los funcionarios del estado, que constituyen una aristocracia de dignidades. En esta época se organiza el colonato, contrato de arrendamiento por el cual el campesino debía pagar un canon de arrendamiento al dueño de la tierra y quedaba adscrito a ella, sin poder cambiar de fundo, de manera que si éste se vendía quedaba también el colono. La situación del colono era parecida a la del esclavo, con la diferencia de que podía adquirir bienes, contraer matrimonio y celebrar contratos. La condición de colono se adquiría por:

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Herencia, el hijo del colono nacía colono Contrato, entre el dueño del fundo y el trabajador Prescripción treintanario, cuando el trabajador permanecía 30 años en el fundo

El derecho en el bajo Imperio entra en una verdadera decadencia. Las fuentes tradicionales del mismo ya están agotadas, sólo quedan la costumbre y las constituciones imperiales, para cuya redacción los emperadores se hacían asesorar por los jurisconsultos.

Causas de la decadencia del imperio romano 1. Liberación de los esclavos: Al ser estos la base de la economía romana, sin estos no habría quien produzca la tierra. Paralelo a ello nadie quería ir a la Guerra, entonces el ejercito romano quedo conformado por mercenarios, lo cual significó un gran gasto para el Imperio Romano. 2. Devaluación de la moneda: Debido a los excesivos gastos que tenía el emperador, se dio la pérdida del valor adquisitivo, es cuando el gobierno tiene mas gastos que ingresos. Afectó mucho, pues antes ir a la guerra era un honor, pero no les gustaba y tuvieron que pagar a otros para que vayan en lugar de ellos, de allí los mercenarios o asesinos a sueldo. 3. Invasión de los pueblos bárbaros: Debido a la posición del Imperio en el occidente, todo era llano y no era apto para defenderse. Con esta situación el Imperio se fue concentrando en el Oriente. Cuando los bárbaros entraron a Roma, quisieron imponer sus normas, pero debido a la fuerza de la ley romana, los bárbaros respetaron por lo menos eso. 47

4. Malos emperadores: La mayoría fue mayor. Fue una sucesión de emperadores incapaces de sacar adelante a un imperio. 5. Un senado figurativo. Ya que no tenía autoridad pues al centralizar el poder en una sola persona: El emperador, el Senado se limitó a legalizar las leyes promulgadas por dicho emperador. Influencia del Cristianismo 1. Su doctrina:“Esperanza para los oprimidos”: La prédica de Jesús del monoteísmo, afecto las bases religiosas de Roma y precipitó su caída. Su doctrina era contraria a los principios del Imperio Romano que eran politeístas, esclavistas, infieles, etc. Era una esperanza para los pobres, un anhelo para los oprimidos. 2. Constantino: En el 312 d. C., Constantino asustado por la invasión de los bárbaros, le propone a los cristianos: “…si yo gano esta batalla, los voy a dejar de perseguir, por favor oren a su Dios…” Constantino gana la batalla del Puente Melvio y se convirtió al cristianismo. En el 313 d.C. dicta el “Edicto de Milán” donde se da tolerancia a los cristianos y ya no se los persigue. 3. Teodoro El Grande: Declara al cristianismo como la religión oficial y aquí los cristianos se convierten en perseguidores. Fue un emperador que con una forma visionaria, decide dividir el vasto Imperio para su mejor gobierno entre sus dos hijos: Honorio: Que reino en el occidente, poco tiempo después cayó en manos de los bárbaros (476 d.C.) Arcadio: Que gobernó el oriente, este Imperio duró hasta 1453, año en que cae en manos de los turcos.

Fuentes del derecho romano

1. Codificación Pre-Justiniano: Son las leyes sueltas y constituciones antes de Justiniano. 2. Codificaciones Bárbaras: Es en la época de los bárbaros. La invasión de éstos no solo trajo a su gente, sino también a sus leyes. Los bárbaros quisieron imponer su derecho pero al poco tiempo se dieron cuenta que las leyes romanas eran mejores y les permitieron mantener a los vencidos su propia legislación. De esta manera existía una legislación para los bárbaros y otra para los romanos. 3. Legislaciones de Justiniano: Justiniano emprendió la colección de leyes sueltas y constituciones imperiales que tenían mucha importancia, pues los jurisconsultos los habían hecho. Códigos (529): Es una recopilación de las constituciones imperiales por orden cronológico. La obra estaba dividida en 12 libros Digestos y Pandectas (533): Colección de leyes de los jurisconsultos, dedicadas a la interpretación de las leyes. Institutas (533): Colección de libros de doctrina de derechos, ya sea de teoría o procedimiento. Era el manual para el estudiante de derecho y el abogado. Contenía cuatro libros que comprenden: las personas, las cosas y las acciones. Las novelas (555): Colección de todas las constituciones que correspondieron a la Monarquía, República, Alto y Bajo Imperio. 48

La obra de Justiniano es la más grande en su género que se haya realizado en el mundo. Al mismo tiempo que es un monumento de codificación, lo es también de legislación, pues Justiniano no se limitó a reunir las leyes y las respuestas de los jurisconsultos, sino que dio fuerza de ley a todas las compilaciones realizadas por él, abrogó las demás fuentes del derecho, completo la obra de sus antecesores con excelentes reformas. Asimismo, su obra a salvado gran parte de las dejadas por los jurisconsultos romanos, que sin él se habrían perdido para siempre. El conjunto de la obra de Justiniano se denomina Corpus Juris Civilis y a ella se hace referencia cuando se habla del derecho romano en sentido restringido. Con la obra de Justiniano se cierra el periodo de formación del derecho romano después de diez siglos de producción del mismo

BIBLIOGRAFIA Introducción al Derecho Romano, Gutiérrez Carreño Limberg . Editorial Universidad Autónoma Gabriél René Moreno, 2008, Santa Cruz, Bolivia ANTEQUERA, JOSÉ MARIA, Historia De La Legislación Romana Desde Los Tiempos Mas Remotos Hasta Nuestro Días, Madrid, España: P. Infante, 3ra, 1874

5. RECURSOS DE INFORMACIÓN COMPLEMENTARIOS 1.- Roma imperio modelo http://www.youtube.com/watch?v=nD1Sl9MI62s

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TUTORIA 3

1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA

La Persona y los Estados de Libertad, Ciudadanía y Familia Definición de la persona, clasificación de las personas en roma, capacidad jurídica de las personas. Teorías sobre el nacimiento y extinción de las personas en roma. El estado de libertad y las condiciones jurídicas de la esclavitud, formas de manumisión, la situación del liberto. El estado de ciudadanía. Derechos inherentes al ciudadano romano en el ámbito público y privado. Adquisición y pérdida de la ciudadanía. Los no ciudadanos en roma. Estado de familia. Desarrollo histórico de la familia. Importancia de la familia en roma. Posición de las personas en roma. El parentesco.

2. CAPACIDAD (ES) A DESARROLLAR    

Diferenciar de forma correcta entre personas naturales y jurídicas Reconocer las condiciones de adquisición y pérdida de la capacidad jurídica Describir las fuentes y condiciones jurídicas de la esclavitud Establecer las diferencias entre el Estado de Libertad, Ciudadanía y Familia y su importancia para la sociedad romana.

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3. ACTIVIDADES PREVIAS A LA TUTORÍA

La actividad previa debe ser entregada impreso 1. 2. 3.

Defina con sus propias palabras la Persona en roma y, la libertad y la ciudadanía Señale siete diferencias entre personas naturales y las Personas Jurídicas Resuma todo el tema de la tutoría 3 en un mapa conceptual

4. DESARROLLO UNIDAD 3 DE LA PERSONA Y LOS ESTADOS DE LIBERTAD, CIUDADANIA Y FAMILIA

ETIMOLOGIA DE LA PALABRA PERSONA La palabra persona, deriva del latín persona = personaje de teatro, actor, papel de un actor. Probablemente del etrusco phersu = máscara y del griego prosopon = cara, personaje dramático. Los romanos derivaron el término persona (personae) de la máscara o careta con que los actores del teatro romano se cubrían el rostro en escena, para dar la real expresión de lo trágico o de lo cómico, según cuál fuera el rol que les tocara interpretar, así como par ampliar la voz personare, sonar con fuerza, de ahí que el vocablo persona, se emplea por extensión para expresar el papel que un individuo puede desempeñar en la vida de relación y para designar ya en el campo de lo jurídico el ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones. Jurídicamente, persona es todo ser capaz de tener derecho y obligaciones; y al decir ser, nos referimos no solamente a los hombres, sino a las personas abstractas creadas por una ficción de la ley. Entre los romanos, no todos los hombres eran personas e inversamente, no todas las personas tenían la calidad de hombre.

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DIVISION DE LAS PERSONAS En Roma las personas eran de dos clases: Personas Naturales o Físicas, de existencia real, visible, individuos y, Personas Jurídicas o Morales, de existencia ideal.

PERSONAS NATURALES O FISICAS Designase con el nombre de persona natural o física de existencia real, aquella cuya existencia cae bajo la acción de nuestros sentidos, es decir todos los seres, creados por naturaleza, a quienes la ley reconoce derechos y deberes. En el Derecho Romano, sin embargo, existían seres humanos que no eran considerados personas, así por ejemplo: los esclavos a quienes se les negaba esta calidad.

CONDICIONES JURIDICAS PARA LA EXISTENCIA DELA PERSONA Jurídicamente, persona es todo ser capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones obligaciones, en Roma se exigían dos condiciones para la existencia de un ser humano: La existencia del humano en roma.- La aparición del hombre en la escena jurídica comienza con el nacimiento. Para considerar nacido a un hombre son necesarias las siguientes condiciones: - La efectividad del nacimiento, es decir el total desprendimiento del feto del claustro materno, que coincide con el corte del cordón umbilical. - Que haya nacido con vida, ya que: “A quien nace muerto, no se lo tiene por nacido ni por procreado”. - Que el nacido presente la forma humana, puesto que si la mujer ha dado a luz a algo monstruoso o prodigioso (“monstruo” o “prodigium”) es decir procreado en contra de la forma natural, ello no tiene ninguna significación jurídica, ya que no podían ser herederos.

Hoy en día de acuerdo con los avances científicos, se rechaza la posibilidad del nacimiento de un ser monstruoso con cuerpo humano y cabeza de animal. En el derecho romano había dos opiniones en cuanto al tiempo de vida que se requería para que el ser sea considerado persona, estas opiniones representaban a las dos escuelas jurídicas existentes:

La escuela proculeyana, sostenía que era necesario que el niño grite al nacer, que viviera 24 horas por lo menos y que tuviera forma humana (teoría de la viabilidad) 52

La escuela sabiniana, sostenía que simplemente tenía que respirar o dar alguna señal de vida (teoría de la vitalidad)

El reconocimiento jurídico de su capacidad.- La capacidad en Derecho es la aptitud legal de las personas para adquirir derechos, contraer obligaciones, ejercer estos derechos y cumplir con éstas mismas obligaciones. La edad, el estado civil y la sanidad mental, constituyenaspectos primordiales en el ejercicio de la capacidad. Existen dos clases de capacidad: - Capacidad de goce, es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones: toda persona, incluso el niño y el alienado interdicto, la tienen. - Capacidad de ejercicio, es la aptitud para ejercer derechos y cumplir obligaciones por si mismo: mayoría de edad. En el derecho romano, para que una persona tenga pleno reconocimiento de su capacidad jurídica, eran necesarios los siguientes requisitos:

- La pubertad.- Que suponía la plenitud sexual a la edad de 14 años, se fijó después de una serie de controversias entre proculeyanos y sabinianos. Los sabinianos sostenían que debía determinarse por la “inspectio corporis” (examen del cuerpo). Para los proculeyanos se determinaba por la edad: los púberes menores eran los que tenían de 14 a 25 años y los púberes mayores los de 25 años adelante. Nuestro Código Civil en su art. 4 determina la mayoría de edad a los 18 años cumplidos, siendo el mayor capaz de todos los actos de la vida civil. Así también en el art. 44 del actual Código de familia, se prescribió la edad de 16 años para el varón y 14 años para la mujer como edades mínimas para contraer matrimonio. - La salud.- En el derecho Romano, la salud modifica la capacidad, así por ejemplo: los sordos y mudos están incapacitados para determinados actos como ser testigos de los testamentos. Los enajenados mentales no podían ejercer ningún derecho, los que ejercían eran por medio de sus tutores, pero en Roma, a diferencia de nuestro Código en el art. 258, el inhábil mental podía ejercer sus derechos en sus intervalos lúcidos, mientras que en Bolivia aunque tenga esos intervalos tiene que ejercitarlos por intermedio de su tutor. - El Honor Civil.- Antiguamente en Roma, existía la muerte civil, cada persona tenía su “honor” y cuando era castigada con la pena de infamia, lo perdía, y no se la tomaba en cuenta en la sociedad; por consiguiente este elemento era de importancia restringida en cuanto a la capacidad. - La Condición Social.- En Roma, sólo los patricios gozaban de todos los derechos y la condición social era un factor importante para ejercerlos, posteriormente hubo la nivelación 53

de los plebeyos y desaparece este elemento que modifica la capacidad de ejercicio de los derechos.

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La Religión.- Este requisito no tenía una importancia mayor al principio. Más propiamente la tuvo en la primera época del Imperio, para considerar como un postulado en la capacidad de ejercer los derechos de las personas. La diferencia en el derecho de las personas según la religión a la que pertenecían, principiaron con el cristianismo; cuando éste se hallaba todavía prescrito y perseguido recaían aquellos contra los cristianos; cuando llegó a ser la religión del Imperio, se inclinaron a su favor. Entonces se distinguían con la aplicación del derecho privado; los fieles cristianos que eran ortodoxos o católicos y los herejes o no cristianos, entre los cuales se distinguían os Judíos. A cada una de esas categorías correspondían algunas diferencias en el derecho, solo los cristianos ortodoxos gozaban de la plenitud de sus ventajas, la peor condición era la de los judíos, que solo tenían el “comercium” con los cristianos que se hallaban excluidos del connubium”, no pudiendo ser testigos contra ellos, ni desempeñar funciones en ninguna magistratura.

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El sexo.- La mujer no tiene ningún poder en el campo del derecho público, ya que en la edad clásica no puede adoptar ni ser tutor.

PERDIDA DE LA CAPACIDAD JURIDICA.-

En Roma, la capacidad jurídica se perdía por un hecho natural: la muerte, al igual que en nuestro Derecho; pero en el Imperio se perdía además por la pérdida de los Estados Civiles. 1. La Muerte.- La personalidad comienza con el nacimiento, y esta personalidad termina con la muerte que es la cesación de la vida, la que tiene mucha importancia pues de ella tenemos los derechos sucesorios. Esta muerte es la separación del alma y del cuerpo, en las dos afirmaciones, meramente biológica una y religiosa la otra. La muerte en Roma, se la comprobaba en presencia de numerosas personas del vecindario, que concurrían a constatarla; la muerte extingue al “homo” y en consecuencia deja éste de ser persona. Muerte Real o Efectiva.- Es la resultante del progresivo decaimiento de las funciones vitales. También puede provenir de la violencia o de una enfermedad.

Muerte presunta.- Es la supuesta, aun no habiendo encontrado el cadáver. La que se declara tras prolongada ausencia y sin noticias de la persona de que se trate. Sus

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efectos principales son la apertura de la sucesión y en ciertos casos y legislaciones, las posibles nuevas nupcias del cónyuge presente.

Los efectos jurídicos de la muerte.- La capacidad jurídica del hombre comienza con el nacimiento y termina con la muerte, pero sus derechos y obligaciones no terminan con la muerte, ésta es regulada por el derecho de sucesiones. El derecho de sucesiones es aquel que regula la transmisión de los bienes por causa de muerte, así como los derechos y obligaciones del de cuius. Esta transmisión puede ser: Testamentaria o ab-intestato y legal, y quienes suceden al causante se llaman herederos o legatarios.

2. Perdida de los Estados Civiles.- Para que en Roma un hombre tenga capacidad, se requería de que lo que ellos llamaban “status” (estados o elementos). Estos tres estados eran los siguientes:

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“Status libertatis”, el estado de libertad. “Status civitatis”, estado de ciudadanía, y traduciendo con un sentido más moderno seria: estado de ciudadanía y nacionalidad. “Status familiae” estado de familia, para determinar la posición que el individuo ocupa en la familia.

La personalidad jurídica se extinguía también por la pérdida de estos tres estados o disminuía por el no goce de uno o más de los estados. El ciudadano que tenía o gozaba de los tres estados poseía el “caput” o sea la plena capacidad para ser sujeto de derechos civiles y políticos, etc., pero esta plena capacidad la perdía por diversas razones y según el número de estados perdidos se clasificaban en: Capitis Diminutio Máxima.- Era la pérdida de los tres estados: libertad, ciudadanía y derecho, en esta situación estaban los esclavos, aunque en Roma hubo esclavos de nacimiento. Capitis Diminutio Media.- Cuando una persona gozaba del estado de libertad y no los de derecho de ciudadanía y familia. La capitia diminutio media se les daba a muchos ciudadanos a título de sanción privándoles del estado de la ciudad y el de pater familia. También en esta condición estaban los extranjeros (latinos y peregrinos), que eran considerados como hombres libres. 55

Capitis Diminutio Mínima.- Es cuando el ciudadano romano es privado del estado de familia, gozando de libertad y ciudadanía. Sería el caso de una persona sui juris (de su propio derecho) que gozaba de capacidad jurídica plena que se convierte en alieni juris que es la persona que conforme el Derecho Romano, estaba sujeta a la potestad de otra, como el esclavo respecto al dueño, la mujer respecto al marido.

CONCEPTO DE PERSONAS JURIDICAS El tema de las llamadas personas jurídicas, es uno de los más oscuros y discutidos del Derecho Romano. Ello se debe a la falta de fuentes. La ley fundamental no ha sido conservada ni siquiera en una exposición fidedigna. Además, los juristas romanos, entregados por completo al estudio del derecho privado, se ocupan muy poco de las personas jurídicas, la mayor parte de las cuales están en la periferia del Derecho privado, y más bien se rigen por el derecho público. En suma, el Derecho romano, referente a las personas jurídicas es en general, pobre y escaso.

El hombre no es el único capaz de tener derechos y contraer obligaciones, también lo son ciertos organismos políticos o sociales, a tales organismos se les da el nombre de personas jurídicas, para distinguirlas de los hombres. En Roma se llegó al concepto anterior después de una larga evolución, pues en principio para el romano solo el hombre podía gozar de la calidad de persona, negándoseles a las asociaciones y aún al Estado la calidad de tales, por consiguiente los bienes que poseía el Estado se consideraban de propiedad de todos los miembros de la colectividad o de los integrantes de la sociedad. A fines de la República, evolucionó el concepto aceptándose que los Municipios, Estados, Asociaciones y corporaciones eran verdaderas personas con capacidad de adquirir derechos y contraer obligaciones.

PRINCIPIO Y FIN DE LAS PERSONAS COLECTIVAS.El acta de fundación es el nacimiento de la sociedad (nacen los reglamentos y estatutos bajo un directorio). Tiene una personería jurídica, para ser sujeto de derecho, obtenida mediante una resolución. Además, para el principio de las personas colectivas, ésta adquiere ciertos derechos:

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Nacionalidad.- Las personas colectivas fundadas en el país, tienen sujeción a las leyes nacionales Domicilio.- Toda persona colectiva de derecho privado debe tener un domicilio. Nombre.- Deben optar por un nombre al tiempo de constituirse. 56

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Patrimonio.- Toda persona colectiva debe tener un patrimonio. Este patrimonio es, como ya sabemos, independiente y diferente de los patrimonios particulares de sus socios. Capacidad.- Jurídica y de obrar de la persona colectiva se encuentra limitada al ámbito del derecho patrimonial.

La disolución o fin de las personas colectivas es la forma en que generalmente termina la existencia de las personas colectivas. Esta disolución se produce en la forma y en los casos previstos en sus estatutos: así, por vencimiento del término de duración de la sociedad, por acuerdo unánime de los socios, por causas previstas en el contrato social, etc. Además por decisión judicial, a demanda del Ministerio Público, cuando una sociedad cambiando sus fines realiza actos contrarios al orden público o a las buenas costumbres.

CLASES DE PERSONAS JURIDICAS.-

El último argumento para diferenciar los conceptos de hombre y persona jurídica es de enorme significación para la cantidad e importancia de las personas jurídicas colectivas, tal como puede verse en la clasificación que sigue y en la subsiguiente reseña de su naturaleza. De antaño se distingue entre personas individuales y colectivas. Persona individual, tradicionalmente llamada “física”, es el hombre titular de derechos y deberes. Personas colectivas más conocidas como “jurídicas”, “morales” o “ideales”, son las colectividades y organizaciones humanas con cierto grado de estabilidad, titulares de derechos y obligaciones. La distinción entre derecho público y privado se irradia a las personas colectivas. Son personas colectivas de derecho público (de existencia necesaria) el Estado, los departamentos, las municipalidades y los establecimientos públicos. Los tres primeros, además de su base humana, tienen una circunscripción territorial. Los establecimientos públicos son entes regidos por la norma jurídica (Constitución, ley, resolución suprema) que determina su creación y fines: universidades, bancos estatales, etc. Las personas colectivas de derecho privado se dividen en sociedades y asociaciones. La sociedad tiende a la consecución de ganancias pecuniarias (con fines de lucro); sociedades industriales, mineras, comerciales, etc. La asociación se caracteriza porque no persigue lucro(sin fines de lucro); más bien sus propósitos son de promoción social: educación, arte, deporte, etc.

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Las asociaciones se subdividen en corporaciones y fundaciones. Para las primeras es primordial la condición de sus componentes; por ejemplo, los integrantes de la Asociación de Fútbol de Santa Cruz, (propiamente una corporación) han de ser clubes dedicados a este deporte. En la fundación lo esencial son los recursos económicos afectados a un fin señalado por el fundador, por ejemplo, la fundación Patiño.

DIFERENCIAS ENTRE LAS PERSONAS NATURALES Y LAS PERSONAS JURIDICAS

PERSONAS NATURALES

PERSONAS JURIDICAS

- Es física

- Es abstracta

- Tiene concepción

- Su concepción es a partir de la voluntad de dos o más personas naturales

- Tiene nacionalidad y ciudadanía

- Sólo tiene nacionalidad

- No tiene finalidad preestablecida

- Tiene finalidad preestablecida

- Tienen penas privativas de la libertad

- No tienen penas privativas de la libertad

- Pueden ser herederos o legatarios

- Pueden ser legatarios

- Tienen filiación y parentesco

- No tienen filiación ni parentesco

- Tienen nombres, apellidos y pseudónimo

- Sólo tienen nombre

- Tienen capacidad de goce y de ejercicio de su determinada edad.

- Tienen capacidad de goce y ejercicio a partir personería.

- Se extingue con la muerte real o presunta

- Desaparecen en virtud de sus reglamentos o causas de ley

- Su personalidad comienza desde su nacimiento

- Se inicia desde que tiene su personalidad jurídica

- Tiene derecho prenatal

- No tienen derechos de concepción.

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EL ESTADO DE LIBERTAD

El estado de libertad era la base de todo Derecho, por cuanto constituía el elemento esencial de la personalidad humana, el hombre que no era libre no era persona. Los hombres se dividían en libres y esclavos. Sólo los hombres libres podían tener el estado de ciudadanía y de familia. Justiniano define la libertad indicando que es “la facultad que tiene cada uno de hacer lo que quiera siempre que no se lo impida la fuerza o el derecho”.

GENERALIDADES El régimen de las personas en el Derecho Romano contempla tres estados: estado de libertad, estado de ciudadanía y estado de familia. 1. Libertad.- Justiniano dice: “La libertad es la capacidad y la facultad natural de cada uno de hacer lo que le place, a no ser que por fuerza de ley se lo prohíba”. Por derecho de libertad la regla dice: por derecho natural todos los hombres nacen libres, sin embargo en Roma algunos carecían del estado o elemento de personalidad, se les llamaba esclavos, al carecer del status libertatis, carecían también de los otros estados, por lo que se los considera sin derechos ni obligaciones. Toda persona que no sea esclava es libre. Las personas libres en Roma se clasificaban en :

- Ciudadanos y No ciudadanos.- La división de personas en ciudadanos y no ciudadanos tiene por base la posesión o la privación del derecho de ciudadanía romana, que en el principio presentaba un gran interés en su origen cuando el ciudadano sólo poseía el goce del derecho civil romano. Pero las condiciones políticas y financieras hicieron otorgar poco apoco la calidad de ciudadano a todos los habitantes del Imperio, así que al principio del siglo III de nuestra era, ésta distinción perdió su importancia. 

De los ciudadanos.- El ciudadano romano que haya sido incapacitado por algunas causas particulares, goza de toda prerrogativa “jus civitati”, es decir que participa de todas las instituciones del derecho civil romano público y privado.

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De los no ciudadanos.- Los no ciudadanos o extranjeros en un principio, estaban privados de las ventajas que confiere el derecho de ciudadano romano y sólo participaban de las instituciones derivadas o el “jus gentium”. A los extranjeros que no tienen el derecho de ciudadano se los clasifica con el nombre de 59

peregrinos. Sin embargo su condición no es uniforme. Los peregrinos son habitantes de los países que han hecho alianza o han caído bajo la dominación romana, la condición de los peregrinos en el derecho común para los no ciudadanos políticos no disfrutan de los derechos políticos. También existían los latinos. Los latinos eran peregrinos tratados con más favor en el derecho de ciudadanía romana.

- Ingenuos.- El que nace libre y no ha sido nunca esclavo en derecho. En el matrimonio el hijo sigue la condición del padre en el momento de la concepción. Fuera del matrimonio sigue la condición de la madre en el momento del nacimiento; pero a favor de la libertad nace libre si la madre estuvo libre en el momento de su gestación. Así que importa poco para la ingenuidad del hijo que los padres sean ingenuos o libertinos. Los ingenuos pueden ser ciudadanos latinos o peregrinos. El ciudadano ingenuo tiene todos los derechos y prerrogativas de la ciudadanía romana en derecho público y privado. El ingenuo latino y peregrino goza de todas las ventajas que tolera su libertad.

- Libertinos.- Se les llaman libertinos a aquellos que han sido liberados de una esclavitud legal conforme al derecho, es decir en un acto por el cual el señor confiere la libertad a su esclavo. Se adquiere la libertad a través de tres especies de manumisión:

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Censu.- Con el consentimiento del señor, el esclavo es inscrito en los registros del censo. Vindicta.- Es el procedimiento más práctico, el señor, acompañado por el esclavo y un tercero, presentan ante el magistrado, realizan y procesan en reclamación de la libertad, el tercero confirma que el esclavo es libre. Testamento.- La voluntad de un ciudadano expresada en su testamento es obligatoria, según la ley de las XII Tablas, con lo cual el esclavo adquiere su libertad.

Esclavitud.- Estaba instituido en el derecho de gentes e iba en contra de la naturaleza. Ponía a un hombre bajo el dominio de otro, sometido al poder y al derecho de propiedad, en Roma esto fue una necesidad económica. La esclavitud es la condición de la persona que está bajo la propiedad de un dueño en rigor. En todos los pueblos antiguos esta institución fue considerada como derecho de gentes, era un elemento esencial. La esclavitud nació de las guerras entre los pueblos primitivos, el enemigo no tiene ningún derecho y el vencedor puede apropiarse de él y de sus bienes. Así en la antigüedad la esclavitud era justificada por las civilizaciones antiguas, porque la base de la economía eran los esclavos.

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III. FUENTES DE LA ESCLAVITUD

1. Por Derecho Natural.-

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Un hijo nacido de madre esclava es esclavo. A esta regla se da únicamente la excepción que ya hemos mencionado. Si una mujer cae en esclavitud durante el embarazo el hijo que de ella nace es libre. Condena en un procedimiento criminal implica en ocasiones la esclavitud. La mujer libre que vive con un esclavo, pasa automáticamente a ser esclava del dueño. Las personas capturadas en guerra se convierten en esclavas del estado romano, el cual puede retenerlas para sí o venderlas a otros. Por atentar contra Roma, derrocar a una autoridad, preparar golpes de estado y otras, fueron causas de esclavitud. Con carácter excepcional, el emperador condena a un liberto a ser de nuevo esclavo. Cuando los padres venden a sus hijos como esclavos, el hijo permanece libre. Los hijos expuestos por sus mismos padres y recogidos por otra persona que lo trata como esclavo, no son tampoco esclavos y menos aún las personas sustraídas por malhechores y luego vendidos como esclavos.

2. Por el Derecho de Gentes.-

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Según esto, pueden ser esclavos por la cautividad. Los romanos ejercían este derecho sobre los ciudadanos de otras naciones, los cuales caían prisioneros, siempre y cuando su estado no tenga un tratado de paz con el enemigo. Este prisionero deja de ser esclavo cuando se escapa y vuelve a su hogar, entonces disfruta su “jus postlimini”, que consiste en recobrar su libertad al momento de huir del enemigo, recobrando su misma situación jurídica de hombre libre, excepto por la posesión de sus bienes que queda interrumpida.

3. Por el Derecho Civil.-

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La libertad es un principio inalienable, nadie puede ser esclavo por su abandono voluntario de hombre libre, pero en ciertos casos el derecho civil impone la esclavitud como una pena. En el derecho antiguo, el que no estaba inscrito en los registros del censo, se hacia esclavo. La ley de las XII Tablas castigaba con la misma pena al hombre libre cogido in fraganti en delito de robo o por el Nexum

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CONDICIONES JURIDICAS DE LOS ESCLAVOS. El esclavo en Roma no tenía la capacidad jurídica, no tiene ningún derecho político, no era sujeto de derecho público, también se le negaba todo derecho privado. Todo esclavo estaba sometido a la autoridad de un dueño “dominus” que era el señor y propietario de un esclavo, el dueño era quien arreglaba las uniones entre esclavos, las cuales no eran consideradas como matrimonio ante los ojos de la ley.

1. La potestad del Dueño sobre el Esclavo.- Por lo dicho, el esclavo nada significaba jurídicamente, el amo tenía la potestad de derechos sobre la persona de su siervo, podía darle incluso la muerte, así como abandonarlo, castigarlo; estos derechos no siempre han sido los mismos ni se los ha ejercitado con igual rigor. En los primeros tiempos se los trato con humanismo, se los consideraba como familia del amo. A fines de la república se impuso la explotación de los esclavos y se dieron numerosos levantamientos. Posteriormente con la prédica del cristianismo, el amo llegó a tener plenitud de derechos sobre el esclavo; pero los pierde poco a poco como el derecho del amo de matar a su esclavo o de arrojarlo a las fieras salvajes. 2. El derecho sobre los Bienes.- Todo lo que el esclavo adquiere, le pertenece al dueño, no puede tener nada en propiedad. 3. Condición del Esclavo dentro de la sociedad.- Su condición jurídica se resume en dos principios: - En el Derecho Civil.- No tiene la personalidad. Es una especie de muerte civil, carente de valor alguno. - En el Derecho Natural.- El derecho civil recibió ayuda del derecho natural y también del interés de los dueños para quienes el esclavo puede ser un instrumento útil de adquisición. He aquí las reglas a las que fueron sometidos los esclavos en la época clásica: -

El esclavo no tiene ningún derecho político. No puede casarse civilmente No puede hacer ninguna adquisición, pero en los actos jurídicos puede figurar tomando la personalidad del dueño. No puede obligarse civilmente por sus contratos, pero se obliga naturalmente. El derecho civil no admite que el esclavo al contratar pueda ser deudor al dueño. El esclavo no puede obrar en justicia ni para si ni para ningún otro.

Sin embargo existían excepciones, las cuales eran:

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Servis Publici.- Eran los esclavos del pueblo romano, podían ser propietarios o disponer por testamento de la unidad de sus bienes. Servis Poenae.- Eran los esclavos sin dueño. Eran hombres libres, condenados a esclavitud por haber cometido delitos. No tenían esperanza alguna de ser liberados.

EXTINCIÓN DE LA ESCLAVITUD

Se extinguía por el imperio de la ley y por voluntad del amo, cuando se extinguía por alguna de estas dos razones, el esclavo queda con la condición de liberto, hombre libre, con diferencia del ingenuo que jamás había sido esclavo.

1. Por imperio de la Ley.- La esclavitud se extinguía en los siguientes casos: -

El esclavo enfermo abandonado por su señor. Cuando se compraba una esclava en el pacto de no prostituirla, si faltaba el amo al compromiso, la esclava quedaba libre. El que denunciaba el asesinato de su señor Los que delataban ciertos crímenes, falsificación de moneda, etc.

2. Por voluntad del Amo o “Manumisión”.- La manumisión, es el acto generoso de un amo que por voluntad propia declara libre a un esclavo. Por esta razón la manumisión era un acto solemne rodeado de seguridades, pero a veces se les concedía sin tantas formalidades. - Formas solemnes.- En el periodo republicano hubo tres formas de manumisión: 

Testamento.- todo dueño de un esclavo puede declarar en su testamento que desea que liberen a su esclavo ya que el testamento es de carácter obligatorio.

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Manumissio Vindicta.- Tanto el dueño como el esclavo comparecían ante el pretor, el cual vindicada al esclavo como ciudadano romano, pronunciando ciertas palabras y tocándole con una varita.

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

Manumissio Censu.- Aquí era el censor el que proclamaba la libertad, no le otorgaba ciudadanía pues no tenia competencia para ello, la inscripción del esclavo en el censo sólo tenía efecto declarativo.

- Formas No solemnes.- Fueron instituidas bajo Justiniano y son las siguientes:  

Inter- Amigus.- El dueño en una conversación entre amigos, en presencia de 5 testigos del patrón, manifestaba su voluntad de dejar libre al esclavo. Per - Epístola.cuando el dueño escribía una carta a un esclavo concediéndole la libertad. Se exigía que la carta sea firmada por 5 testigos y cuando el amo llamaba al esclavo, se sentaba con él a la mesa.

LIMITACIONES A LA FACULTAD DEMANUMITIR Al principio del Imperio, se quiso regular esta situación, ya que al mismo tiempo hubo abuso en las manumisiones, aumentando el número de ciudadanos con individuos de pueblos extranjeros. La manumisión significaba en Roma una seria amenaza a la economía esclavista, puesto que disminuía el elemento de trabajo eficiente e incorporaba en el seno de la sociedad a hombres libres que en cualquier momento podían alentar levantamientos. Por ello se dictaron leyes tendientes a restringir las manumisiones:

1. Ley Fufia Ganinia.- Limitaba las manumisiones con relación al número de esclavos que tenía el amo, así de 3 a 10 esclavos, sólo podía manumitir la mitad; de 11 a 30 la tercera parte de 30 a 100, la cuarta parte; y de 100 en adelante, la quinta parte. 2. Ley Aelia Sentia.- Esta ley contenía ciertas restricciones: 

El esclavo libertado antes de la edad de los 30 años, no era más que un latino. Sólo adquiere la ciudadanía cuando ha sido manumitido por vindicta con la aprobación de un Consejo.

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La manumisión hecha por un señor de 20 años, se declaraba nulo pues se presumía que en esta edad el amo no tiene reflexión y podía liberar esclavos poco dignos de este favor y sólo tenía efectos cuando el motivo era justo y aprobado por el Consejo, en este caso, la manumisión debía hacerse también por vindicta, concediéndole la ciudadanía y adquiriendo la condición de latinos. 64



La ley declara nula la manumisión hecha en fraude de los acreedores. Se consideraba como tal, la que disminuyendo la fortuna de su señor, le hacia insolvente o aumentaba su insolvencia, causando por tanto un prejuicio a sus acreedores. Para que procese esta nulidad, era necesario que el acreedor demuestre que la manumisión había determinado la insolvencia del deudor.

RELACION DEL ESCLAVO CON EL AMO

1. El Obsequium.- El amo tiene derecho al respeto y consideración de parte del liberto, las mismas consideraciones de un padre a un hijo, lleva su nombre, formaba parte de sus genz, le debía respeto y gratitud, no podía demandarlo en juicios salvo autorización por el magistrado y por último, le debía alimentos cuando el patrón caía en indigencia. Estas obligaciones se impusieron coercitivamente a partir de la ley Aslia. 2. El Operae.- Hacia prometer ciertos servicios al liberto, llamados Operae. Había 2 clases de Operae: -

Las Operaes Officiales.Que consistían en los servicios domésticos, acompañarlos en sus viajes, cuidar la casa, etc. Las Operaes Fabriles.- El amo solía reservarse algunos jornales del liberto a la semana, según el oficio, arte y profesión de este. El patrono tenía importantes derechos sobre la tutela y sucesión del liberto.

Correlativamente, el patrono estaba en la obligación de pasar alimentos al liberto en caso de indigencia y ampararlo. Las relaciones de estos duraban hasta la muerte de uno de ellos, salvo que hubiesen obtenido el “Resitutio Natalim”, que les equiparaba a la condición de ingenuos, librándose por completo de sus obligaciones con el ex -amo, lo adquirían mediante concepción del emperador, previo consentimiento del patrón y sus herederos.

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EL ESTADO DE CIUDADANÍA

Concepto de ciudadanía.- Es el vínculo político-jurídico que une a un individuo con el Estado, por el cual el ciudadano está en aptitud de ejercitar todos los derechos políticos que le corresponden, pero también debe cumplir los deberes y responsabilidades con relación al Estado. La ciudadanía es una institución que procede de la antigüedad greco-romana que habilita para el ejercicio de todos los derechos políticos, deberes y responsabilidades correlativas. También es la condición jurídica en cuya virtud los individuos intervienen en el ejercicio de la potestad política de una sociedad determinada. Ciudadano.- Se dice que ciudadano es el individuo, miembro del cuerpo social que interviene en la formación del gobierno que participa en la sanción de la constitución de las leyes por medio de sus representantes que esta facultado para controlar el desempeño de las funciones públicas y que asume parte de la responsabilidad, que interesa al pueblo como titular de la soberanía. Etimología de civitatis.- Proviene de la voz latina que incumbe a lo referente en materia de ciudad, en lo jurídico era el conjunto de derechos del ciudadano romano.

CONSIDERACIONES GENERALES Para que una persona en Roma tenga plena capacidad jurídica, debía tener los tres elementos o estados de la personalidad que son: Estado de Libertad, Estado de familia y el Estado de ciudad.

1. El estado de Libertad.- La libertad es la regla que por derecho natural todos los hombres nacían libres, en Roma a los que carecían de este estado se les llamaba esclavos. Al carecer de status libertatis, carecían también de los otros elementos, por consiguiente no eran personas sino cosas, por no ser sujetos de derechos y obligaciones. 2. El estado de Ciudad.- Que era el estado de ciudadanía, lo cual le daba todos los derechos políticos 3. El estado de Familia.- Era la facultad de formar su propia familia. Dentro de la familia sus integrantes podían ser: -

Sui Juris.- Que eran aquellas personas que no estaban sometidas a ninguna autoridad, dependían de ellas mismas. Alieni Juris.- Eran las personas sometidas a la autoridad de otro individuo.

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4. Ciudadanos según el Derecho Romano.- Según el Derecho Romano, la capacidad jurídica de una persona requería como condición la posesión de los tres estados: libertad, ciudadanía y familia. Ciudadanos eran aquellos que tenían derecho a participar en las instituciones políticas y civiles de Roma. Ingenuo era el individuo que ha nacido libre que nunca ha sido esclavo en derecho, ya haya nacido de matrimonio de dos ingenuos, de dos libertos o de un liberto y un ingenuo. Liberto era aquel que ha sido manumitido de lícita esclavitud con lo que adquiría la ciudadanía romana, su condición jurídica no era igual que el ingenuo, pues no gozaba como aquel de la plenitud de los derechos públicos y privados.

DERECHOS INHERENTES AL ESTADO DE CIUDADANÍA El ciudadano romano que no haya sido incapacitado por alguna causa particular, goza de todas las prerrogativas que constituyen el Jus Civitatis, es decir participa de todas las instrucciones del Derecho Civil Romano, público y privado.

Ventajas del ciudadano.- En el orden privado, el ciudadano romano gozaba de los siguientes derechos: - Jus Civitatis.- Participa de todas las instituciones del derecho civil romano público y privado. Goza de este derecho el ciudadano que no haya sido incapacitado por alguna causa. - Jus Connubium.- Es la aptitud de contraer matrimonio de derecho civil llamado Justas Nupcias. - Jus Comercium.- Es el derecho de adquirir y transmitir la propiedad, valiéndose de los medios establecidos en el derecho civil, tal como la mancipatio. Como consecuencia del derecho del ciudadano, podía testar. - Jus Tributi.- Implica la obligación del ciudadano de contribuir al tesoro público. Caracalla concedió la ciudadanía a todos los hombres libres del Imperio, con el fin de conseguir mayor número de tributantes. - Jus Militari.- Implica la obligación de alistarse al ejército. - Jus Sufragium.- Era el derecho de votar en los comicios, para ser la ley y proceder a la elección. - Jus honorum.- Era el derecho de ejercer las funciones públicas religiosas. - Jus Provocatium ad Populum.- Facultad concedida únicamente a los ciudadanos en virtud de la cual tenía derecho de apelar ante los comicios centuriados de las penas capitales que podían imponerles los magistrados en los juicios criminales. - La Tria Nomina.- Otro derecho inherente al ciudadano, consistía en llevar un nombre simple en la primera época, más tarde dobles y en la época clásica el sistema de la Tria Nomina se difundió totalmente. Todo ciudadano romano lleva su nombre completo por tres elementos: el prenombre, el gentilicio y el cognombre. 67

ADQUISICIÓN DE LA CIUDADANÍA La calidad de ciudadano en Roma se adquiere por nacimiento y por causas posteriores. 1. Por nacimiento.- Distinguimos el hijo nacido legítimo de matrimonio del de otra unión. En Roma solamente el hijo legítimo de matrimonio seguía la condición de su padre. Para contraer matrimonio tenía que ser ciudadano. Fuera del matrimonio el hijo seguía la condición de la madre, en el día del parto, por decir el hijo nacido de ciudadana, nacía como ciudadano 2. Causas posteriores.- Podían convertirse en ciudadanos las personas que no lo eran al adquirir el status civitati por causas posteriores al nacimiento. -

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El esclavo.Adquiría la ciudadanía cuando había sido manumitido regularmente siguiendo las formulas legales. El peregrino.- Obtenía el derecho a la ciudadanía en virtud de una concesión expresa acordada por una decisión de los comicios, por un Senado Consulto o por el emperador, quienes le podían conceder este estado en toda su extensión o limitándola a ciertos derechos. Los latinos.- Adquirían la ciudadanía por medios especiales. Es importante hacer notar que al conceder el Estado de ciudadanía a los anteriores, no siempre se les otorgaba la plenitud de los derechos que implicaba el status civitatis. Así los libertos ciudadanos no adquirían el Jus Honorum y el Jus Connubium, estaba limitado puesto que un liberto no podía contraer matrimonio con una ingenua.

PÉRDIDA DE LA CIUDADANÍA 1.- Perdida del estado de ciudad.- Por alguna sanción penal, aun cuando conserve el estado de libertad. 2. Abandono voluntario.- Cuando se adquiría la ciudadanía de otro país abandonando por lógica la ciudadanía romana.

LOS NO CIUDADANOS Los no ciudadanos extranjeros eran privados de las ventajas que confería el derecho de ciudad romana y sólo participaba de las instituciones derivadas del Jus Gentium. Entre estos están los latinos y los peregrinos.

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1. Peregrinos.- Eran los habitantes de los países que habían hecho tratados de alianza con Roma. No adquirían el Connubium, el Comercium ni los derechos políticos. Los extranjeros que tenían relaciones de amistad o eran sometidos al Imperio fueron llamados peregrinos. 2. Latinos.- Eran peregrinos tratados con más favor, había 3 clases: -

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Latini Veteres.- Eran habitantes del antiguo Latinium, después de la ciudad de Alba-Roma fue la cabeza de una confederación de ciudades latinas, “Nomen Latinium”, siendo reguladas por algunos tratados la condición de sus habitantes. Cuando fue destruida la coalición en el año 416, los habitantes de algunas provincias obtuvieron el derecho de ciudadanía, otros por regla general mantuvieron su condición anterior de latinos veteres y poseían el comercium, el connubium. Desaparecieron en el año 89 a.C. Latini Coloniari.- Para afianzar sus conquistas, los romanos creaban colonias sobre los territorios conquistados. Estas colonias sobre los territorios conquistados estaban integradas por los ciudadanos romanos más revoltosos, unas veces y otras con romanos que voluntariamente abandonaban la ciudad. Latini Juanini.- al principio del Imperio en el año 19 d.C. se dicto la Ley Junia Norbana, que concedió a ciertos libertos la condición de latinos coloniales, descargándolos de ciertas incapacidades particulares, éstos se llamaron latini juniani. Podían adquirir la ciudadanía romana gozando el derecho restringidos como el comercium, no podían testar, ser herederos ni contraer matrimonio.

LA NACIONALIDAD

1. Concepto de Nacionalidad.- Se considera la nacionalidad como el vínculo que determina su pertenencia a dicho Estado, le da derecho a reclamar la protección del mismo, pero lo somete también a las obligaciones impuestas por sus leyes. Otra definición afirma que la nacionalidad es el vínculo jurídico en virtud del cual una persona se convierte en miembro de la comunidad política de un Estado determinado, aceptando, consecuentemente sus formas tanto de derecho interno como de derecho internacional. También es el vínculo jurídico que liga o une a un individuo o una persona con la nación en la que ha nacido o en la que vive o que ha adoptado como suya que se expresa jurídicamente por medio de derechos y deberes que posee el nacional con respecto a la nación a la que pertenece. 2. Diferencia entre nacionalidad y ciudadanía.- La nacionalidad es el género, la ciudadanía es la especie (no todos los nacionales son ciudadanos), la primera es un vínculo jurídico de la persona con la nación. La ciudadanía es un vínculo político con el Estado, la nacionalidad se determina por el nacimiento y por la voluntad de las personas, por la capacidad de las personas y corresponde al derecho constitucional y a la ley electoral.

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ESTADO DE FAMILIA

INTRODUCCION Desde tiempos remotos, el hombre buscó la forma de protegerse tanto de la naturaleza como de otros hombres que buscaban también su supervivencia. Es así que la forma más primitiva de unión destinada a la posibilidad de defensa y que posibilitará la supervivencia en el medio hostil, fue el clan. A medida que cientos de años hacían su paso por el espíritu de la humanidad, los sentimientos de los individuos se iban ahondando, transformando el vínculo común y general, en un sentimiento familiar que dio lugar a la formación de grupos más pequeños y restringidos. La historia nos muestra que en los primeros tiempos de las agrupaciones familiares, el matriarcado era el fundamento de la familia, recayendo la autoridad de la madre especialmente con relación a los hijos. Esto resultaba muy lógico “porque la evidencia del parto establecía una vinculación indiscutible ente madre e hijo”. Este lazo no existía con el padre, debido tanto a la promiscuidad sexual como a la ignorancia con respecto a la fecundación y por tanto a la función preponderante del padre. Con la evolución de las costumbres y el conocimiento, de la importante tarea que desempeña el varón en la fecundación, la familia matriarcal se fue transformando en la familia patriarcal. Este paso representa en la evolución de la familia la sustitución de régimen matriarcal por el basado en la autoridad del padre que tiene bajo su autoridad al grupo constituido por su mujer, sus hijos solteros y casados y sus mujeres e hijos. En Roma, el núcleo constitutivo de la genz, desde los tiempos más remotos fue la familia. “era la comunidad de personas de uno y otro sexo que descendían por línea masculina y por el legítimo matrimonio de un ascendiente común”. La existencia del Estado en Roma descansó sobre la familia, ya que desde la más remota antigüedad, el Estado fue concebido como una reunión de familias, que coexisten unas al lado de otras que lo han precedido en su constitución. Esto explica que la familia en Roma haya sido el más restringido de los grupos políticos de la Edad Primitiva, el cual se organizaba para darse un orden y luchar juntos en la defensa común. La familia tuvo, dentro de la organización romana, un aspecto público y uno privado. Bajo el aspecto público se constituyó en una institución de tipo monárquico, en la que el pater familia era el supremo magistrado, investido de una autoridad tal, que no era superado por ningún otro miembro de su familia. La familia se desenvuelve sobre la base de leyes propias consuetudinarias, y la transgresión a las mismas era castigada mediante decisiones, de tipo judicial, tomadas por el pater familia, quien estaba autorizado para poner penas, tales como la exclusión de la familia, la de prisión e incluso la de muerte. A semejanza de la genz, la familia 70

tenía un culto privado, en el que se veneraban a los antepasados, considerados como dioses protectores del hogar. En el aspecto privado, la familia, a inversa de lo que ocurre como ente público, va perdiendo su capacidad de obrar al delegar sus distintos poderes a los organismos constitutivos de las civitatis, de esta manera va experimentando cambios progresivos que alteran sus rasgos originales.

LA FAMILIA 1.- Definición.- La familia tiene muy diversas definiciones, esto debido a que responden a concepciones jurídicas y a aspectos históricos diferentes, es así que podemos citar, según Manuel Osorio, 3 definiciones: - En sentido amplio.- La familia es el conjunto de parientes con los cuales existe algún vínculo jurídico, en el que cada individuo es el centro de uno de ellos, diferente según la persona a quien se la refiera y que alcanza a los ascendientes y descendientes sin limitación de grado, a los colaterales por consanguinidad hasta el 6º grado y a los afines hasta el 4º. - En sentido intermedio.- La familia es el grupo social integrado por las personas que viven en la misma casa bajo la autoridad del señor de ella. Esta definición es la que corresponde a la familia romana, donde ésta estaba formada inclusive por los sirvientes. - En sentido restringido.- Se define a la familia restringiéndola al núcleo paterno-filial o agrupación formada por el padre, la madre y los hijos que conviven con ellos o que se encuentran bajo su potestad.

2. Desarrollo Histórico de la familia Romana.- En el derecho romano se observa que la organización de la familia experimentó profundas transformaciones con el curso del tiempo.

En el antiguo derecho, la familia se encontraba agrupada alrededor del pater familias, que estaba investido de un poder soberano, detentado por él mismo, y no concedida por un organismo superior, además esta autoridad era unitaria, porque el poder se ejercía sin diferenciaciones sobre las personas o cosas que integraban el grupo. Este poder absoluto era conocido como manus y potestas, los cuales fueron descomponiéndose en otros más según la autoridad ejercía sobre las personas y sobre las cosas. Así se llamó patria potestas al que ejercía sobre los hijos manus a la potestad sobre la esposa, mancipium a la potestad sobre las cosas y dominica potestas al poder que el pater tenia sobre sus esclavos. 71

La soberanía del pater se manifestaba como autoridad política por el papel de jefe absoluto del grupo familiar, lo cual le daba las más amplias facultades sobre sus componentes para juzgarlos, corregirlos y castigarlos. En el aspecto económico, el pater estaba dotado igualmente de un poder ilimitado, ya que era titular de la totalidad de los derechos que adquirían las personas sometidas a su potestad, pudiendo disponer sin restricciones del patrimonio familiar. En sus funciones religiosas, actuaba como director y sacerdote del culto familiar, adorando a los antepasados como divinidades guardadoras del hogar. En esta época, la familia romana se caracterizaba por la existencia de un parentesco civil, la “agnación” que unía entre sí a todas las personas libres sometidas a la autoridad del jefe. La base de la constitución familiar era el matrimonio legítimo, que daba al pater la patria potestad sobre los hijos que nacieran de esta unión. Podrían ingresar a la familia civil personas extrañas, ya sea por el matrimonio que le daba al pater la potestad sobre su esposa y la de los hijos que hubiera contraído nupcias o por la adopción, que consistía en introducir a un alieni juris que estaba bajo la potestad de otro jefe y por ultimo la adrogación que consistía en la adopción de un sui juris, el que a su vez hacia ingresar a todas las personas que estuvieran bajo su potestad. El vínculo familiar se podía disolver de diversas formas, como ser circunstancias fortuitas, como la muerte o por la Capitis diminutio máxima y media del padre o del hijo, como también por la renuncia voluntaria de la potestad paterna mediante emancipación, lo que hacía adquirir al filius la condición de sui juris. La Capitis diminutio mínima deriva del matrimonio cun manus, adopción o adrogación, al mismo tiempo que producía la incorporación de personas extrañas a una familia, provocaba la ruptura del vínculo familiar anterior, ya que una persona no podía pertenecer al mismo tiempo a dos familias distintas. En esta época el matrimonio, que consistía en una situación sólo exteriorizada sólo por la continua convivencia entre el marido y mujer, tenía caracteres especiales cuando hubiera sido contraído con las solemnidades que acordaban el marido o a su pater la manus sobre la mujer, potestad que nacía por la realización de determinadas ceremonias religiosas, por la compra ficticia de la mujer, o por el transcurso del tiempo. `Cuando el matrimonio se realizaba sine manus, la esposa no ingresaba a la familia civil del marido, quedando bajo la potestad de su pater que era alieni juris y manteniendo su condición personal y patrimonial si era sui juris.

Durante la república, los sensores y tribunos están encargados de sancionar supuestos abusos que pudieran cometer los padres en el ejercicio de la patria potestad, de esta manera, se van restringiendo los poderes del pater familia. Además comienza a surgir el concepto de que los 72

filius podían disponer de un pequeño conjunto de bienes, los cuales podían ser dados por el padre para que los use y administre o provenir de lo que el hijo ganó como motín de guerra en el ejército. Ya en el Imperio, con la influencia del cristianismo y de la filosofía helénica, los poderes que abarcaban la patria potestad se ven mucho más restringidos, quedando limitados los pater familia a la corrección disciplinaria de los hijos. El padre fue privado además de tomar la vida de su hijo por más que haya cometido un grave delito, debiendo recurrir a un magistrado, para que pueda juzgar y sentenciar. Otro aspecto importante es que el filius adquiere plena potestad sobre todo lo ganado en la guerra y sobre lo heredado por la línea materna, de lo cual el padre sólo hacía usufructo. Es en esta época de que los emperadores romanos permitieron que entraran a formar parte de la familia legitima aquellos hijos nacidos fuera de matrimonio, por una nueva forma de adquirir la patria potestad, que consistía en el matrimonio subsiguiente de los padres o por ordenanza imperial. En otro aspecto, el divorcio que antes de esta época se había practicado sin restricción alguna, fue limitado, pues no se permitió a los esposos divorciarse por acuerdo mutuo, siendo solamente admitido cuando existieran justas razones y por declaración unilateral llamada “repudium”. 3. Importancia.- La familia romana fue de gran importancia si tomamos en cuenta que el núcleo básico de la genz fue la familia. Además el estado romano estaba erigido sobre la base de la familia desde tiempos.

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En cuanto a lo político.- El jefe de la familia obraba como verdadero juez respecto a las personas sometidas a su dominio. En cuanto a lo religioso.- El pater familia desempeñaba las funciones de pontífice dentro del culto familiar. En cuanto a lo económico.- El jefe de familia tenía en sus manos el llamado patrimonio familiar, constituido por el trabajo de sus sometidos que eran de su dominio.

POSICION DE LAS PERSONAS EN LA FAMILIA

1. Concepto de persona.- Persona es todo ser o ente jurídico capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones. 2. Estado de familia.- Era el derecho que tenía una persona de constituir una familia. 73

3. Posición de las personas en la familia.- En Roma, al individuo que gozaba del estado de libertad y de ciudadanía se lo distinguía en sui juris y alieni juris, según la posición que ocupase en la familia de la cual formaba parte. Sui Juris.- Eran aquellas personas que no estaban sujetas a potestad alguna, es decir las personas dueñas de si mismas. En tal situación se encontraban los pater familia sin importar si tenían o no descendencia o la edad con que contasen. Alieni Juris.- Eran Alieni Juris las personas de cualquier sexo o edad que estaban sometidas a la potestad, lo que significaba que no eran cabezas libres, porque sobre las mismas existía una autoridad ejercida por otra persona. Tenían tal condición el filius familia, que es descendencia por sangre o por adopción de un pater familia viviente; la mujer sine manus, que era la esposa sometida al poder marital. El individuo in causa mancipi, es decir el hombre libre entregado en emancipación por haber cometido un delito o para garantizar obligaciones contraídas por el pater familia. El vinculo que ligaba a los alieni juris con el jefe no era uniforme, pues mientras los esclavos y los hombres libres adquiridos por emancipación estaban bajo el dominio del pater al que pertenecían en propiedad, los filius familias y la mujer in manus estaban unidos al titular de la potstad por los lazos del parentesco civil.

La condición de sui juris era muy diferente a la de alieni juris a lo que concierne al ejercicio de los derechos privados, pues mientras el primero tenia plena capacidad jurídica, en el segundo, dicha capacidad estaba restringida. Sólo con el transcurso del tiempo, los filius pudieron ser titulares de patrimonio y contraer obligaciones. La mujer sui juris es llamada también mater familiae, esté o no casada, siempre que sea ama sobre los esclavos, por su autoridad, la manus y el mancipìum sólo pertenecieron a los hombres. Es importante señalar que un individuo que nacía fuera del matrimonio legitimo, seguía la condición de la madre, consiguientemente podía nacer sui juris.

4. La personalidad jurídica según los estados romanos.- En Roma, para que un ciudadano tenga personalidad, se requería de 3 elementos o estados: la libertad (status libertatis), el derecho de ciudadanía (status liberti)y del derecho de familia (status familiae). Todo aquel ciudadano que gozaba de estos 3 estados, poseía el capuz, es decir que contaba con plena capacidad para ser sujeto de derechos civiles y políticos. 5. Extinción de la personalidad jurídica.- La personalidad jurídica se extinguía por la pérdida de estos 3 estados o disminuía por el no goce de 1 ó 2 de los elementos. La pérdida de estos estados podía ser máxima, media y mínima.

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-

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Capitis Diminutio Máxima.- Era la pérdida de los 3 estados (libertad, ciudadanía y familia), se encontraban en esta situación los esclavos. Capitis Diminutio Media.- Era cuando una persona sólo gozaba del estado de libertad y no de los derechos de ciudadanía y familia. Esta medida era utilizada como una sanción para ciertas faltas cometidas. Capitis diminutio Mínima.- Era cuando el ciudadano romano era privado del estado de familia, gozando solamente del estado de libertad y ciudadanía.

EL PARENTESCO 1. Concepto.- Podemos conceptuar al parentesco como “el vínculo colectivo, originado en comunidad de sangre, matrimonio y ficción legal, que une a los miembros de una familia”. 2. División.- La organización de la familia romana, hizo que el parentesco que unía a sus integrantes se dividiera en 3 formas: -

Reconoció un parentesco civil denominado de “agnación” Uno de sangre o natural llamado “de cognación” Un tercer vínculo que se formaba entre un cónyuge y los parientes del otro, conocido como “afinidad”.

LA AGNACIÓN

Erael parentesco civil, partiendo de la base de que el vínculo sólo era transmisible por la línea de varones. Eran agnados entre sí y con relación al jefe, todas las personas colocadas bajo la patria potestad o la manus de un pater familia común. La agnación existía entonces entre los pater familia y todos sus descendientes, ya sean sus hijos, nietos, bisnietos, siendo estos a su vez, agnados entre sí. También podían adquirir tal parentesco personas extrañas a la familia que hubieran ingresado a la misma, y quedando bajo la potestad del jefe común, como consecuencia de la adopción, adrogación o en el caso de la mujer, de su matrimonio cun manu, situación bajo la cual pasaba a formar parte de la familia del marido. El pater familia tenía también poder sobre la familia de otros padres que le hubieran sido cedidos o vendidos, quienes se encontraban en una condición similar a la de los esclavos. Los esclavos formaban también parte de la familia agnaticia. También formaba parte de la familia agnaticia, todas aquellas personas que hubieran estado bajo la autoridad del pater familia y que lo estarían si aun éste viviese. Sabemos que al morir el pater, el grupo se divide en tantas familias nuevas e independientes, según la cantidad de hijos que él hubiera tenido, pero no por esta causa el vínculo agnaticio queda extinguido, sino que 75

estos mantenían entre si el parentesco por agnación aunque no estuvieran ya bajo el poder del jefe. Por último, igualmente eran agnados aquellas personas, que si bien nunca estuvieron bajo la potestad del padre, por haber este fallecido, lo habrían estado si no hubiera ocurrido su deceso.

1. Pérdida del vínculo agnaticio.- La pérdida del vínculo agnaticio se daba en aquellas personas que habiendo estado bajo la potestad del pater, hubieran salido del grupo familiar por emancipación, por adopción o por matrimonio, conservando solamente con relación a sus antiguos agnados, un parentesco natural basado en el vinculo de sangre. 2. Importancia jurídica.- Es necesario hacer notar que desde los primeros tiempos de Roma, la agnación fue el vínculo familiar por excelencia, es por esta razón que la legislación romana dio preferencia al parentesco civil en materia sucesoria, así como en la tutela y curatela, donde se nota más nítidamente los privilegios que tienen los agnaticios.

LA COGNACIÓN

1. Concepto.- El parentesco de sangre, emergente de la naturaleza que se originaba entre personas que procedían unas de otras, o de un tronco común, sin distinción de sexos se llamaba en Roma “cognación”. 2. División .- El parentesco por cognación se presenta por 2 formas: -

En línea, que puede ser recta o perpendicular y colateral o transversa. En grados

-

Parentesco en línea.- El parentesco es en línea recta cuando las personas provienen unas de otras pudiendo ser ascendentes o descendentes y éstas a su vez pueden ser inmediata o mediata.

-

Ascendente o Superior.- Si se eleva del tronco hacia las generaciones que le han precedido.

-

Descendiente o Inferior.- Si baja hacia las personas por él procreadas y a la progenie de éstas.

-

Inmediata.- Toda la línea recta, ascendente como descendente, puede ser inmediata, cuando se trata de los parientes más próximos como el padre o el hijo. 76

-

Mediata.- La línea recta ascendiente o descendiente es mediata cuando se refiere a abuelo, bisabuelo o al nieto y bisnieto, etc.

La línea colateral se da en el caso en que las personas tuvieran un origen común y no descendieran una de la otra, sino que sólo ellas se encuentran relacionadas por descender de un mismo autor, sea este inmediato o remoto. La línea colateral comprendida a los hermanos y primos entre sí y a los tíos y sobrinos.

-

Parentesco en grados.- Conforme al principio de que cada generación representa a un grado, el parentesco, tanto en la línea recta como colateral, se cuenta por grados. En la línea recta ascendiente, encontramos así en primer grado a los padres, en segundo a los abuelos, en tercero a los bisabuelos, en tanto que en la línea descendiente se incluye en el primer grado a los hijos, en el segundo a los nietos y así sucesivamente.

En la línea colateral, los grados de parentesco se establecen ascendiendo primeramente hasta el tronco común desde el cual se debe descender hasta la persona con la que se quiere determinar el vínculo, dando la suma de generaciones, el grado de parentesco.

3. Importancia jurídica.- La cognación no fue reconocida en Roma por mucho tiempo, esto debido a la organización patriarcal de la familia Romana, donde solo contaba en vínculo agnaticio. Sin embargo, en el transcurso del tiempo se estableció el régimen de los impedimentos matrimoniales, sobre la base del parentesco consanguíneo, al mismo tiempo que reconoció preferencia a los parientes naturales para vigilar las tareas de los tutores. Más no es hasta el derecho de Honorio, cuando el parentesco consanguíneo toma verdadero realce en la sucesión y en los derechos de herencia.

LA AFINIDAD

1. Concepto.- El vínculo que se crea entre cónyuges o entre uno de ellos o los parientes del otro, se denomina alianza o afinidad.

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La afinidad no tiene grado alguno, y para ello para medir el parentesco se debe recurrir a la forma de computar el parentesco natural, pudiendo ser en línea recta como el que se establece entre yernos y suegros y en línea colateral como el que se crea entre cuñados.

2. Importancia jurídica.- Los efectos que este parentesco engendraba fueron de escasa importancia. Sólo tuvo relevancia en lo concerniente a los impedimentos matrimoniales. El derecho romano prohibió el matrimonio entre personas que se encontrasen dentro de una misma línea recta y en lo colateral sólo se prohibió a los afines en 2º grado.

BIBLIOGRAFIA

Introducción al Derecho Romano, Gutierrez Carreño Limberg . Editorial Autónoma Gabriél René Moreno, 2008, Santa Cruz, Bolivia

Universidad

5. RECURSOS DE INFORMACIÓN COMPLEMENTARIOS http://www.youtube.com/watch%3Fv%3DASyCvxcrpy0 http://www.youtube.com/watch%3Fv%3Db8CgaFDmc8s

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TUTORIA 4

1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA

Instituciones Jurídicas de Roma La patria potestad, fuentes y características de la patria potestad. Derechos del pater sobre la familia y sobre los bienes. Extinción de la patria potestad. Definición de la adopción, requisitos, clases y efectos de la adopción. La adrogación en roma. Condiciones y fondo de la adopción y adrogación. La legitimación, diferencias entre legitimación y adopción, fundamento racional y clases de legitimación en roma. La tutela, definición, evolución histórica y clases de tutela en roma. Condiciones requeridas para ser tutor. Extinción de la tutela. La curatela, definición, evolución histórica, funciones del curador. Curatela de los dementes y de los menores de 25

2. CAPACIDAD (ES) A DESARROLLAR años

 Analizar la patria potestad, la adopción, la adrogación y la protección a los incapaces en la sociedad romana  Identificar las instituciones jurídicas como la tutela, la cúratela y la legitimación, como aportes de la cultura romana y su trascendencia en nuestras legislaciones.

3. ACTIVIDADES PREVIAS A LA TUTORÍA 79

1.- Defina con sus propias palabras que es la patria potestad, la adopción, la tutela y la legitimación 2.- Mencione tres características de la adrogación 3.- Resuma todo el tema de la tutoría 4 en un mapa conceptual

4. DESARROLLO UNIDAD 4

INSTITUCIONES JURIDICAS EN ROMA

I. PATRIA POTESTAD Los romanos consideraban la patria potestad como el poder atribuido al padre de familia, es decir la potestad ejercida sobre los hijos que formaban su familia y que se encontraban en ella como consecuencia de las justas nupcias, por la legitimación o por la adopción. En las instituciones de Justiniano se decía: “in potestate nostras sunt liberi nostri quos ex justis nuptiis procravimus” (estan bajo nuestra potestad los hijos que procreamos de justas nupcias). Como puede apreciarse en este principio queda manifiesto la idea del poder, el cual se manifiesta abiertamente en la familia, mediante la autoridad máxima del pater. Desde luego para ejercitar esa patria potestad en el derecho civil romano era requisito ser ciudadano romano, en cuyo caso según el derecho antiguo el pater familia era el propietario de los hijos, tenia el derecho de vida y muerte podía venderlos, exponerlos, abandonarlos o entregarlos para reparar el daño que estos hubieran causado, castigarlos y matarlos según disponía la ley de las XII tablas; como el padre era el propietario de su hijo los bienes que este adquiría pasaban al poder también del padre. Esta potestad de los padres sobre los hijos duro casi todo el régimen republicano pero posterior mente fue modificada por lo que ya en la época imperial romana, el padre se convirtió en jefe supremo de la familia, mas no en el propietario de ella.

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La patria potestad tiene por objeto, más que la protección del hijo, el interés del jefe de la familia, de donde se derivan las siguientes consecuencias: 1. No se modifica en razón de la edad o del matrimonio de los hijos 2. Sólo pertenece al jefe de la familia, aunque no siempre es el padre el que la ejerce, el abuelo paterno la conserva mientras vive; la madre jamás puede ejercer la patria potestad. La patria potestad confiere derecho al pater familia sobre sus hijos, a tal extremo que puede darles muerte. Tal derecho desapareció prácticamente con la llegada del cristianismo.

II. DEFINICION DE PATRIA POTESTAD Es el conjunto de derechos, poderes y obligaciones conferido por la ley a los padres que cuiden y gobiernen a sus hijos desde la concepción hasta la mayoría de edad o la emancipación. Con respecto a los hijos extramatrimoniales, la patria potestad corresponde a la madre o a aquel que haya sido declarado su padre. III. FUENTE DE LA PATRIA POTESTAD Las fuentes son: las justas nupcias, la legitimación y la adopción. En el derecho romano la patria potestad estaba originada por las justas nupcias lo cual hacia que todos los hijos que nacían de los cónyuges cayeran bajo su poder así como los nietos o descendientes del hijo varón que contraía matrimonio legítimo; sin embargo esto no se aplicaba a los hijos de la hija que pasaban o se sometían a la patria potestad del padre de la madre. La mujer aun cuando fuera sui juris jamás ejercía la patria potestad sobre los hijos. Los romanos consideraban al matrimonio o nupcias en general a la unión del hombre y la mujer que deseaban establecer entre ellos una comunidad indivisible de existencia (nuptiae- viri matrimonium, individuam vitae consuetudimen continents ). Así definían al matrimonio como la unión de un hombre y una mujer con el objeto de formar una sociedad indivisible; o sea una asociación de toda la vida. Desde el punto de vista etimológico, el termino matrimonio proviene de matris (madre) y monos monere (oficio, ocupación o protección ) o bien de mater (madre) y monus (uno) o sea una sola madre. La filiación es el lazo natural que relaciona a un infante con sus autores, produce efectos extensos según la naturaleza de la unión donde resalta. Se considera la filiación mas plena aquélla que emana de la iustae nuptiae y que vale para los hijos la calificación de liberi iusti . La adopción es un acto solemne que hace caer a un ciudadano romano bajo la potestad de otro. Ciudadano en donde se establecen entre ellos artificial mente las mismas relaciones civiles que hubieran nacido de la procreación ex iustis nuptiis. La adopción presenta en roma un lugar importante debido a los interese políticos y religiosos y dada que la familia civil solo se desarrollaba por los varones podía suceder que alguna familia 81

antigua estuviera a punto de extinguirse, para evitarlo se acudía a la adopción; existen dos clases de adopción: la de las personas sui iuris a la cual se le llama adrogación y la referente a los alienei iuris, que es la adopción propiciamente dicha. IV. CARACTERES DE LA PATRIA POTESTAD La patria potestad pertenece al jefe de la familia sobre los descendientes que forman parte de la familia civil. De acuerdo a ello esta potestad puede resumirse en tres proposiciones: 1.- El jefe de familia es el jefe del culto doméstico. 2.- Los hijos de familia son incapaces como los esclavos de tener un patrimonio todo lo que ellos adquieren es adquirido por el paterfamilias. 3.- La persona física de los sujetos a esta potestad esta a la disposición absoluta del paterfamilias , quien los puede castigar, emplearlos en distintos trabajos, venderlos y aún darles muerte. Como esta potestad esta en interés del padre, no podrá pertenecer a ninguna mujer, ni a la madre, ni a ningún varón ascendiente de la madre. V. DERECHO DEL PATER FAMILIA SOBRE SU FAMILIA Durante los primeros siglos, la potestad paternal hizo del jefe de familia un verdadero magistrado doméstico, rindiendo decisiones y pudiendo ejecutar sobre sus hijos las penas más rigurosas. Tiene sobre ellos poder de vida y de muerte, puede manciparlo a un tercero y abandonarlo. Los derechos del pater familia se reunen en : 1. Castigar a sus hijos.- El padre podía castigarle sin limitación. Luego este derecho fue limitado y sólo podía castigarle con moderación. Podía aplicar penas leves y a las graves tenía que pedir autorización al magistrado. 2. Abandono moral.- Cuando el hijo cometía algún delito, el padre podía entregarlo al ofendido en recompensa del daño causado. 3. Venta.- Al hallarse a los hijos como cosa, sujeto a las decisiones del padre, éste podía vender a sus hijos. Más adelante esta venta era rara, ya que habían limitado los emperadores este derecho de pater familia. 4. Abandono o emancipación.- El padre podía abandonar al hijo sin responsabilidad. El Edicto de Caracalla estableció que quien recogía un hijo abandonado, podía convertirse en su dueño. 5. Matrimonio.- El padre podía hacer casar a sus hijos con la persona que él indique, quieran o no. Esta norma fue abolida por Justiniano, gracias al cristianismo. 6. Emancipación del padre de familia al hijo.- Consistía en ceder a su hijo a un tercero a la manera de emancipación. De esta manera se encontraba el hijo en una condición análoga a la del esclavo, aunque temporalmente y sin dañar a su ingenuidad. Por regla general, el padre mancipaba al hijo en un momento de miseria y el nuevo dueño se comprometía a libertarle al cabo de un tiempo determinado. 82

VI. DERECHO SOBRE LOS BIENES El hijo no podía tener bienes propios. En la familia sólo existe un patrimonio cuyo jefe es el amo de los hijos. Esto ha contribuido en aumentar una especie de copropiedad latente en vida del jefe, pero manifestándose a su muerte, los recogen como bienes de su propiedad a título de herederos. 1. Peculium profectitium o profecticio.- Era todo lo adquirido por el hijo de familia. Consistía en que el padre daba a su hijo una masa de bienes, a fin de ejercitarlo en la administración consistente en ganado. En ningún momento daba el derecho de propiedad y podía recuperar su administración. 2. Peculium castrense.- Era el total de bienes adquirido por los hijos de la familia en servicio militar, es decir su economía sobre el sueldo o la parte que le correspondía en el botín, etc. 3. Peculium cuasi castrense.- Este se conformaba con los bienes que el hijo de familia hubiera adquirido durante el ejercicio de la llamada “milicia civil”, vale decir en el desempeño de cargos públicos o de profesiones liberales. Fue instituido por Constantino con el fin de protestar el predominio de la clase militar, que era la única que poseía peculio, así como para limitar los abusos del pater familia. 4. Peculium adventicio.- Eran los bienes provenientes de la madre hacia el hijo, también eran las donaciones de las especies de los ascendientes maternos. Aquí el hijo se hacia propietario de los bienes, correspondiendo solamente la administración usufructo al pater familia. VII. EXTINCIÓN DE LA PATRIA POTESTAD La patria potestad se extinguía por motivos necesarios y por voluntad del padre. Entre esto podemos citar a la muerte del hijo, causa natural, falleciendo el sometido a la potestad, esta concluía por la muerte del padre, se extinguía la patria potestad sobre el hijo, más no sobre los demás descendientes. VIII. CAPITIS DIMINUTIO Era la pérdida de los 3 estados para el padre o de la libertad para el hijo. Si el padre perdía el estado de libertad, perdía los derechos al ciudadano y la familia y con esto la capacidad de gozar de la potestad necesaria.

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LA ADOPCIÓN Y ADROGACIÓN

I. INTRODUCCION

La adopción fue muy frecuente en las familias romanas, como ya sabemos, la familia sólo subsistía por el parentesco agnático creado por línea masculina; por tanto, era necesario establecerlo a fin de que la familia no desapareciese. Por otro lado, debido a que la patria potestad se establecía principalmente como consecuencia de las iustae nuptiae, era necesaria la adopción para la continuidad de la familia. Existen dos clases de adopción: a. La adopción de una persona sui iuris, que se llama adrogación y b. La adopción de una persona alieni iuris, que es propiamente la adopción. Es el procedimiento mediante el cual el paterfamilias adquiere la patria potestad sobre el filiusfamilias de otro pater, el cual tenía que dar su consentimiento para que este acto se llevara a cabo. Era un acto de menor repercusión que la adrogación, motivo por el cual no intervenían los pontífices ni los comicios por curias, aunque no dejaba de entrañar riesgos para el adoptado sobre todo en materia sucesoria. Originalmente la adopción se llevaba a cabo mediante tres ventas ficticias de la persona que se daba en adopción, ya que debemos tener presente que el paterfamilias que vendía tres veces a su hijo perdía la patria potestad sobre él, regla establecida desde la Ley de las XII Tablas. Una vez realizadas estas ventas ficticias, el adoptante reclamaba ante el pretor el derecho de ejercer la patria potestad sobre aquella persona que iba a adoptar. En este procedimiento que implica en sí un simulacro de emancipación, el paterfamilias que cedía la patria potestad figuraba como demandado. Se podía dar el caso de adoptar a un hijo emancipado o a un descendiente de este hijo Bajo Justiniano se simplificó todo este procedimiento ficticio de venta y fue suficiente con una simple manifestación de voluntad de los dos paterfamilias expresada ante un magistrado. Como ya señalamos, la adopción entrañaba riesgos para el adoptado, puesto que desde el momento en que desaparecía la relación agnática con su familia, perdía todos los derechos a la sucesión cuando el paterfamilias muriese; y si tenemos en cuenta que el padre adoptivo lo podía emancipar, perdía también los derechos sucesorios que se habían establecido como consecuencia de la adopción. 84

En la época de Justiniano se reforma la ley y se presentan dos situaciones diferentes para que el adoptado no quede desprotegido; por un lado, en aquellos casos en que el adoptante es extraño a la familia, el adoptado adquiere derechos a la sucesión pero no pierde sus derechos a la sucesión de su anterior familia, en caso de que existiese una emancipación. Por otra parte, si el adoptante es un ascendiente, los peligros son menores, pues aún existiendo una emancipación, subsiste el lazo de consanguinidad, lazo que el pretor tendrá en cuenta en el momento de abrirse la sucesión. En un principio no era necesario el consentimiento del adoptado para llevar a cabo la adopción, pero también con Justiniano cambió esta situación, y si bien no era necesario su consentimiento expreso, cuando menos era menester que estuviese de acuerdo. La legislación justiniana señala que el adoptante debía tener cuando menos 18 años más que el adoptado

Concepto.- Adoptar consiste en tomar como hijo a alguien que no lo es. Importancia.- La adopción era uno de los medios de conseguir autoridad pública, ya que se recibía en la familia civil como hijo o nieto a quien no estaba sometido a la patria potestad del adoptante. El adoptado entraba a formar parte de la familia civil del adoptante, en calidad de descendiente legítimo.

II. REQUISITOS PARA LA ADOPCIÓN EN ROMA

El adoptante debería seguir los siguientes requisitos para ejercer la patria potestad:

1. Ser una persona sui juris 2. Inicialmente debería ser varón 3. Posteriormente se permitió que sea mujer, cuando había perdido a sus propios hijos, pero no adquiría la patria potestad sobre ellos. 4. El adoptante debería ser capaz de procrear. 5. Debería ser mayor con 18 año, cuando adoptaba a un individuo como hijo; y 36 años si lo hacia como nieto. 6. No podía adoptarse a un hijo natural, ya que podían ser legitimados. 7. Después de emancipar un hijo, no podía adoptarlo de nuevo. III. CLASES DE ADOPCIÓN 85

La adopción podía ser:

1. Adopción.- Era cuando se adoptaba a un alieni juris 2. Adrogación.- Era cuando se adoptaba como hijo a un sui juris.

IV. EFECTOS DE LA ADOPCIÓN

Con relación a las personas y con relación a los bienes, los efectos de la adopción eran los mismos que los de la adrogación: el adoptado salía de la familia civil agnada y entraba a la familia agnada del adoptante. Con su familia natural conserva sólo el vínculo de cognación, el adoptante tomaba el nombre del padre adoptivo. En cuanto a los bienes, siendo el adoptado un alieni juris, no tenía patrimonio y por consiguiente no producía ningún efecto respecto a ellos, pero en cuanto a los derechos de sucesión, el adoptado perdía lo que tenía en su familia natural, pero adquiría los de la familia adoptiva. Existía el peligro que el adoptado fuera emancipado por su padre adoptivo, estando vivo el padre natural, de manera que perdía el derecho de sucesión de ambas familias.

V. LA ADROGACIÓN

Es la forma más antigua de adoptar; data prácticamente de los orígenes de Roma. Por medio de ella se permitía que un paterfamilias adquiera el derecho de ejercer la patria potestad sobre otro paterfamilias. Por ser ésta un acto muy trascendental y de suma importancia -puesto que acarreaba la desaparición de una familia con todas las consecuencias que esto implica- era necesario someterlo a varias consideraciones, tanto desde el punto de vista religioso como del social o político. Desde la perspectiva religiosa, se debía notificar la decisión de la futura adrogación a los pontífices, para que éstos la aprobasen, ya que a consecuencia inmediata que les afectaría, sería la desaparición de un culto familiar determinado. La “adogatio” era un acto sumamente solemne por su importancia, ya que se extinguía una familia al hacerse “alieni iuris” una persona que era “sui iuris”, y además porque se extinguía el culto familiar del adrogante, quien ingresaba a una familia y un culto extraño. 86

En la época clásica, las treinta curias se reemplazaron por treinta funcionarios llamados lictores, en representación del “populus”. Durante el Imperio, por una Constitución de Diocleciano, del año 286, se sustituyó este procedimiento por el rescripto imperial. En las Institutas de Justiniano, Libro 1, Título 11 se expresa que la adopción se hace de dos modos, por rescripto del Príncipe (adrogación) o por autoridad del magistrado (adopción de un “alieni iuris”). En el Digesto (D.1.7.19.2) se aclara que las adrogaciones requieren que el adrogante tenga más de 60 años, para que pueda atender antes a la procreación de sus hijos, con la excepción de que padeciera alguna enfermedad o tuviera otra justa causa para adrogar, como por ejemplo que el adrogado sea pariente suyo. Tampoco se debe adrogar a más de una persona salvo por justa causa, quedando terminantemente prohibido que se trate de un liberto ajeno o que el adrogado sea menor que el adrogante. Justiniano modificó el carácter en que el adrogante adquiría los bienes del adrogado, que en lugar de hacerlo en propiedad, le concedió solo el usufructo (Instituciones. III.10). Con la posibilidad de realizar la adrogación por rescripto imperial pudieron adrogarse también las mujeres, y pudo realizarse la adrogación no solo en Roma como hasta entonces, sino también en las provincias. Tampoco en un principio podían adrogarse los menores que no podían participar en los comicios, como ocurría con las mujeres, y además porque se temía que los tutores presentasen su conformidad con la adrogación con el fin de liberarse de las cargas de la tutela. El emperador Antonio Pio levantó la prohibición de adrogar a los impúberes, pero bajo condiciones ya que era necesario que se den garantías especiales. Además Antonio estableció que si el adrogante emancipaba al adrogado sin motivo justificado, podría este reclamar su patrimonio como estaba antes de la adrogación y tenía derecho al cuarto de la sucesión del adrogante.

VIII. CONDICIONES Y FONDO DE LA ADOPCIÓN Y ADROGACIÓN

1. El adrogado debe consentir su adrogación. El adoptado sólo desde la época de Justiniano debía consentir su adopción 2. El adrogante debía tener 60 años o más. El adoptante simplemente debía ser mayor que el adoptante y tener por lo menos 18 años. 3. El adrogante no debía tener hijos legítimos bajo su potestad. El adoptante podía tener sin que esto impidiera la adopción 4. Las mujeres no podían adrogar ni adoptar, porque no tenían la patria potestad 5. Los esclavos no podían ser adoptados. 6. 87

LA LEGITIMACION INTRODUCCION Era, ni más ni menos, un acto jurídico por el cual se reconoce la calidad de legítimo al hijo que en principio no la tiene. Ese acto, en el derecho actual, tiene caracteres muy distintos de los que tuvo en el romano. Es que para saber lo que constituye la legitimación, precisa examinar las distintas clases de hijos: legítimos, legitimados, naturales e ilegítimos. Los legítimos eran los concebidos dentro de matrimonio. Los naturales los habidos en relación de concubinato y los ilegítimos todos aquellos que eran productos de relaciones sexuales extramatrimoniales distintas al concubinato. Conforme al Derecho Romano únicamente podían ser legitimados los hijos concebidos en concubinato, los cuales, se repite, eran los llamados naturales. Ese derecho castigaba severamente las relaciones sexuales extramatrimoniales a excepción del concubinato. El tratamiento jurídico distinto dado a éste, como lo sostiene Pedro Bonfante en su obra “Instituciones de Derecho Romano”, seguramente devino, o a consecuencia de las penas graves contra el stuprum (relación sexual por fuera de las justas nupcias con mujer honesta), o a causa de la prohibición de las nupcias entre senadores y libertas o mujeres de teatro, entre ingenuos o mujeres ignominiosas, entre gobernadores provinciales y mujeres de la provincia gobernada, o también tal vez, en razón de haberse prohibido el matrimonio en la clase de los militares. El mismo autor citado señala que el concubinato era la cohabitación con una mujer de baja condición social, sin affectio maritalis, situación que hacía que el concubinato no pudiera confundirse fácilmente con la legítima relación conyugal derivada del matrimonio, más cuando los preceptos legales establecían que la cohabitación de hombre romano con mujer honesta e ingenua entrañaba matrimonio siempre, supuesto que, caso contrario, habría stuprum. En la época del imperio cristiano, el concubinato adquirió carácter de verdadera institución jurídica que a larga, no obstante, los emperadores buscaron suprimir, pero sin perjuicio de que los liberi naturales, como eran denominados los hijos de las concubinas, pudieran ser legitimados, bien por el matrimonio posterior de los padres, ora por la oblación a la curia, o por rescripto imperial. Por matrimonio posterior de los padres concubinarios, dado que el concubinato sólo era permitido, como unión lícita, entre hombre y mujer romanos solteros que carecieran de impedimentos para un matrimonio posterior, el cual, si se efectuaba, tenía la virtud de legitimar al hijo previo habido en la relación de cohabitación. Respecto a la oblación a la curia se tiene que primitivamente todos los romanos púberes varones constituían el ejército; que la evidencia histórica patentiza que más tarde las armas fueron entregadas a soldados mercenarios que siempre debían quedar dirigidos por decuriones romanos, los cuales quedaban sometidos a gastos que los romanos eludían asumir. Entonces 88

las leyes caducarias prescribieron que los liberi naturales o hijos naturales que fuesen promovidos al cargo de decurión pasarían a ser estimados legítimos, y que las hijas naturales que contrajeran nupcias con un decurión también se tendrían como legitimadas. Por rescripto o resolución del emperador, siempre que se cumplieran dos condiciones: que fuera imposible el matrimonio de los padres y éstos no contaran con hijos legítimos. Pero esta forma de legitimar, como lo indica Eugenio Petit en su “Tratado Elemental de Derecho Romano”, era de efectos muy restringidos, porque el legitimado, así se convirtiera en agnado del padre, no entraba a la familia civil de éste, ni se hacía agnado de los parientes del mismo. La legitimación, por lo general, daba lugar a los siguientes resultados: Creaba la patria potestad; daba origen a esa misma potestad sobre los descendientes del legitimado, porque el paterfamilias ejercía patria potestad sobre sus hijos y los hijos de sus hijos, o sea, sobre los nietos, bisnietos, etc., introducía en la familia agnaticia a personas que no estaban en ella; y, por último, propiciaba el paso del patrimonio del legitimado al legitimante, porque el patrimonio tenía carácter familiar y, por ende, todo le pertenecía al paterfamilias.

II. DEFINICIÓN Legitimación es un acto establecido por el derecho donde los hijos naturales son equiparados, total o parcialmente, es decir que se tengan como por nacido de matrimonio legítimo los que nacieron fuera de él. La legitimación es una creación de la ley como un modo natural de establecer relaciones familiares, de ahí que sólo los hijos naturales pueden ser legitimados. Estos son nacidos de personas entre los cuales no mediaba al tiempo de concepción, ningún impedimento para contraer matrimonio y no se puede dar en los casos de: adulterio, sacrilegio o incesto.

III. DIFERENCIA ENTRE LEGITIMACIÓN Y ADOPCIÓN 1. Legitimación.- Solamente a los hijos propios se les atribuye tal calidad, porque se reconoce un hecho real, no se lo finge. 2. Adopción.- En ella, pasa a formar parte de la familia, un extraño con el que no existe la relación natural. IV. FUNDAMENTO RACIONAL Se halla que el amor y protección de los padres a los hijos no es solo para los nacidos de matrimonio y si esto no perturba el orden social, debe sancionarla el estado, permitiendo constituir en familia legítima lo que empezó fuera de la ley. Los padres pueden reparar el mal causado por una flaqueza y mejorar la condición de los hijos, cumpliendo con los deberes de paternidad. Pero la permisión de legitimación que otorga el 89

Estado, tiene sus límites por el peligro que resulte un vicio o las pasiones desenfrenadas y que dañe a la familia legalmente (sólo sería posible, si no existen hijos legítimos con otra mujer). V. CLASES Solamente la legitimación, por subsiguiente matrimonio, que es la que tiene lugar cuando los padres del hijo natural se casan legalmente, es conforme al derecho natural la única que llena todos los fines. De esta forma al unirse las personas en matrimonio legítimo, se involucran la moral pública como privada, porque los padres tienen el estímulo de reparar su falta.

VI. OTRAS FORMAS DE LEGITIMACION El derecho positivo admite “El Rescripto del Príncipe”, donde los hijos se consideran legítimos con una autorización por el soberano, aquí predomina el carácter ficticio ya que el príncipe era árbitro de dar legitimidad a los hijos y sólo se admitía en casos excepcionales, como el auxilio de la legitimación por subsiguiente matrimonio. VII. EFECTOS Son los que se indican en la definición, son la equiparación de los hijos legitimados, intérpretes modernos que surgieron por los emperadores cristianos para tener la patria potestad sobre hijos legítimos. En Roma, la legitimación no tenía un efecto jurídico artificial para adquirir la patria potestad, sobre descendientes habidos fuera de justo matrimonio. IX. LEGITIMACIÓN Constantino al fin que se acabe el concubinato, permitió que se legitimen por subsiguiente matrimonio todos los hijos del concubinato. Por tanto a los hijos ya concebidos en gestación, se extendió legitimación que hubieren con potestad. 1. Capacidad.- Sólo podría legitimar el padre, ya que dependía de la constitución de la familia. Podrían ser legitimados los hijos naturales, es decir los nacidos de concubinato con mujer libre y con la cual pudiera casarse. 2. Forma de legitimación.-Algunos romanos admiten 6 formas: abrogación de los hijos legítimos, testamento, denominación de hijo, subsiguiente matrimonio, abolición a la curia y Rescripto del príncipe.

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LA TUTELA Y LA CURATELA

I. CONSIDERACIONES GENERALES

Sabemos que en Roma la capacidad de ejercicio de una persona podía estar modificada en razón de su edad, sexo y salud. Consiguientemente un impúber, un alienado o una mujer que podía tener capacidad de goce, carecían siempre de la capacidad de ejercicio. Si estos incapaces se encontraban bajo la potestad de alguien, es decir, si eran Alieni Juris, estaban suficientemente protegidos por el pater familia o el marido. Pero si eran Sui Juris, para ejercitar su capacidad, requerían de instituciones que los proteja. Con este fin, en el Derecho Romano, se estableció la tutela y la curatela. La tutela se la concedía al impúber Sui Juris y a la mujer Sui Juris. La curatela se establecía a favor del loco, pródigo y posteriormente fue extendida a favor de los pródigos y menores de 25 años, siempre que estos sean Sui Juris.

II. LA TUTELA

1. Definición.- La tutela es un poder dado y permitido por el Derecho Civil sobre una cabeza libre, para proteger a quien a causa de su edad no puede defenderse por sí mismo. La definición anterior ha sido objeto de intersantes polémicas de parte de los tratadistas del Derecho Romano. 2. Evolución Histórica.- En la legislación primitiva, la tutela tuvo carácter de un verdadero poder, el tutor la ejercía como un derecho, puesto que podía ceder su ejercicio o reivindicarlo. En la primera época, la tutela fue establecida como institución de protección de los bienes familiares de un incapaz Sui Juris, antes que en beneficio de éste. Por ello el cargo de tutor lo desempeñaban los agnados más próximos del pupilo quien estaba interesado en la conversación del patrimonio del incapaz por una expectativa de sucesión. Posteriormente cuando se vio la necesidad de establecer un sistema de protección adecuada a los intereses del incapaz, el concepto de tutela varió determinantemente que no solo se establecía para cuidar los bienes, sino también para proteger al pupilo mismo. 3. Clases de tutela.- En Roma hubo las siguientes clases de tutela:

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- Tutela testamentaria.- En el derecho antiguo, era el padre de familia quien a tiempo de dictar su testamento disponía la tutela bajo quien quedaban los hijos impúberes a su muerte. Así, la ley de las XII Tablas legisló que el padre de familia podía en su testamento designar al tutor de su hijo. El derecho de nombrar un tutor testamentario era en su origen un atributo a la potestad paterna, pues sólo podía hacer uso de ello el padre de familia. La tutela testamentaria fue la más importante y tuvo prioridad sobre las otras. Nuestro Código Civil, en su art. 204, concede asimismo prioridad a la tutela testamentaria, estableciendo que la designación la hace el último padre sobreviviente. - Tutela Legítima.- Cuando en el testamento un padre no designaba un tutor o no existía testamento, la tutela correspondía desempeñarla a la persona que señalaba la ley, abriéndose la tutela legítima de los agnados, indicando la ley de las XII Tablas, como tutor al agnado más próximo. Habiendo varios en igual grado, son todos tutores. - Tutela Dativa o Judicial.- Esta apareció en Roma en último lugar, como consecuencia de la evolución de la familia romana, al darse la situación de los impúberes que no tenían un tutor testamentario o legítimo. Entonces fue necesario llenar este vacío, la Ley Atiliana del año 185, concedió al pretor urbano la facultad de nombrar tutor con el acuerdo de la mayoría de los tribunos de la plebe. Nuestra legislación civil, art. 212, contempla igualmente la tutela judicial o dativa, asignada a los jueces instructores la facultad de discernir el cargo de cualquier ciudadano.

III. CONDICIONES REQUERIDAS PARA SER TUTOR

1. 2. 3.

4.

Ser ciudadano.- Los extranjeros, tanto peregrinos como latinos, no podían ser tutores. Estas restricciones desaparecieron a medida que se cedía la ciudadanía. Ser varón.- Las mujeres al estar sujetas a la voluntad de otros, no podían ser tutrices. En Roma, además de las mujeres no podían ser tutores los soldados, obispos y monjas Excusa del tutor.- Como consecuencia de la modalidad de la tutela, el tutor la ejercía como un derecho, pudiendo por ello excusarse a renunciar las funciones sin objeción alguna. Funciones del tutor.- Las costumbres imponían a los tutores ciertos deberes para con el pupilo. Debía tomarse en cualquier circunstancia la defensa de sus intereses, estando considerado de este deber como sagrado. Las funciones de tutor eran específicas: cuidar la fortuna del pupilo y no de su guarda ni de su educación, siendo el pretor el encargado de designar al pariente encargado de educarlo y alimentarlo. 92

5.

6.

Formalidades impuestas al tutor antes de entrar en funciones.- Algunos tutores deben suministrar la satisfatio, es decir, prometer conservar intacto el patrimonio del pupilo y presentar fiadores solventes que tomen el mismo compromiso. La satisfatio era una fianza real o personal estipulada por el tutor con el menor. Nuestro Código Civil, en sus arts. 236 y 237 obligan al tutor a presentar fianzas y formar inventarios de los bienes del pupilo. Restricciones a los poderes del tutor.-

El tutor no puede hacer con los bienes del pupilo donaciones de ninguna índole. El tutor no debe hacer uso personal del capital que administra del pupilo, su deber es emplearla en utilidad del pupilo.

IV. EXTINCIÓN DE LA TUTELA

1.

Formas de extinción: -

Cuando llegaba a la pubertad, excepto en el caso de la mujer, que estaba sometida a tutela perpetua. Por muerte del pupilo Por muerte del tutor Por adrogación del pupilo Por destitución del tutor fundada en causas legales Cuando el tutor caía en capitis diminutio.

LA CURATELA CONSIDERACIONES GENERALES CURATELA. La ley de las XII tablas organizó la curatela únicamente para los incapacitados accidentales: los a) furiosi sin intervalos lúcidos y los b) prodigi, después por disposiciones del pretor se protege a los mente capti, los sordos, los mudos, así como los incapacitados de otro orden. -Cura furiosi: La ley decenviral se ocupó de los furiosi y decidió que el loco sui iuri y púber, es decir que no tuviera ni la protección del jefe de familia ni la del tutor, se sometiese a la curatela legítima de los agnados. 93

-Cura prodigi: La ley de las XII tablas consideraba prodigo a aquella persona que no era capaz de llevar cuenta y limite de sus gastos, sino que se arruina dilapidaban y malgastando sus bienes heredados de la sucesión ab intestato del padre. La cura o curatela, era la protección de patrimonios necesitados de vigilancia, por incapacidad de su titular. Curator es la persona encargada de tal función. La cura puede aplicarse a un patrimonio sin titular. CURA FURIOSI. Según la Ley Decenviral, el loco sui iuris y púber, es decir que no tuviera ni la protección del jefe de familia ni la del tutor, se sometiese a la curatela legítima de los agnados, y a falta de éstos, a la de los gentiles. La curatela se abre desde que se manifiesta la locura, sin una decisión del magistrado. Se encarga de ella el agando más próximo (un hijo podía ser el curador de su padre loco).

FUNCIONES DEL CURADOR. Debe cuidar el patrimonio del enfermo. Si el paciente recobre sus facultades debido a un intervalo de lucidéz, puede obrar solo como si nunca hubiese estado desequilibrado. Al final de la curatela, el curador está obligado a rendir cuentas, así como todas las veces que el loco, recobrando la razón, exigiera la administración de sus bienes. El incapaz o sus herederos tenían contra el curador una actio negotiorum directa para obligarle a rendir cuentas. CURA PRODIGI. (Curatela de los pródigos). Los pródigos eran los que, teniendo hijos, mal gastaban sus bienes heredados de la sucesión ab intestato del padre o del abuelo paterno. Los decenviros, decidieron que el pródigo fuese declarado en estado de interdicción, colocándole bajo la curatela legítima de sus agnados y, a flata de éstos, de los gentiles. El pródigo es asimilado al loco y declarado incapaz, sin que pueda contraer ninguna obligación válida, ni civil ni natural. Pero puede realizar actos que tiendan a mejorar su condición.

1. Evolución Histórica.- La curatela se confería en Roma a favor de diferentes incapaces. Primeramente sólo se concedió a favor de personas incapaces tales como locos o los que dilapidaban sus bienes llamados pródigos. Posteriormente se concedió a favor de otros incapacitados tales como los sordos, mudos, ciegos. Por último se concedió la curatela a favor de los menores de 25 años. 94

2. Clases de curatela.- Se conocieron tres clases de curatela: -

La concedida por el padre incapaz La curatela legítima La curatela dativa o judicial

3. Funciones del curador.- A tiempo de ejercer sus funciones, debía levantar un inventario de los bienes del incapaz y dar una fianza satisfactoria. Al igual que en la tutela, los bienes del pupilo estuvieron protegidos con la hipoteca de los bienes del curador. El curador podía ser destituido por los manejos dolosos y podía ser obligado por el pupilo a restituir el total del patrimonio que se le había confiado.

II. CURATELA DE LOS DEMENTES Y PRODIGOS

1. Antecedentes y reglas comunes.- Cuando la tutela y curatela se convierten en instituciones de protección de los dementes, el Derecho Pretoriano la concede a favor de los sordos y los mudos. El curador es sometido a mayores obligaciones, no sólo debe cuidar los bienes del incapaz, sino también debe procurar el mejoramiento de su salud, estándole prohibido ciertos actos, tales como hipotecar o donar los bienes del pupilo. La curatela cesaba cuando el insano recobraba la razón y sólo entonces sus actos tenían validez. Pródigo era aquel que malversaba los bienes recibidos de sus ascendientes paternos: la reglamentación de esta curatela fue distinta en las diferentes épocas. El curador del prodigo era designado por un magistrado, teniendo en cuenta la persona designada en el testamento del padre.

III. CURATELA DE LOS MENORES DE 25 AÑOS

1. Antecedentes y funciones.- Como al comenzar la pubertad en los varones a la edad de los 14 años, en Roma debía concluir por concepto de ley la tutela. Pero debido a que aún eran adolescentes sin experiencia ni rectitud bastante para dirigir la administración del patrimonio, se vio necesario prolongar la protección por medio de la curatela. Esta ley llegó a determinar la más absoluta falta de crédito de los menores, ya que nadie por peligro a ella quería contratar a

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un impúber menor de 25 años. Fue para salvar esta situación que se introdujo la costumbre de hacer al menor un curador para cada asunto.

BIBLIOGRAFIA

Manual de Derecho Romano. Gonzáles de Casino, Emilssen. Universidad externado de Colombia, 2003, 6ta. Ed., Bogotá, Colombia

5. RECURSOS DE INFORMACIÓN COMPLEMENTARIOS http://derecho.laguia2000.com/derecho-romano/adrogacion#ixzz34Esnk97q http://www.monografias.com/trabajos91/deecho-romano/deecho-romano3.shtml#ixzz34EsEo1Ov

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TUTORIA 5

1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA EXAMEN PARCIAL Nociones generales del Derecho Romano. Periodo de la Monarquía. Periodo de la República. Periodo del Alto y Bajo Imperio. Las personas. El Estado de Libertad, de Ciudadanía y, de Familia. La patria potestad, la adopción y la adrogación, la legitimación. La tutela y la curatela

2. DESARROLLO Se recomendamos repasar todo lo analizado y discutido en las tutorías 1, 2 , 3 y 4,además, de responder al siguiente cuestionario 1.- Cual es la importancia y utilidad del estudio del derecho romano? 2.- Cuáles son los motivos de estudio del derecho romano? 3.- Cuáles son los métodos para su estudio? 4.- Clasificación del derecho romano 5.- Definición del derecho romano en sentido amplio y en sentido restringido. 6.-División del derecho romano 7.- Fuentes del derecho romano 8.- Origen del pueblo romano según la leyenda y otras teorías 9.- Organización social, política, económica y religiosa durante la Monarquía 10.- Reformas del rey servio Tulio 11.- El Advenimiento de la República 12.- Organización política, social y económica durante la República 13.- Las magistraturas y sus funciones 14.- La ley de las doce tablas 97

15.- Fuentes del derecho durante la república 16.- Advenimiento del principado o Alto Imperio 17.- Organización del Imperio 18.- Fuentes del derecho durante el Alto Imperio 19.- Advenimiento del Bajo Imperio 20.- Constantino y la Influencia del Cristianismo 21.- Codificación y Legislación de Justiniano 22.- Las escuelas sabiniana y proculeyana 23.- Definición de la palabra persona 24.- Clases de persona que reconoce el derecho 25.- Condiciones jurídicas para la existencia de la persona 26.-Qué establece la teoría de la viabilidad y qué la teoría de la vitalidad? 27.- Qué es la capacidad en derecho? 28.- Requisitos para que una persona tenga capacidad jurídica en el derecho romano 29.- Pérdida de la capacidad jurídica 30.- Diferencia entre las personas naturales y las personas jurídicas 31.- Clasificación de las personas en roma 32.- Cuáles eren las fuentes jurídicas de la esclavitud? 33.- Cómo se extingue la esclavitud? 34.- Cuáles son las formas de manumisión del derecho civil? 35.- Condiciones jurídicas de los esclavos 36.- Relaciones del liberto con el ex –amo 37.- Concepto de ciudadanía 38.- Cómo se adquiere la ciudadanía? 39.- Cómo se pierde la ciudadanía? 40.- Ventajas de la ciudadanía en el orden público y privado 41.- Clasificación de los no ciudadanos? 42.- Clases de latinos 43.- Qué es la familia? 44.- Desarrollo histórico de la familia en Roma 45.- Posición de las personas en roma 46.- Extinción de la personalidad jurídica 47.- Qué es el parentesco? 48.- Qué es la agnación? 49.- Qué es la cognación? 50.- Qué es la afinidad? 51.-Definición de la patria potestad 52. Concepto de la patria potestad 53. Fuente de la patria potestad 54. Derechos del pater famili sobre la familia 55. Derechos del pater famili respecto a los bienes 56. Definiciones de la adopción y la adrogación 98

57. 58. 59. 60. 61. 62. 63. 64. 65. 66. 67. 68.

Requisitos para la adopción Efectos de la adopción condiciones de fondo de la adopción y la adrogación Concepto de la tutela y la cúratela Clases de tutela Condiciones requeridas para ser tutor Formas de extinción de la tutela Funciones del curador Cúratela de los dementes y pródigos Qué es la legitimación? Diferencias entre legitimación y adopción Clases de legitimación

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TUTORIA 6

1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA

Uniones irregulares en roma, el matrimonio y el divorcio Concepto de uniones libres, antecedentes históricos, el concubinato en roma, condiciones para las uniones libres, efectos del concubinato. Uniones irregulares en roma. Definición del matrimonio. Tipos de matrimonio. Formas de matrimonio en la manus. Presupuestos del matrimonio. Impedimentos del matrimonio. Efectos del matrimonio respecto a los conyugues. Efectos del matrimonio respecto a los hijos. Disolución del matrimonio. La dote, la restitución de la dote. Definición del divorcio. Evolución historia del divorcio. Disolución por causas voluntarias y por causas involuntarias. Reglas sancionas por el emperador Justiniano sobre el divorcio. Clases de divorcio

2. CAPACIDAD (ES) A DESARROLLAR

   

Identificar las uniones libres e irregulares en Roma Explicar los tipos de matrimonio y sus singularidades en la sociedad romana Analizar los motivos de la nulidad y las causas de disolución del matrimonio en Roma Discutir las causas y reglas sancionadas en Roma para efectos del divorcio

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3. ACTIVIDADES PREVIAS A LA TUTORÍA

La actividad previa debe ser entregada en impreso 1. 2. 3.

Defina con sus propias palabras que es el matrimonio y qué el divorcio Mencione las tipologías de uniones irregulares en roma Resuma todo el tema de la tutoría 6 en un mapa conceptual

4. DESARROLLO

UNIDAD 5

LAS UNIONES LIBRES, EL MATRIMONIO Y EL DIVORCIO EN ROMA

LAS UNIONES LIBRES I. INTRODUCCION

Desde que el hombre apareció sobre la tierra, se ha conformado una sociedad primitiva con el fin de hacer frente a las circunstancias de la naturaleza, y su instinto sexual, al igual que el de los animales, le permitió unirse a su mujer, con el fin de perpetuar la especie humana. Donde más tarde el emparejamiento se hace estable, y el hombre dedica su tiempo a la protección de la prole.

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En cada grupo humano se establecen normas rudimentarias de consistencia familiar que hacen de la familia una organización más o menos duradera para lo cual se establece lo mágicoreligioso, que le da una seriedad a estas uniones libres, convirtiéndolas en un verdadero matrimonio. Sin embargo las uniones libres han tenido una duración prolongada por ser la primera forma de organización familiar, y que aún existe y subsiste en unas culturas, países y confines.

II GENERALIDADES

1. Concepto de uniones libres.- La unión libre es el nombre con el que se da el enfoque más aceptable al almacenamiento de concubinato. Desde el punto de vista jurídico se entiende unión conyugal libre o de hecho, cuando el varón y la mujer constituyen voluntariamente, un hogar en forma, hacen vida en común de manera estable y singular. Otros autores definen como: “La unión conyugal libre es el tratado de un hombre con su mujer, que viven y cohabitan como si fueran marido y mujer”. 2. Concepto de concubinato.- Deriva de la voz latina “concubare” que significa acostarse. Era conceptuando como el matrimonio de hecho, unión entre varón y mujer con el simple convenio de los contrayentes, con sentido por el Estado para el redoblamiento de Roma. La palabra concubinato también proviene del latín “concubina”: mujer con que se acuesta un hombre.

En el Derecho Romano, el concubinato era una especie de matrimonio frecuente de Roma, parece de haber nacido de la desigualdad de condiciones conocidas como ilícitas. Un ciudadano tomaba como para concubina a una mujer poco honrada, digna, por tanto de hacerla su esposa; tal como una manumitida o una ingenua de baja extracción. Hasta el fin de la República, el derecho no se ocupó de estas simples uniones de hecho pues fue bajo Augusto, cuando el concubinato recien recibió su nombre. El concubinato obtuvo organización legal en la época de Augusto, constituyendo desde entonces un matrimonio regular, salvo la existencia de los impedimentos legales como el parentesco, falta de edad, justas nupcias o de concubinato anterior.

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III. ANTECEDENTES HISTORICOS

1. El concubinato en Roma.- Los romanos consideraron ilícitas y punibles las relaciones carnales fuera del matrimonio, sancionando con severas penas: el adulterio, la bigamia, incesto y el estupro. Como consecuencia, las relaciones carnales del hombre y la mujer solteros, eran penadas por el derecho, ante cuyos ojos existía un estupro sancionado con la confiscación de la mitad de los bienes del varón. Sin embargo fueron 2 diversas causas; muchas de las relaciones extramatrimoniales y el derecho poco a poco fueron reconociéndole licitud y derechos. La ley Julia adulteris, fue la primera que distinguió el estupro (relación carnal esporádica) del concubinato (relación permanente). El concubinato fue definido como el consorcio licito de un hombre con una mujer, sin que entre ellos hubiera matrimonio habiendo sido practicado con frecuencia en el Imperio.

IV. CONDICIONES PARA LAS UNIONES LIBRES El concubinato no constituía verdaderamente matrimonio legal de ninguna especie, por consiguiente no producía vínculos de derecho. Entre sus reglas citamos:

-

-

-

Que en los tiempos primitivos no podía tomarse como concubina sino a la mujer, quien por consideraciones sociales o políticas, estuviera prohibida de unirse en justas nupcias. Que nadie podía tener más de 1 concubina, y ninguna siendo legítimamente casada. Que ninguna mujer podía ser concubina antes de los 12 años ni era realizable la unión por motivos de moralidad pública como el parentesco, etc. Que el concubinato carecía de toda formalidad para constituirse y se disolvía en cualquier tiempo, con causa o sin ella, por la voluntad de ambos o de 1 solo de los concubinos. Que no había donación ni dote.

V. EFECTOS DEL CONCUBINATO

1. Carácter Legal.- Las costumbres de los romanos permitían el concubinato para facilitar las uniones de ciertas personas con otras, a las que según el rigor del Derecho no podía elevar al rango de esposa legítima. El concubinato obtuvo organización legal en la época de Augusto, constituyendo impedimentos legales como el parentesco, falta de edad, justas nupcias o de concubinato anterior. Aunque no constituía matrimonio, producía los siguientes efectos. 103

-

-

-

Los hijos no eran justi liberis, es decir legítimos como los nacidos de las justas nupcias, llamándolos naturales, naturales liberis, para distinguirlos de los nacidos en otras uniones. Aunque la paternidad sea conocida, no se hallaban bajo la patria potestad del padre, no eran agnados de esta ni de los demás miembros de la familia paterna, en la que no tuvieron derecho de sucesión sino después de la época de Justiniano. Este emperador, corrigiendo la severidad de las leyes, les reconoció un derecho a la herencia intestada del padre, derecho que se hizo extensivo a la misma concubina que concurría a ella con sus hijos. Los hijos naturales eran los únicos que podían ser legitimados.

2. Carácter social.- El concubinato era una unión inferior a las justas nupcias, tomábase generalmente como concubina a la mujer que por su condición social no era posible unirse por matrimonio, por lo mismo, nada tenía de honroso especialmente para la mujer. Las honradas y honestas debían recibirse como esposas, esto en los orígenes de Roma. En la época clásica, las libertas, ya podían ser legítimas esposas de sus respectivos patrones. El concubinato llamado por Justiniano “lícita consuetudo”, fue suprimido por el emperador León por ser opuesto a la moral cristiana.

VI. UNIONES IRREGULARES EN ROMA Se conoce con este nombre, todas aquellas habidas entre el varón y la mujer que no se consideran como justas nupcias, concubinato, ni matrimonio de derecho de gentes. Llamábasele con el nombre especial de “stuprum” y algunas eran perseguidas y castigadas con pena de muerte por las leyes. Los hijos nacidos en ellas tomaban la denominación de “empurios”, no tenían padres conocidos y aún cuando provinieran de personas no impedidas para casarse. El Derecho Romano no admitía su reconocimiento. Los hijos de las uniones irregulares sólo tenían relaciones jurídicas con la madre y los cognados de ésta como los adulterinos procreados por mujer casada.

1. Contubernio.- Era la unión regular y continua de 2 esclavos o de 1 esclava y otra libre. Sin embargo el Senado Consulto, Claudino restringió el de una mujer libre con un esclavo y Constantino castigó con pena de muerte el contubernio de una mujer libre con sus esclavos. Estas uniones no tenían ningún valor legal, por consiguiente carecían de efectos civiles, pero originaba cierta especie de parentesco que impedía las justas nupcias cuando la esclavitud cesaba. Justiniano abrogó la antigua regla de que la servidumbre no producía ninguna coacción, concediendo derecho de sucesión reciproca entre el hijo y su progenitor, siempre que ambos sean libres al fallecimiento del primero. 2. Adulterio.- Relación extramatrimonial de un hombre con una mujer 3. Incesto.- Relación carnal entre parientes de 1º y 2º grado. 104

4. Celibato.- Relación sexual con personas religiosas 5. Bigamia.- Relación conyugal de un hombre con 2 mujeres o viceversa..

VII. UNIONES LIBRES EN BOLIVIA

1. En la legislación boliviana.- En Bolivia, la aceptación legal del concubinato tuvo su resistencia al igual que en el derecho y legislaciones de otros países, pero al final, después de una larga evolución, en la que recibió distintas nominaciones como la de concubinato, matrimonio de hecho, hoy figura en nuestra Constitución Política del Estado y en el Código de Familia como institución jurídica, con el nombre de uniones conyugales libres o de hecho.

Encontramos antecedentes en la aplicación de las leyes sociales del 19 de enero de 1924 y 18 de abril de 1928, sobre accidentes de trabajo y enfermedades profesionales que confieren derecho de indemnización a la compañera e hijos de obrero que han vivido bajo su amparo y protección. En este mismo sentido normas beneficios sociales a favor de la compañera, como miembro de la familia del obrero, la ley del 25 de enero de 1924, sobre ahorro obrero y otras que al igual que el Código de familia vigente, le dé la nominación de uniones conyugales libres, reconociéndole efectos jurídicos, derechos y obligaciones similares a los establecidos para el matrimonio y cuantos a sujetos de la unión, bienes e hijos.

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EL MATRIMONIO

I. INTRODUCCION. El matrimonio o iustae nuptiae, es uno de los elementos básicos del derecho de familia. Los romanos tuvieron una concepción muy particular.

El matrimonio puede definirse como la cohabitación de dos personas de distinto sexo, con la intención de ser marido y mujer, de procrear y educar a sus hijos y constituir entre ellos una comunidad absoluta de vida. Importaba una situación de hecho fundada en la convivencia del hombre y la mujer, cuyo comienzo no estaba marcado por formalidad alguna, a lo que se debía agregar la intención permanente y recíproca de tratarse como marido y mujer, llamado afectio maritalis contaba el matrimonio de 2 elementos: uno objetivo, la cohabitación, y otro subjetivo, la afectio maritalis. El matrimonio era una relación de hecho con consecuencias jurídicas. La cohabitación no debe entenderse exclusivamente en sentido material, sino más bien ético, porque existía el caso de que los esposos no compartieran el mismo hogar y podía contraerse el matrimonio aunque el marido estuviera ausente, y la mujer estuviera en su casa. La ausencia de la mujer impedía el perfeccionamiento del matrimonio. La afectio maritalis, no era meramente una manifestación de consentimiento inicial, si cesaba, el matrimonio se extinguía. No importaba un simple consentimiento, sino una relación fáctica creadora de status, el de marido y mujer. Este elemento tuvo una importancia vital: "no el concúbito, sino el consentimiento, constituye las nupcias". La afectio maritalis no debía quedar en la conciencia de los cónyuges. Debía hacerse pública. Ésta se demostraba mediante declaración de los esposos, y de los parientes y amigos, por una manifestación exterior, llamada "honor matrimonii", que era el modo de comportarse en sociedad los esposos, y el trato que el marido dispensaba a la mujer. El matrimonio siempre tuvo carácter monogámico en Roma. El ius postliminium, que operaba sobre las relaciones jurídicas, no tenía efectos sobre el matrimonio. Las fuentes proporcionan 2 definiciones Institutas: "es la unión del varón y la mujer que comprende el comercio indivisible de la vida" Modestino: "la nupcias son la unión del varón y de la hembra y el comercio de toda la vida, comunicación del derecho divino y del humano" Los Esponsales. El matrimonio solía ir precedido de una promesa formal de celebrarlo, realizada por los futuros cónyuges o sus paterfamilias, que se llamaba esponsales (sponsalia, de sponsio, contrato verbal q se usaba para perfeccionar una promesa). Digesto: "los esponsales son mención y promesa mutua de futuras nupcias". 

En las primeras épocas, su incumplimiento daba lugar a una acción de daños y perjuicios, criterio no aceptado por mucho tiempo. 106



En el derecho clásico, tuvieron un caracter mas ético-social, que legal, por la falta de acción para exigir su cumplimiento. Sus efectos jurídicos se manifestaron en materia de capacidad para contraer esponsales y en el reconocimiento de relaciones personales entre las partes contrayentes. En cuanto a la capacidad, era de aplicación los requisitos e impedimentos del matrimonio. En cuanto a las relaciones personales, creaban consecuencias jcas. q se asemejaban a las del matrimonio: - Los esponsales engendraron un lazo de cuasi afinidad entre los parientes de los prometidos, - se prohibió contraer otra promesa de matrimonio, antes de disolver la anterior - se autorizó al prometido a perseguir por una actio iniuriae a quien ofendiera a su prometida - se consideró adultera a la prometida que no cumplía con los deberes de fidelidad.



En la época cristiana se impuso la costumbre de garantizar el cumplimiento de los esponsales. Se los acompañó con arras, que eran las pérdidas por la parte que las había dado y no cumplía los esponsales, en tanto quien las recibiere y no cumpliere debía entregar al principio elquadruplum, y en el d° justinianeo, a cantidad recibida mas otro tanto (duplum) Por influencia del cristianismo se estableció un régimen especial para los regalos que solían hacerse los prometidos y que a partir de Constantino se configura como una donación sub modo, sujeta a la condición de que el matrimonio se realice. Si no se contraía, podían ser recuperados, salvo que el que las regaló hubiera roto el compromiso. los esponsales se disolvían - por la muerte, - por la capitis deminutio maxima - por un impedimento matrimonial sobreviniente - por mutuo disenso, o el disentimiento de uno solo. Matrimonio "cum manu". Una de las potestades del paterfamilias era la manu maritalis. Las mujeres casadas entraban a formar parte de la familia del marido, colocándose bajo su potestad y rompiéndose el vínculo agnaticio con su familia. El matrimonio cum manu, era una forma segun la cual la esposa (uxor in manu) se hacía filiusfamilias y quedaba sometida al nuevo pater. Ocupaba el lugar de hija (loco filiae), si su cónyuge era el pater, y de nieta (loco neptis) si el marido era filius, y en caso de muerte del pater le sucedía en la manus maritalis. El poder que el marido ejercía sobre su esposa era totalmente distinto de la patria potestad. Nunca habría poseído el ius vitae nesisque sobre la mujer, ni el d° de venderla o darla en noxa. Con respecto a la capacidad patrimonial, la uxor in manu estaba en situación similar a la de hijo en potestad. Si era sui iuris todo su patrimonio se transmitía al pater, operandose una sucesión universal inter vivos, con efectos = a la adrogación o legitimación. La manus, no nacía automáticamente por la sola celebración del matrimonio, sino que requería un acto legal especial para que el marido adquiriera la potestad. Se conoció 3 modos: 107

a) "Conferreatio". Ceremonia religiosa en la que los desposados se hacían recíprocamente solemnes interrogaciones y declaraciones ante 10 testigos ciudadanos romanos, asistidos del gran pontífice y ante el sacerdote de júpiter, a quienes los interesados ofrecían un sacrificio (pan de trigo o cebada). Matrimonio fundamentalmente entre los patricios. La mujer desde entonces era admitida en la comunidad familiar del pater, bajo la potestad de éste. Rito cada vez menos practicado, hasta que el emperador Tiberio abolió sus efectos civiles. Por este procedimiento la mujer quedaba unida a la familia del marido y a su culto, y solo podía ser separada por el rito contrario: la diffarreatio. b) "Coemptio". Fue una mancipatio por la que la mujer era vendida o se autovendía al marido, declarándose que tal venta era matrimonii causa y no como esclava, para que así quedara bajo la potestas del marido y no in mancipio de éste. Matrimonio típico entre los plebeyos Se va haciendo infrecuente y en la época clasica cae en desuso. Se extinguía el poder marital por acto contrario: la remancipatio de la mujer a un tercero que despues la manumitía. c) "Usus". Cuando el matrimonio había sido celebrado sin la conferreatio ni la coemptio, se aplicaban las normas propias de la usucapión, y el marido adquiría la manus por el usus, reteniendo a la mujer en poseción durante un año. La esposa podía interrumpir esta usucapión permaneciendo fuera de la casa del marido por 3 noches. Augusto abolió totalmente esta forma. Matrimonio "sine manu". La iustae nuptiae sine manu fue un medio para que el paterfamilias se procurase los hijos que deseara sin agregar a su familia la mujer que se prestaba a dárselos. El principio de que el pater formaba a su familia como deseaba explicaría este tipo de nupcias. En el S III dC, esta forma se torna corriente, y al no tener el marido poder alguno sobre la mujer, ésta quedaba en la misma situación familiar y patrimonial que tenía antes de las nupcias. Si era alieni iuris, continuaba sometida a la potestad de su padre, si era sui iuris, debía nombrársele un tutor, que no podía ser su marido. 3) Presupuestos del matrimonio romano. El matrimonio romano exigió para la validez del matrimonio: 

Capacidad jurídica o ius connubii. Aptitud legal para unirse en matrimonio. En los primeros tiempos solo tenían este derecho los ciudadanos romanos, quedando excluidos peregrinos, latinos y esclavos. Con la concepción de la ciudadanía a todos los subditos del imperio, en el 212, el connubium se extendió a extranjeros y latinos.



Pubertad o capacidad sexual para procrear. en la mujer 12 años y en el varón 14. Se llegó a admitir la unión de impúberes, siempre que llegados a la pubertad subsistiera a convivencia y la afectio maritali.



Consentimiento de los contrayentes. elemento vital del matrimonio.



Consentimiento del paterfamilias, cuando alguno de los futuros cónyuges fuera alieni iuris y respecto del varón de todos aquellos que pudieran ejercer potestad sobre él. No era requerido el consentimiento de pater de la mujer. El concentimiento expreso o tácito, no viciado por error, dolo o violencia, podía ser negado por el pater, hasta que la lex Iulia autorizó la venia supletoria 108

del magistrado cuando la negativa no estubiera justificada. Para las mujeres sui iuris, menores de 25 años, se autorizó el consentimiento de la madre y hasta el de parientes próximos. Impedimentos matrimoniales. Constituían impedimentos matrimoniales, hechos de diversa índole, que importaban obstáculos legales para la realización de las legítimas nupcias. La teoría de los impedimentos nació y se desarrolló con el derecho canónico, para el que habría impedimentos: - absolutos: imposibilitaban el matrimonio con cualquier persona - relativos: prohibición nupcial con determinada persona - "dirimentes": no permitían matrimonio válido y obligaban a su anulación - "Impidientes": la violación de la prohibición conllevaba otra pena.

En derecho romano tenían: 

Impedimento absoluto: los castrados (castrati) y los esterilizados (spodones), aunque no los que nacían impotentes. con el crisianismo, las personas que hubieran hecho votos de castidad o recibdo las órdenes mayores. Tambien cuando uno de los desposados estuviera unido en un matrimonio anterior.



Impedimentos relativos: -segun el parentesco, la prohibición en línea recta (natural o adoptiva) se extendía hasta el infinito, en tanto en line colateral, hasta el 6° grado. El emperador Claudio, para legalizar sus nupcias con su sobrina, autorizó el matrimonio de tíos y sobrinos. Arcadio y Honorio permitieron el de los primos hermanos. Respecto de la afinidad, el obstácuo era total en line recta y en la colateral hasta el 2° grado (cuñados). Justiniano prohibió el matrimonio entre padrino y ahijada. -Por desempeño de funciones públicas. El gob. de provincia no podía casarse con mujer domiciliada dentro de los límites de la misma, y los tutores o curadores con la pupila, antes de rendir cuentas de su gestión. Incapacidades de derechos



Otros Impedimentos. - Por razones religiosas: Con el cristianismo se prohibió el matrimonio de cristianos con judíos y herejes. - Por razones éticas: se prohibió casarse al adúltero con su cómplice, al raptor con la mujer raptada y al hijo con la prometida o concubina de su padre. - Por diferencia de clases sociales. en el derecho antiguo estaban prohibida las uniones entre patricios y plebeyos. Con la lex Canuleia del 445 aC desapareció la prohibición. Estuvo vedada la unión entre ingenuos y libertinos hasta la sanción de la lex Iulia et Papia Pompaea de Augusto. Las personas de dignidad senatorial y sus hijos no podían contraer nupcias con quienes ejercían profesiones deshonrosas. Justino abolió esta dispocición para posibilitar el 109

matrimonio de su sobrino Justiniano con Teodora, que había sido prostituta. Justiniano completó esta reforma disponiendo que cualquiera que fuese la dignidad del marido podía casarse con mujer de cualquier clase o profesión.

4) Efectos del Matrimonio respecto de los cónyuges. Los efectos se traducían en las relaciones de caracter personal y patrimonial. - Principal consecuencia, era el deber de fidelidad entre los cónyuges. El d° romano trató mas severamente la infidelidad de la esposa que la del marido. La mujer adúltera cometía un delito público que se castigaba severamente. El adulterio del marido, siempre que no tuviera lugar en la ciudad del domicilio conyugal, no era causal de divorcio. - La mujer debía habitar la casa del marido, que constituía su domicilio legal. - Estaba obligada a seguirlo siempre, a menos q sea reo de algun delito. - La esposa adquiría el nombre y la dignidad de su cónyuge, los que conservaba aunque quedara viuda, mientras no pasara a segundas nupcias. - El marído tenía que dar protección a la mujer y representarla en justicia. - En materia civil, la condena que obtuviera uno, estaba limitada por el beneficium competentiae, q impedía que se privara al vencido de lo necesario paar su subsistencia de acuerdo a su condición social. - Los cónyuges se debían recíprocamente alimentos, habitación, etc. - Al esposo se le otorgó un interdictum de uxore exibienda et ducenda para hacerlo valer contra cualquiera que se apoderara ilegítimamente de su mujer, aunq fuera el propio pater. - Se prohibió a los cónyuges que pudieran hacerse mutuamente donaciones y tambien que la mujer fuera fiadora de su marido. Efectos del Matrimonio respecto de los hijos. La filiación. La filiación es la relación paternofilial, que podía ser legítima o ilegítima, segun los hijos nacieran o no de padre y madre unidos en iustum matrimonium. La filiación legítima, era el nexo entre el engendrado y sus progenitores que derivaba de legítimas nupcias, y daba al hijo la calidad de legítimo, que la ley presumía cuando hubiera nacido despues de los 180 días de celebrado el matrimonio y antes de los 300 días después de disuelto. El amrido era padre del hijo, salvo que probara lo contrario. La mujer tenía q probar la paternidad si el marido la negaba. La acción para el reconocimiento del hijo era la actio de partu agnoscendo. La mujer debía comunicar al marido del embarazo dentro de 30 días, y en caso de muerte del marido, a las personas interesadas. El hijo podía hacer valer sus derechos por una actio de liberi agnoscendo. Los hijos legítimos tenían derecho a exigir de sus padres la prestación de alimentos, si ellos no podían subvenir sus propias necesidades. La prestación de alimentos era recíproca. 110

Otro deber que se imponía a los hijos era el respeto y obediencia a sus padres.

5) Disolución del Matrimonio. El matrimonio se disolvía:

 Por muerte de uno de los cónyuges. Medio natura de extinguír el matrimonio, y se

equiparaba a la ausencia. Si uno de los esposos vivía largo tiempo sin tener noticias del otro, se consideraba disuelto.  Por pérdida de la capacidad matrimonial. Por capitis deminutio maxima de cualquiera de

ellos, porque las nupcias eran para personas libres. El d° justinianeo prohibió a conyuge libre contraer nuevas nupcias hasta pasados los 5 años. Por capitis deminutio media, la iustae nupciae solo era accesible a quienes gozaban de ciudadanía romana.  Por sobrevenir un impedimento. caso del incestus superveniens, que se producía si el

suegro adoptaba al yerno, convirtiéndose en hermano de su esposa. se evitaba emancipando a la hija.  Por divorcio.

LA DOTE La palabra “dote” proviene del latin dotem que significa, regalo, dar, entregar el talento, dinero o bienes que la mujer da al marido al momento de casarse. Hizo su aparición en los matrimonios libres o sine manus. Comprendía el conjunto de bienes que era entregado al marido para ayudarlo a sostener las cargas matrimoniales. No fue la dote una mera institución jurídica, sino institución social de marcada importancia, tanto que en Roma, el que no se constituyera dote, ni era decente ni frecuente. En realidad, implicaba un punto de honor el recurrir a ella con toda clase de bienes, derechos reales o de crédito, los cuales podían ser materia de transmisión efectiva o adquiriendo la obligación de transmitirlos. La transmisión real o efectiva tenía por nombre dotis datio, mientras que la obligación dotal, en el derecho clásico, se denominó dotis promissio. La constitución de la dote estuvo frecuentemente acompañada de pactos accesorios indicativos del uso que habría de darse a aquélla, el término de la restitución y de las personas a quienes debía hacerse, etc., sin que en ningún caso esos pactos pudieran contener algo con la virtud de contradecir la esencia de la dote, del matrimonio mismo o que contribuyera a hacer más desfavorable la condición de la mujer. 111

La dote se llamó profecticia si el constituyente lo era el paterfamilias (en el alto imperio incluso el padre de la hija emancipada); adventicia, si el constituyente lo era un extraneus (una tercera persona, pariente o no); y recepticia, cuando el extraneus constituyente se reservaba el derecho a la restitución de los bienes dotales para el evento de disolución del matrimonio. RESTITUCIÓN DE LA DOTE Esa restitución tenía lugar en el caso de la disolución del matrimonio, sobre lo cual se imponía distinguir entre la disolución por muerte y la disolución por divorcio. Si la disolución era por causa de muerte y, concretamente por la del marido, procedía la restitución de la dote profecticia u obligatoria al constituyente, en tanto, que la dote adventicia lo era a la mujer; pero si la disolución era debida a la muerte de ésta, el marido quedaba obligado a restituir la dote profecticia al constituyente; y en cuanto a la dote adventicia, en el entendido de que se trataba de irrevocable donación entre vivos, el marido se quedaba con los bienes que la constituían conforme a lo establecido por el antiguo derecho. Mas en el derecho nuevo, Justiniano estableció que la dote debía ser siempre restituida: la profecticia al constituyente y en su defecto a los herederos; la adventicia a la mujer o a los herederos de ella, aunque, en todo caso, el marido supérstite estaba facultado para reservarse un sexto de la dote por cada uno de los hijos que tuviese. Por otra parte, si la disolución del matrimonio tenía por causa el divorcio, para la restitución de la dote era imperioso tener en cuenta si ese divorcio habíase debido a hechos imputables al marido o a la mujer. En el evento de divorcio por culpa del marido, forzoso era distinguir el caso de adulterio del de otros menores, pues si lo primero la dote debía ser restituida inmediatamente, en tanto que si lo segundo para dicha restitución se contaba con plazo de seis meses. En el evento de divorcio por culpa de la mujer, también debía hacerse diferencia entre si esa culpa provenía de adulterio o de otros motivos menores. Si lo primero, el marido tenía el derecho de conservar una sexta parte de los bienes dotales; y si lo segundo, el cónyuge varón estaba llamado a mantener en su poder una octava parte de la dote, sin perjuicio, en todo caso, de reservarse un sexto de la dote por cada hijo con que contara, pero sin exceder de la mitad. Más aún, si el matrimonio se disolvía por simple capricho de la mujer, el marido poseía el derecho de reservarse una sexta parte de la dote y de otro sexto por cada hijo. Empero, si el divorcio habíase debido al mutuo acuerdo de los cónyuges, entonces debía estarse de acuerdo a lo que estos hubiesen convenido sobre la dote.

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En la legislación de Justiniano quedó normatizado que si el marido había dispuesto de los bienes dotales por aparecer como dueño de los mismos, la restitución lo era por el respectivo valor.

En el antiguo código se definía la dote a la suma de bienes que la mujer y otras personas por ella, entregaban al marido, para soportar las cargas matrimoniales, la educación y alimentación de los hijos. La dote podía fijarse antes del matrimonio, al comienzo de la vida conyugal o durante el matrimonio. La dote era un importante deber moral que el emperador Justiniano lo elevó a obligación jurídica en el caso del pater familia y también de la madre pudiente. Inicialmente fue obligatoria la constitución de la dote, pero la sociedad romana veía con desprecio al pater famili de la novia que no constituía la dote. Los Emperadores Severo y Caracalla impusieron la obligación jurídica de dotar a su hijos, que con Justiniano pasó a ser obligatoria para la madre.

113

EL DIVORCIO

I. INTRODUCCION

I.- Divortium y Repudium La palabra divortium (punto de intersección de dos caminos que se alejan en dirección opuesta), representa, en el sentido jurídico (que es el que nos interesa), la ruptura del vínculo matrimonial que une a dos cónyuges. sensu, si es por mutuo acuerdo entre los cónyuges, o Repudium, si es por la voluntad de Este sentido es muy general y recoge todos los medios que permiten la disolución del matrimonio: Stricto un solo cónyuge. Sin embargo, con frecuencia se habla indistintamente de divortium y repudium. En alguna ocasión se ha dicho que el término repudium debe utilizarse cuando es hecho por el marido, y divortium cuando lo hace la mujer; también se ha mencionado que el repudium se aplica sólo a los que se han prometido esponsales, viniendo a indicar el repudio entonces la decisión de no casarse con la persona a la que se está prometido. En cuanto a la evolución de estos términos, Bonfante nos contaba que en un principio la palabra divortium se aplicaba de forma activa para el esposo, hasta la admisión de divorcio por parte de la mujer, se le adjudicó este término a ella, siendo para el marido el repudio. Finalmente se acabó por dar un sentido general a ambos términos. Según este mismo autor, en la época clásica, el repudio es la manifestación de voluntad de uno de los cónyuges de no continuar con el matrimonio, y el divorcio el efecto que produce la pérdida de la affectio maritatis en uno de los cónyuges o en ambos, y el cese de la vida en común. En el derecho posclásico, el divorcio supuso la disolución matrimonial por mutuo acuerdo y el repudio por voluntad de una sola parte.

II. DEFINICION

El divorcio es la ruptura del vínculo matrimonial contraído válidamente en virtud de una sentencia judicial fundada en causa legal. Por tanto, el divorcio implica la disolución del vínculo matrimonial y, en consecuencia, habilita a los cónyuges para volver a casarse.

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MARCO HISTORICO

A lo largo de los períodos históricos en los que estudiaremos el divorcio en Roma, comprobaremos que estuvo ligado de forma íntima con las costumbres. Divortium desde Rómulo a la Ley de las XII Tablas Debido a la discrepancia que existe entre las pocas fuentes que se tienen, es difícil saber si el divorcio existió siempre en Roma, aunque sí podemos suponer que Roma estaba al corriente de las costumbres del resto de pueblos, en los que ya existía el matrimonio disoluble. Con objeto de conocer las características de esta institución en la época que nos ocupa, debemos centrarnos en dos textos, uno de Dionisio de Halicarnaso, el otro de Plutarco, que se refieren a una supuesta ley dictada por Rómulo, cuya interpretación no está exenta de dificultades. Así, algunos autores han dejado claro que en su texto, Dionisio se refiere al matrimonio que lleva consigo confarreatio como el único que producía efectos. Otros, sin embargo, sostienen que un matrimonio confarreado era indisoluble como consecuencia del interés del Estado en la existencia de numerosos hijos que pudiesen nutrir el ejército romano. Puede buscarse la justificación de la indisolubilidad aparecida en el texto de Dionisio en la manus; el paterfamilias poseía un poder que mantenía al resto de la familia como su propiedad, poder que constituía un carisma religioso con vistas a superviviencia y crecimiento del grupo. En cuanto al texto de Plutarco, queda claro para varios autores que Rómulo dictó diversas leyes, una de las cuales permitía al marido, previa ofrenda a los dioses de un sacrificio expiatorio, abandonar a su mujer en caso de cometer adulterio, entre otros actos (que cada autor interpretó de forma distinta). Divortium desde la ley de las XII tablas hasta Augusto Las causas no estaban reguladas por la ley, si bien en un principio no se produjeron abusos debido a la existencia de dos instituciones de gran importancia: TRIBUNAL DOMÉSTICO y CENSORES.

El Tribunal Doméstico, compuesto por los parientes de ambos cónyuges, cuya función era intervenir en las acusaciones dirigidas contra las mujeres. En caso de repudio, la sentencia del marido (cuya figura de paterfamilias le daba capacidad para castigar con flagelación e incluso muerte) debía estar sometida a la opinión del Tribunal Doméstico. Algunos autores han incluído al marido un papel activo en el Tribunal, aclarando que nunca podía dar una decisión yuxtapuesta a la de esta institución, pues de hacerlo sería juzgado con severidad por la opinión pública.

Los Censores, entre varias funciones políticas y administrativas, tenían asignada la vigilancia de juzgados por censores, fue el de Carvilio Ruga (segunda mitad del III a.C.), hecho que provocó el rechazo por parte de la opinión pública hacia su persona, debido a que el divorcio 115

aún se encontraba lejano a las costumbres romanas de entonceslas costumbres, por lo que tenían derecho de castigar la práctica abusiva del divorcio. El temor a estas sanciones provocó que se encontrasen pocos casos de repudio durante los cinco primeros siglos de Roma, recurriéndose a este solamente en casos considerados extremos, como por ejemplo la consumición de vino por parte de la mujer. Uno de los casos más destacados de repudio, de entre los

Divorcio de la liberta. La liberta casada con su patrono no podía divorciarse, como consecuencia de la reverentia que le debía. Se ha discutido acerca de este aspecto, exponiendo Solazzi que si bien no se prohibía el divorcio a la liberta casada con el patrono, esta no podía casarse de nuevo; Levy por el contrario dijo que sí se podían contraer nuevas nupcias, salvo que la liberta fuese invito patrono, en cuyo caso tenía el divorcio prohibido. En la época clásica, cuando la liberta se divorciaba del patrono contra su voluntad, se daban estas consecuencias: 

La mujer no podía pedir restitución de la dote.



Se consideraban nulas las segundas nupcias de la liberta divorciada del patrono.



La liberta divorciada invito patrono pierde el ius combii cuando está en relación de concubinato con el patrono, y no puede hacerse concubina de otra persona si esta es también patrono suyo.



La liberta divorciada sigue afectada por las limitaciones de casada, y el patrono conserva sus derechos de casado, no pudiendo obligar a la liberta a seguir prestándole servicios (según la constitución de Alejandro Severo del 255).

Ulpiano nos menciona algunos casos para que el patrono desee el divorcio de la liberta: Si ejercita la acción de cosas amovidas contra la liberta que se divorció de él sin consentimiento, si la acusa por adulterio, si contrajese nuevas nupcias con otra mujer, si tuviese una concubina..

Disolucion El matrimonio se disuelve por causas posteriores a su celebración o que sobrevienen en su vigencia, y es así como las causas se dividen en: voluntarias e involuntarias.

1. Causas voluntarias.- Cuando faltaba el “afecttio maritales”, es decir el acuerdo continuado de vivir en matrimonio en uno de los cónyuges o en ambos, entonces se disolvía el vínculo. - La ley Tulia.- Esta ley exigió que el divorcio fuera notificado al otro cónyuge delante de 7 testigos ciudadanos romanos, eso tenía que hacerse con un mensaje escrito. Con esta ley, bastaba para el divorcio el simple aviso. - Originalmente, el pater familia podía disolver el matrimonio de sus descendientes, lo que se negó durante el Imperio, pues era un abuso de poder. 116

-

Luego se introdujo el uso de redactar un documento escrito que formalizara el divorcio, lo que después se convirtió en una exigencia legal. Los emperadores cristianos no suprimieron el divorcio, ya que estaba profundamente arraigado en Roma, pero si buscaron hacerlo más difícil, obligando a precisar las causas legítimas del rechazo.

2. Causas involuntarias.-

-

La muerte.- Era y es el medio natural de extinguir el matrimonio, además de la ausencia prolongada y la presunción de muerte, ya que con esto se consideraba que había cesado la intención matrimonial. La capitis diminutio máxima.- Si alguno de los esposos era reducido a la condición de esclavo, ya que con esto se perdía el connubium. El otro cónyuge, al cabo de 5 años, podía volver a casarse. También se da con la capitis diminutio media y mínima.

VI. REGLAS SANCIONADAS POR EL EMPERADOR JUSTINIANO SOBRE EL DIVORCIO

1.

El divorcio por mutuo consentimiento fue prohibido, pero luego autorizado por Justiniano.

2.

Es legítima la separación por causas que no es imputable a ninguno de los cónyuges, por ejemplo: impotencia, ausencia, etc.

3.

Es legítimo el repudio que hace el ofendido, fundado en la mala conducta del otro cónyuge. -

-

El marido.- Podrá hacerlo cuando la esposa no denuncie un delito contra el Estado del que tuviera conocimiento, cuando comete adulterio, cuando atenta contra la vida de él, cuando concurre sin licencia del marido a espectáculos públicos. La mujer.- Podrá hacerlo cuando el esposo no denuncia un delito contra el Estado de que tuviera conocimiento, cuando atenta contra la vida de ella, cuando instiga a la esposa a cometer adulterio, cuando levanta falsos testimonios de la fidelidad de la esposa y luego no llega a probarlo.

117

4. El divorcio sin causa no era lícito por ello merecía un castigo para el cónyuge que lo provocara, sin que por ello no deje de disolverse el vínculo matrimonial. VII. CLASES DE DIVORCIO

1. Divorcio unilateral.-

Por conjura contra el emperador Por el adulterio declarado de los cónyuges Por malas costumbres de la mujer Por falsa acusación de adulterio por parte del marido.

2. Divorcio “sine causa”.- Cuando se produce por un hecho no justificado por ley, es así que tenía castigo para el cónyuge que lo provocara. 3. Divorcio “bona grataia”.- Cuando es causa no proveniente de la culpa del otro cónyuge: impotencia incurable, voto de castidad, etc.

VIII. PREVISIONES

Para evitar suposiciones de parto, el Senado exigía que la mujer separada que se creía embarazada, debía denunciar este hecho al marido dentro de los 30 días del divorcio. Cuando el matrimonio se disuelve por muerte, la mujer embarazada debe denunciar su estado a los herederos del marido, a fin de que estos tomen todas las medidas para impedir la circuncisión del parto.

IX LEGISLACION BOLIVIANA

-

-

El adulterio en nuestro antiguo Código Penal, fue considerado como delito y sancionado, ello duró hasta el 1932, fecha de la ley del divorcio en Bolivia. En nuestro país se dicta la primera norma de desvinculación matrimonial o divorcio en la Ley del 15 de abril de 1932, teniendo junto a éste a la muerte como causa de la disolución del matrimonio. Actualmente el divorcio en Bolivia procede por resolución judicial y notarial sin causas justificadas para la desvinculación matrimonial. Esto se debe a que: “El matrimonio, la familia y la maternidad están bajo la protección del estado”

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BIBLIOGRAFÍA Lecciones de Derecho Romano, Dr. Carlos E. Ambrosioni, Ediciones. Librería Jurídica, La Plata 1965. Introducción al Derecho Romano, Gutierrez Carreño Limberg . Editorial Autónoma Gabriél René Moreno, 2008, Santa Cruz, Bolivia

Universidad

5. RECURSOS DE INFORMACIÓN COMPLEMENTARIOS http://www.youtube.com/watch?v=M2Rao8UELUw http://www.youtube.com/watch?v=vgswy1PeTfM

119

TUTORIA 7

1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA

Los bienes, la propiedad y la posesión en roma Clasificación de las cosas según gayo. Otras divisiones de las cosas en roma. Otros bienes contemplados en el Derecho romano. Derechos reales y derechos de crédito u obligaciones. Definición de patrimonio. Definición de la propiedad, Evolución histórica de la propiedad inmueble. Organización de la propiedad romana. La propiedad bonitaria o pretoriana. Concepto de posesión. Los efectos jurídicos de la posesión. Elementos de la posesión

2. CAPACIDAD (ES) A DESARROLLAR

 Describir los antecedentes históricos de los bienes, que sirvieron de base para las legislaciones actuales  Interpretar la importancia de la propiedad y la posesión dentro de nuestra economía jurídica

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3. ACTIVIDADES PREVIAS A LA TUTOR

1. 2. 3.

Defina con sus propias palabras el patrimonio, las cosas, la posesión y la propiedad Mencione los elementos y vicios de la posesión Resuma todo el tema de la tutoría 7 en un mapa conceptual

4. DESARROLLO UNIDAD 6

LOS BIENES, LA PROPIEDAD Y LA POSESION EN ROMA

LOS BIENES (COSAS) I. INTRODUCCIÓN

La palabra latina res tiene su perfecta equivalencia con la palabra castellana “cosa” cuando se la toma en el más amplio sentido. Significa todo cuanto puede proporcionar al hombre alguna utilidad, pero, jurídicamente la palabra “cosa” (res) designa todo cuanto se considera susceptible de ser objeto de derechos como ser el patrimonio, los bienes, la posesión, la propiedad, el usufructo y los derechos reales (hipoteca, etc.).

Patrimonio.- Es el conjunto de bienes, derechos, acciones y obligaciones que posee una persona, evaluables en dinero y que están dentro del comercio humano. En otras palabras, el 121

patrimonio lo conforman el Activo (ingresos): como los bienes, derechos y acciones y Pasivo (egresos): como las obligaciones. En el derecho moderno toda persona tiene un patrimonio, pero en derecho romano, para tenerlo era necesario ser un pater familias. No tenían patrimonio los esclavos, las personas in mancipio y los hijos de familia

III. CLASIFICACION DE LAS COSAS SEGÚN GAYO.

1. Jus divini juris.a) Res divini iuris: las que comprendían según el criterio de Gayo (IG.2.3) a las res sacrae y a las res religiosae. Las res sacrae, eran aquellas que se habían consagrado a los dioses superiores (IG.2.4), tales como los templos y los altares y cuyo carácter sacro derivaba de haber sido consagradas mediante una ceremonia ritual denominada consecratio, que debía ser autorizada por medio de una ley o de un senadoconsulto (IG.2.5). Las res religiosae, eran las que se habían destinado al culto de los dioses Manes (IG.2.4), tales como el suelo en el que había sido sepultado el cuerpo de un difunto, en consecuencia eran hechas “religiosas” por un acto de voluntad

2. Cosas humani juris comprendían:

a) Res comunes.- son las cosas que no pertenecen a nadie y cuyo uso es común a todos, como el aire, el sol, el mar, las orillas del rió, etc. b) Res publicae.- Son las cosas del estado o del pueblo romano, con exclusión de las demás naciones, su uso al igual que los comunes, pertenecen a todos: los puertos y los rios perennes. c) Res universitae.- Son las pertenecientes a las personas naturales y jurídicas (ciudades, corporaciones) como los teatros, los baños públicos, etc. Se aplican al uso común pero no son de propiedad individual. Se diferencia de las publicae en que éstas son de propiedad del pueblo o del estado. d) Res privatae.- Son todas las cosas no comprendidas en las categorías anteriores y que están bajo el dominio de particulares, se les llama también bona y, más tarde pecunia. e) OTRAS DIVISION ES DE LAS “COSAS” (bienes) EN ROMA 

Por su ubicación: 122

-

Res-Mancipi, Los predios rústicos y urbanos situados en el territorio itálico, las servidumbres rústicas, como los caminos los acueductos; también los animales de tiro y de carga (bueyes, mulas, asno)

-

Res-Nec-Mancipi, los que están fuera del territorio itálico



Por su materialidad: - Corporales, que tienen existencia material, que caen bajo el dominio de los sentidos ya que pueden tocar y palpar, ocupan un lugar en el espacio (jus tangin). Incluye a los esclavos. - Incorporales, que no se ven pero existen y tienen valor económico: por ejemplo derechos de autor.



Por su mobilidad: - Muebles son aquellos que se pueden trasladar (se moventes) de un lugar a otro sin perder su valor económico. - Inmuebles, (res sol) son aquellos que por su naturaleza no se pueden trasladar de un lugar a otro como son los fundos, edificios y todos los objetos sujetos a estancia perpetua Por su divisibilidad:



-

-



Divisibles, son aquellos bienes que por su naturaleza se los puede dividir y no pierden su valor económico, ejemplo: 1kilogramo de trigo puede dividirse en mitad, tercio y cuarto Indivisibles, son aquellos bienes que por su naturaleza no se los puede dividir porque pierden su valor económico, y su función social ejemplo: cuadro.

Por su comercialidad: -

In-Comercium, es decir todos los bienes que están dentro del comercio humano

-

a) Res nullius: eran estas las “cosas de nadie”, es decir, aquellas que desde el momento en que tenían ser carecían de dueño, de las que Gayo decía que eran las que con anterioridad eran de nadie (IG.2.66), dentro de las cuales se consideraban los animales que se capturaban en la tierra (fera bestiae), en el mar (pisces), y en el cielo (volucres) (IG.2.67-68); la isla nacida en el mar (insula in mare nata) (D. 41.17.3); las cosas encontradas en la ribera del mar, tales como las perlas o piedras (res in litore maris inventae) (D. 41.2.1.1).

-

b) Res hostiles: esto es, las cosas del enemigo (IG.2.69), pues ellas aunque habían pertenecido precisamente al enemigo, eran consideradas como de 123

nadie, en cuanto los hostes eran considerados como fuera del orbe y su derecho era desconocido.



-

c) Res derelictae: eran estas las cosas que habían sido abandonadas por sus dueños y, así al instante dejaban de ser de ellos (Ulpiano, D. 41.7.2.1), sin que fueran posible cometer hurto respecto de ellas (Ulpiano, D. 47.2.43.5).

-

d) Res sine domino: es decir, las cosas que no tenían dueño, tales como las que formaban parte de una herencia yacente (D. 9.2.13.2).

-

Extra- Comercium, es decir todos los bienes que están fuera del comercio humano (los extrapatrimoniales). Cosas comunes

Por su pertenencia: -



Por su esencia: -

-



Con dueño, es decir los que pertenecen a los particulares. Sin dueño, se dividen en : res nulius = cosas de nadie; cosas comunes = parques, caminos, cosas abandonadas o extraviadas = tesoros.

Consumibles, son aquellos bienes perecederos, que desaparecen con su primer uso. Esa destrucción puede ser material, como sucede con el consumo de comestibles o bebidas, y jurídica como en el caso de la moneda que se enajena. No consumibles, son aquellos bienes que no desaparecen con su primer uso y que dependen del cuidado y utilidad del propietario, ejemplo: los libros, los vestidos.

Por su determinación: -

Fungibles, son aquellos bienes que se pueden reemplazase de acuerdo a su cantidad y calidad, ejemplo: papa por trigo, vaca por caballo. No fungibles, son aquellos bienes que no se pueden reemplazar por otros, ejemplo la obra “los lirios” de picaso.

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Otros bienes contemplados en el Derecho romano

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Bienes adventicios.- Aquellos bienes adquiridos por el menor de edad con el fruto de su trabajo. Bienes Dotales.- Aquellos bienes que lleva la novia al matrimonio para ayudar en las cargas del matrimonio Bienes Parafenales.- Son regalos que recibe la mujer romana en su soltería y además en caso de divorcio no se los divide, pues fueron adquiridos antes del matrimonio. Bienes Patrimoniales.- Son los bienes adquiridos del novio/a antes del matrimonio o durante él. Bienes Gananciales.- Los adquiridos por los esposos en matrimonio. En caso de divorcio, estos bienes se dividen. Bienes Mostrencos.- Son los bienes extraviados o sin dueño. Bienes Sucesorios.- Son los bienes adquiridos por herencia. Bienes Indivisos.- Son los bienes adquiridos por herencia pero que todavía no se ha dividido porque el hijo no ha cumplido 18 años. Bienes Raíces.- Son los llamados bienes inmuebles.

DERECHOS REALES Y DERECHOS DE CREDITO U OBLIGACIONES

En el derecho romano, como en el derecho moderno, se distinguían dos clases de derechos: los derechos reales y los derechos de crédito u obligaciones, que también suelen llamarse derechos personales. Los derechos reales y los derechos de crédito estaban clasificados entre las cosas incorporales; con excepción de la propiedad, que solía identificarse con la cosa misma y, por consiguientes se la colocaba entre las cosas corporales. Digamos, previamente, que “derecho” es la facultar que tiene una persona de hacer, de omitir o de exigir alguna cosa. Esta definición corresponde a la del derecho subjetivo, pues ya sabemos que el derecho objetivo es el conjunto de normas jurídicas que están o han estado en vigor en una sociedad determinada. El derecho real es una facultad que pertenece a una persona con exclusión de todas las demás, de obtener directamente, de una cosa determinada o de una parte de ella, la utilidad que puede preocuparle. Por ejemplo, el derecho propiedad, la servidumbre, etc. El derecho de crédito o personal, es una facultad que pertenece a una persona llamada “acreedor” de exigir de otra persona, llamada “deudor” la ejecución de una determinada prestación, sea de dar, sea de hacer o de no hacer alguna cosa.

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Diferencias entre derechos reales y derechos personales 1.- Los derechos reales suelen llamarse absolutos porque existiendo a favor de una persona solamente, todos los demás están obligados a reconocerlo. Los derechos personales o de crédito se dicen que son relativos porque solamente el deudos está personalmente obligado respecto al acreedor. 2.- El titular de un derecho real tiene el derecho de persecución (jus persequendi) en virtud del cual puede hacer valer sus derechos sobre la cosa contra todo detentador de la misma. El acreedor hipotecario hará valer su hipoteca contra todos los detentadores sucesivos del inmueble hipotecado. En cambio, el titular de un derecho personal o de crédito no puede hacer valer ese derecho sino contra el deudor por que sólo este está obligado. 3.- El derecho real sólo puede tener por objeto una cosa actualmente existente, por ejemplo, la hipoteca sobre el inmueble, mientras que el derecho personal puede tener por objeto una cosa futura, por ejemplo la cosecha del próximo año. 4.- Los derechos reales sólo se establecen por modos especiales, en que no vasta la voluntad de las partes; mientras que los derechos personales o se crédito se establecen por el acuerdo de las partes, principalmente por los contratos. Los derechos reales y los derechos de crédito o personales forman los derechos patrimoniales.

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LA PROPIEDAD

I. INTRODUCCION “Dominium”: la jurisprudencia republicana tardía lo define como: la propiedad privada reconocida por el derecho civil sobre las cosas materiales (res corporales) este es el punto de partida para que la propiedad privada se configure después como una relación ius entre un sujeto y una cosa, siendo el derecho de propiedad el contenido de esa relación. En esta época, (última república), se coloca a la propiedad privada en una posición central en el sistema civil: con referencia a la propiedad privada, se sitúan las servidumbres y el usufructo, configurados como derechos sobre una cosa cuya titularidad dominical pertenece a otra persona. El dominium es la condición jurídica de ese título respecto a la cosa, lo cual es una situación totalmente distinta de la possessio. La propiedad privada en el ius civile, es una situación jurídica que implica la plena pertenecía de tu cosa: por eso, la acción reivindicatoria es dotada de eficacia “erga omnes”, y se reconoce al titular del dominio la facultad de libre disposición, admitida también por los bienes inmuebles. La propiedad, por ser pertenencia plena, es perpetua, lo que excluye su adquisición “at tempus” y la inmuniza frente a efectos tributarios. Derivado, de la idea de pertenencia plena es el principio de accesoriedad de lo que se edifique, plante o siembre en el fundo, que se considera incorporado al suelo, igual que lo que pueda encontrarse en el subsuelo. Para ser titular de la propiedad privada de una cosa, hay que ser ciudadano: esto tiene relevancia en la adquisición de la titularidad de la propiedad inmobiliaria, pues sólo puede darse sobre suelo privatizado: en época de Augusto, sólo estaban privatizados los territorios itálicos (fundos itálicos), pero con la posterior concesión del “ius italicum” se permitía la titularidad privada, reconocida por el derecho civil, en las provincias Definición.- La propiedad es la facultad que posee una persona, el propietario, de obtener directamente de una cosa determinada toda la utilidad que ella es susceptible de procurar. Los romanos daban a la propiedad diversas denominaciones: mancipium, dominium y propietas.

Mancipium.- Como su nombre lo indica, correspondió a una época muy primitiva, cuando la fuerza era el medio más corriente de adquirir, pues la palabra viene de manucapere o sea coger con la mano. Dominium.- Correspondería a la época en que la familia está ya socialmente constituida y concentrada en la domus y a la cabeza de ella está el jefe de Emilia (pater familias), por consiguiente el dominium es la propiedad familiar. 127

Propietas.- Finalmente la propiedad sería el nombre que correspondería a la época en que los hijos adquirieron ya personalidad jurídica y cuando la propiedad ya no es exclusiva del pater familias, sino de cada individuo: propiedad individual. Tal es la interpretación que nos da Ortolán. Los romanos no solían definir la propiedad, pues no encontraban fácil hacerlo, dada la extensión de este derecho, pero se contentaban con enumerar los beneficios que proporciona la propiedad y que son los siguientes:

1. Jus utendi, o sea la facultad de servirse de la cosa con todas sus ventajas 2. Jus Fruendi, es decir el derecho de recoger los frutos y productos de la cosa. 3. Jus abutendi, o sea poder consumir la cosa, de disponer de ella en forma definitiva, destruyéndola o enajenándola. El poder del propietario era absoluto, si bien la ley imponía algunas limitaciones como la de dejar dos pies y medio sin cultivar hasta el límite divisorio del fundo vecino; la de abstenerse de efectuar ciertos trabajos que pudiesen cambiar el curso de las aguas fluviales, en perjuicio de un vecino, etc. En cuanto a la expropiación por utilidad pública, los romanos conocieron algunos casos, como el de la construcción de caminos o de las cloacas de Roma. Otras limitaciones a la propiedad eran las servidumbres en beneficio de otros y la indivisión o comunidad. Por otra parte la propiedad además de ser un derecho exclusivo, o sea que solo el propietario podría aprovechar de la cosa que le pertenecía, era también un derecho perpétuo, en sentido de que el propietario lo es para siempre y sólo cesará de serlo por un acto de su voluntad o de la desaparición natural de la cosa. Del carácter de perpetuidad del derecho de propiedad privada la consecuencia de que no se podía transferir la propiedad ad tempos o sea hasta un determinado tiempo, ni bajo condición resolutoria.

Evolución de la propiedad inmueble.- Algunos creen que, al principio, la propiedad del suelo, en Roma, fue colectiva de la tribu o de la gens, que era, pues la comunidad agraria; que después vino la propiedad familiar, en que el suelo se divide entre las familias, por parcelas y que se transmite, por línea de varones a los descendientes; y que finalmente, se llegó a la propiedad individual. Según Dionisio de Halicarnaso, el territorio de Roma habría sido repartido, de Rómulo, entre las 30 curias y cada familia habría recibido un lote de dos arpantas para establecerse en él, que 128

luego bajo Numa Pompilio, en un nuevo reparto, se concedió a cada familia una parte igual de dos fanegadas o yugadas de tierra. Era un cuarto de hectárea, lo suficiente para establecer una casa, un jardín. Ese lote se llamó el heredium que era inalienable.

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Ager Romanus.- Al lado de la propiedad atribuida a cada familia, había fuera de Roma, tierras arables de pastoreo sometidas a la dominación romana. Posiblemente, en los orígenes, esas tierras eran comunes del pueblo o de la gens, pero en la época de las XII TABLAS es ya de propiedad privada. En ese suelo se aplicaba el derecho civil: se podía comprar, vender, etc. o sea que se ejercía sobre él la verdadera propiedad y se podía también adquirir por usucapión.

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Ager Publicus.- A medida que se extendían en Italia las conquistas romanas, los territorios de las poblaciones vencidas pasaban a ser propiedad del Estado Romano o sea ager publicus. Esas tierras recibieron un empleo diferente según si eran cultivadas o no.

Las tierras cultivadas se enajenaron en beneficio de los particulares conforme a tres procedimientos:

a) Repartos gratuitos entre los ciudadanos pobres, en tiempo de la monarquía; b) Ventas efectuadas por los cuestores, en la época de la República y también bajo el imperio. c) Asignación a los veteranos en recompensa a sus servicios, al Estado o a ciudadanos que se enviaban para fundar alguna colonia. Todos esos terrenos, que pasaban a ser propiedad de los particulares eran delimitados por los agrimensores y se levantaba un plano llamado forma, que servía para probar los límites en caso de litigio. Estos estaban bajo la protección del Dios Termino y el que los violaba era declarado sacer. En cuanto a las tierras incultas, se permitió ocuparlas por los ciudadanos para ser cultivadas, pagando un tributo al Estado, pero tales tierras seguían siendo de propiedad del Estado o sea que formaban parte del ager publicus y se llamaban posesiones porque el ocupante sólo tenía la posesión de ellas. Sin embargo, estaba amparada por el pretor esa posesión y así el poseedor disfrutaba de derechos análogos a los del propietario. Con el tiempo, el ager publicus llegó a concentrarse, casi íntegramente en manos de los patricios, ya sea porque ellos tuvieran sólo derecho a la ocupación o ya sea porque su fortuna les permitía adquirir, cada vez, mayores extensiones de tierra formándose así los latifundios. De 129

ahí vinieron las disensiones entre patricios y plebeyos, en las que intervinieron los tribunos que luchaban por hacer aprobar nuevas leyes agrarias. Entre estas la primera fue la ley Licinia, que tenía por objeto limitar la extensión de tierra que podía poseer cada ciudadano y hacer una distribución más equitativa de esas tierras.   

Ager italicus hacia el fin de la república, todas las posesiones se transforman en propieades privadas en toda la península de Italia, territorio que quedó asimilado al ager romanus y se denominó ager italicus. Ager provincialis.- En los territorios situados fuera de Italia las tierras eran de propiedad del Estado, por derecho de conquista. Los particulares eran solamente poseedores, pagando un censo al Estado. Por estar en las provincias romanas, esas tierras se denominaron ager provincialis.

Organización de la propiedad romana.- En un principio, los romanos sólo admitían una clase de propiedad: el dominium ex jure quiritium, o sea, la propiedad de derecho civil, que se adquiría cuando se reunían las siguientes condiciones:

1. que el propietario sea ciudadano romano o por lo menos latino, que tenga el jus comercium 2. que la cosa sea susceptible de propiedad quiritaria: 3. que el modo de adquisición sea un modo formalista del derecho civil (mancipatio o In jure cesio) La propiedad bonitaria o pretoriana.- Hemos visto las condiciones que se requerían para tener la propiedad quiritaria. Si faltaba una de esas condiciones no se adquiría dicha propiedad. Así para adquirir una cosa mancipi, si no se usaba la mancipatio o la in jure cessio, sin la simple tradición de la cosa, la propiedad seguía siendo del vendedor y éste podía reivindicar la cosa vendida. Para que el comprador se hiciera propietario de ella era necesario que estuvieran en posesión de esa cosa durante un año, si era mueble a dos años si era inmueble, es decir que la adquiera por usucapión (por prescripción), mientras más transcurría ese tiempo, la situación del comprador era incierta porque el vendedor podía reivindicar la cosa que había vendido. En cambio, si al comprador le arrebataban la posesión, no podía reivindicar la cosa porque su título era imperfecto.

Esta injusticia fue remediada por el pretor, quien reconoció al comprador una especie de propiedad que no era el derecho civil, y que se llamó propiedad bonitaria, porque se decía que ese comprador tenía la cosa in bonis (o sea entre sus cosas). Así se le aseguraba las ventajas 130

de la propiedad, sin ser esta quiritaria. El antiguo propietario, (o sea el vendedor), seguía siéndolo según el derecho civil y se llamaba nudo propietario.

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LA POSESIÓN

I. INTRODUCCION La posesión dice Petittal, como lo entendían los romanos, puede ser definida como el hecho de tener en su poder una cosa corporal, reteniéndola materialmente, con voluntad de guardarla para sí y disponer de ella como lo haría el propietario. Concepto.- Viene del latin posser facti = poder de hecho. En Roma la posesión es el poder de hecho que tenían los romanos sobre un bien. Por lo general, la posesión acompaña a la propiedad y se confunde con ella, hasta el punto de decirse que la posesión es el signo de la propiedad. Pero, a menudo puede producirse el caso inverso, que la propiedad y la posesión se encuentren separadas; es lo que sucede por ejemplo, en el caso de un robo. El ladrón tiene la posesión de la cosa robada, pero no la propiedad; en cambio, el propietario conserva la propiedad sin la posesión

Los efectos jurídicos de la posesión son los siguientes: 1ro. La posesión sirve de base para adquirir la propiedad, ya sea por ocupación, tradición o por usucapión. 2do. La posesión está protegido por los interdictos posesorios dados por el pretor 3ro. Es un proceso de reivindicación, la posesión asegura al poseedor el papel de demandado, de defensor y no tiene que presentar ninguna prueba 4to. El poseedor de buena fe, es decir, el que se cree propietario sin serlo, tiene las siguientes ventajas: a) puede usucapir la cosa, b) adquiere los frutos producidos por la cosa; c) puede reclamar la cosa como propietario bonitario, mediante la acción pauliana; d) tiene una situación privilegiada en la acción de reivindicación.

II. ELEMENTOS DE LA POSESIÓN Los elementos de la posesión son dos: el corpus y el animus. El primero es el elemento material, el hecho de tener físicamente la cosa en su poder. El segundo es el elemento intencional, la voluntad de comportarse con la cosa como dueño de ella; es lo que los romanos llamaban animus domini (intención de amo)

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Para ser poseedor es pues preciso reunir los dos elementos corpus y animus. Y quiénes lo reúnen?

En primer lugar, el propietario. b) En segundo lugar el poseedor de buena fe, por ejemplo el que ha adquirido la cosa de uno que no era el propietario y que él lo creyó propietario. c) En tercer lugar, el ladrón, porque éste tiene el corpus y la voluntad de disponer de la cosa como propietario o sea el animus. En cambio, no tienen la posesión los que no tienen intención de comportarse como dueños de la cosa; así el arrendatario, el usufructuario, el depositario, el comodatario, etc. Estos son solamente instrumentos de la posesión de otros que tienen la propiedad y ellos sólo tienen la retención de la cosa, son detentadores de ella. Sin embargo, hay algunos, como el acreedor prendario y el precarista, aquienes se protege como si fueran poseedores.

III CLASES DE POSESIÓN.- Los juristas romanos distinguían diversas clases de posesión.

1) Según la manera como había sido adquirida, la posesión podía ser justa o injusta. Es justa cuando no se ha lesionado los derechos de otro, así por ejemplo si se ha tomado posesión de una cosa que se ha comprado. Es injusta la posesión cuando en su adquisición ha habido algún vicio, como por ejemplo, si el depositario se ha quedado con la cosa depositada y no la devuelve a su dueño. La posesión injusta se dividía, según el vicio que adolecía, la adquirida por la fuerza física o por la intimidación por ejemplo, si se ha expulsado de su fundo a un propietario o se le impide ingresar en el en posesión; cuando se ha adquirido la posesión de una cosa ocultándola, con ignorancia del propietario; en posesión precaria lo que se ha adquirido por una persona a quién otra le ha concedido el uso de una cosa y aquella se ha negado a devolverla, a pesar de la reclamación del dueño. 2) Según la convicción del poseedor, la posesión se dividía en posesión de buena fe o de mala fe. De buena fe era cuando el poseedor creía que legítimamente le correspondía la posesión. De mala fe cuando no tenía esa creencia y, por el contrario, sabia que no le correspondía la posesión. 3) También se dividía la posesión en ad interdicta y en ad usucapionem. La primera es la que daba lugar a la protección de los interdictos posesorios y la segunda la que permitía usucapir la cosa o sea a convertirse en propietario por el transcurso del tiempo.

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La posesión estaba protegida por el pretor mediante los interdictos a petición del interesado. Ya sea que el poseedor fuera de buena o mala fe, siempre que fuera perturbado o despojado de su posesión, podía dirigirse al pretor solicitando la conservación o la restitución de la posesión. Pero qué es el interdicto? Según Ortolan es una orden de exhibir, prohibir o restituir, dictada para un asunto especial y exclusivamente para las partes interesadas. Esa orden la daba el pretor sin verificar los hechos. Los interdictos posesorios han servido de modelo a las acciones posesorias del derecho moderno.

BIBLIOGRAFIA

Manual de Derecho Romano. Gonzáles de Casino, Emilssen. Universidad externado de Colombia, 2003, 6ta. Ed., Bogotá, Colombia

5. RECURSOS DE INFORMACIÓN COMPLEMENTARIOS http://www.youtube.com/watch?v=Sk9nzQCD7us http://www.youtube.com/watch?v=VKD6wkxPMeI http://www.youtube.com/watch?v=lLFxtJgwmd0

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TUTORIA 8

1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA (El contenido se debe colocar dentro del recuadro, a continuación se presenta un ejemplo del mismo)

Modos de adquirir a título universal y a título particular. Modos de adquisición en el derecho civil, la adjudicatio, la in jure cesio, la usucapio, la adjudicatio y la lex. Modos de adquirir la propiedad en el derecho natural o de gentes, la ocupatio y la traditio. La accesión y las condiciones para que exista. Adquisición resultante de la vecindad de un curso de agua. Definición de la servidumbre, caracteres comunes de la servidumbre, Servidumbres reales o prediales. División de las servidumbres. Constitución y extinción de las servidumbres. Definición de la servidumbre. Características de la servidumbre. Constitución de la servidumbre. Derechos y obligaciones del usufructuario. Uso y habitación, Derechos reales de garantía, la prenda, la hipoteca y el anticresis, Características, clases, constitución y extinción

2. CAPACIDAD (ES) A DESARROLLAR

 Reconocer la evolución historia de los diferentes modos de adquisición de la propiedad  Reconocer la importancia de la servidumbre como legado para el ejercicio del derecho hasta nuestros días  Explicar las características, constitución y extinción de algunos derechos reales accesorios.

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3. ACTIVIDADES PREVIAS A LA TUTORÍA Las actividades previas deben ser entregadas en impreso 1.

Defina con sus propias palabras que es la Servidumbre, el usufructo y la hipoteca.

2.

Mencione todos los modos de adquirir la propiedad en roma

3.

Resuma todo el tema de la tutoría 8 en un mapa conceptual

4. DESARROLLO

UNIDAD 7

MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD Y LOS DERECHOS REALES DE GARANTIA

Los modos de adquirir la propiedad son diversos; en primer lugar hay dos grandes modos que son: a título universal y a título particular. El primero, llamado en latín por universitatem, tiene lugar cuando se adquiere un patrimonio íntegro o una alícuota parte del mismo, pasando de una persona a otra con todo su contenido de derechos reales y obligaciones. El segundo modo tiene lugar cuando se adquiere una o varias cosas determinadas y el adquiriente queda ajeno a las deudas del anterior propietario.

El modo de adquirir a título particular se subdivide e los siguientes:

1.- Los modos establecidos por el derecho civil: la mancipatio, la in jure cessio, la usucapio, la adjudicatio y la lex; y los modos del derecho natural o de gentes: la ocupatio, la traditio y otras que tienen causas especiales.

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2.- Los modos originarios: cuando se adquiere una cosa que antes no pertenecía a nadie (res nullius) y los modos derivados: cuando se nos transmite la propiedad por otra persona. 3.- A título oneroso: cuando se impone a las partes una prestación recíproca; y a título gratuito, cuando una sola de las partes hace la prestación sin que la otra esté obligada a una contraprestación.

MODOS DE ADQUIRIR LA PROPIEDAD EN ROMA

I. MODOS DE ADQUISICION EN EL DERECHO CIVIL ( poseían el comercium) .- Los modos de adquisición del derecho civil son de dos clases: los que suponen un acuerdo de las partes y los que no requieren ese acuerdo. Los primeros son: la mancipio y la injure cessio; los segundos son: la usucapión, la adjudicatio y la lex. 1. La mancipatio. Es una venta ficticia. Sus formalidades son las siguientes. El enajenante y el adquiriente se reúnen delante de cinco testigos y un porta balanza; todos deben ser púberes y gozar del comercium. La cosa debe estar presente, salvo se trate de un inmueble. El adquiriente toma con la mano la cosa y declara que es propietario de ella según el derecho civil y que es comprada por él mediantes el cobre y la balanza. Luego, golpea la balanza con una pequeña pieza de bronce, para simular que entrega el precio. Así se realiza la transferencia de la propiedad en forma inmediata. Esta ceremonia es un símbolo de lo que se hacía cuando todavía no existía la moneda y era preciso pesar el metal que servía de precio. Se usaba la mancipatio para la adquisición de las res mancipi. Si se aplicaba a las nec mancipi no surtía ningún efecto.

Forma primitiva acto de apoderamiento de una cosa, realizado por un adquirente, en presencia del enajenante propietario de la misma y de cinco testigos. Al no haber aparecido aun la moneda de bronce, las barras de bronce que actuaban como elemento de cambio, debían de ser pesadas en una balanza por el “ libripens “, para controlar su cantidad. Siglo IV A.C., ampliación de su ámbito de extensión en origen se refería: A las res mancipi de naturaleza semoviente ( animales cuadrúpedos y esclavos), pero se adopta para la enajenación de inmuebles: el requisito de la presencia de la cosa, se salva con un símbolo de la misma.

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Además, la mancipatio comienza a utilizarse para finalidades distintas de la venta: emancipación, adopción, coemptio para adquirir la manus... el acto de pesar dinero es ya meramente simbólico Siglo III A.C., acuñación oficial de moneda aquí la mancipatio se desliga definitivamente de un carácter de venta real, configurándose como un negocio abstracto: la eficacia adquisitiva de la propiedad depende de la forma del acto; el precio pasa a ser smbólico (mancipatio nummo uno), por lo que el negocio puede servir para transmitir la propiedad de las res mancipi por cualquier causa jurídicamente relevante (donación, dote fiducia...). El adquirente afirma ser propietario de la cosa y que la adquiere por un precio (real o simbólico); el enajenante también puede hacer una declaración solemne (nuncupativo), para hacer constar determinadas particularidades de la cosa enajenada.

El mancipante comparece como propietario de la cosa en el negocio por lo que la adquisición del adquirente tiene carácter derivativo, es decir, depende de que el enajenante sea realmente propietario civil. En virtud de la mancipación, el adquirente obtiene la acción reivindicatoria y una posición firme frente al mancipante, pero solo relativa frente a un tercero que alegue ser propietario el adquirente demandado debe notificárselo al mancipante, para que le asista en el proceso a efectos de demostrar que era propietario cuando se celebró la mancipación. Si el adquirente pierde el proceso puede atacar al mancipante con la actio auctoritatis, exigiéndole el doble del precio, aunque el mancipante hubiera actuado de buena fe esta acción carece de efectividad cuando el precio es simbólico. El mancipante, también es responsable por lo declarado en la nuncupatio, que debe recogerse en las correspondientes estipulaciones de garantía.

2. La in jure cessio.- Esta ceremonia es un modo solemne de adquisición de la propiedad, que consiste en el abandono de la cosa (cessio) por el propietario al adquiriente, delante del magistrado (in Jure9 en forma de un proceso ficticio. Requería también la presencia de la cosa si ésta era mueble, pero si ere inmueble se trasladaban, las partes y el magistrado al lugar donde se encontraba el inmueble. La in jure cessio se aplicaba a las cosas mancipe como a las nec mancipi y operaba inmediatamente la transferencia.

3. La usucapión.- Es la adquisición de la propiedad mediante la posesión continua de una cosa durante el tiempo requerido y que reunía además, justo título y buena fe.

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La usucapión se justifica porque la inacción prolongada del propietario equivale a un tácito renunciamiento o abandono de su derecho.

La usucapión en el derecho clásico: la aplicación y utilidad eran los siguientes:

a) Procura la propiedad quiritaria aquién tenía una cosa in bonis, especialmente una res mancipi que había sido entregada sin las formalidades de la mancipio o la in jure cessio. El adquiriente no se ha hecho propietario, según el derecho civil, si conserva la posesión de la cosa durante un año, siendo la cosa mueble, o dos siendo la cosa inmueble, se convierte en propietario quiritario, por ocupación. b) Hace adquirir la propiedad al poseedor de buena fe que ha recibido una cosa, de alguien que no era dueño o que no tenía poder para enajenarla. En virtud de la usucapión, el adquiriente se hacía propietario si mantenía la posesión de la cosa durante un año si era mueble y dos si era inmueble.

Cosas susceptibles de usucapión.- la usucapión podía aplicarse a todas las cosas corporales susceptibles de propiedad privada, sean esas cosas mancipi o nec mancipi. En cambio, n podía aplicarse a las siguientes cosas:     

Las cosas publicas Los fundos provinciales que pertenecen al estado Las cosas que la ley prohíbe usucapir, como las cosas robadas Las cosas mancipi de la mujer en tutela de los agnados Los fundos rústicos y suburbanos de los pupilos y menores de 25 años.

Condiciones para usucapir.- la usucapión requiere tres condiciones: Justo título, buena fe, y el tiempo fijado. a) Justo título.- (tambien se dice justa causa) es un acto jurídico válido en derecho, que revele en el enajenante la intención de transferir la propiedad y en el adquiriente la intención de hacerse propietario, por ejemplo, una venta una donación b) Bue4na fe.- La buena fe reposa en un error, que consiste en la creencia de que el poseedor era el propietario y de quién se recibió la tradición o de quién tenía el poder para transferirla (pero en realidad no fue así). La buena fe debe tenerla el adquiriente al entrar en posesión de la cosa y no durante la posesión. El error puede provenir de un hecho d o de un derecho. Ejemplo la compra a un pupilo menor de edad.

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c) Tiempo fijado.- La posesión debe prolongarse durante todo el tiempo fijado por la ley y esa posesión no debe ser interrumpida, la ley de las XII tablas fijó un año para usucapir los muebles y dos para los inmuebles.

El derecho romano no conocía otra interrupción que la natural, es decir la interrupción que resulta de la pérdida material de la posesión.

La interrupción de la pose4sión hace perder al poseedor el beneficio de la posesión anterior, y tiene que comenzar de nuevo la posesión.

4. La adjudicatio.- Es la transferencia de la propiedad hecha por el juez, en virtud de un poder especial que le está conferido, para los casos de partición y deslinde de propiedades. Esta adjudicación se efectua cuando en una partición entre partes copropietarios de cosas indivisas se ejercita la actio comuni dividendo; si se trata de una partción entre coherederos, se ejercita la actio familae erciscundae y si se trata de un deslinde entre dos fundos contiguos, se ejercita la actio de finibus regundorum. En estos tres casos, el adjudicatario adquiere la propiedad quiritaria de lo que le ha sido adjudicado por el juez, sea la cosa mancipi o nec mancipi.

5.- La lex.- La propiedad puede también adquirirse en virtud de la le (lex) es decir que es la atribuida por una disposición legal simple. Así por ejemplo, el propietario del terreno donde otro a encontrado un tesoro oculto, se hace propietario de la mitad del tesoro, en virtud de la constitución del emperador Adriano.

II MODOS DE ADQUISICION POR EL DERECHO NATURAL O DE GENTES (no poseían el comercium).1. La ocupación (occupatio).- Consiste en tomar posesión de una cosa susceptible de propiedad privada y que no pertenece a nadie, que es res nullius, con la intención de hacerse propietario de ellas. En roma este modo de adquirir tenía mucha importancia y numerosas aplicaciones, ya que todos los bienes de los países conquistados pasaban a ser propiedad romana.

Los principales casos de ocupación son: 140

a) El botín de guerra.- Obtenido por los romanos b) La caza y la pesca.- Los animales salvajes y los peces eran res nullius c) El tesoro oculto.- Dinero u objetos que se encontraban ocultos d) Las cosa abandonadas.- En diferentes lugares

2. La tradición (traditio).- Es el mas frecuente modo de adquirir. Consiste en la entrega de una cosa por su propietario, con la intención de transferir la propiedad a una persona que tiene la intención de adquirir. Intervienen por consiguiente dos personas: el tradens, que se desprende de la posesión y el accipiens, que recibiéndola se convierte en propietario Por consiguiente, en la tradición hay dos elementos: a) El consentimiento, es decir la intención (los romanos llamaban justa causa de la tradición) común de transferir la propiedad y de adquirirla y b) la entrega de la posesión que debe manifestarse en un hecho exterior. Efectos de la tradición.- Por el derecho clásico los objetos que se pueden adquirir por tradición son las cosas corporales y nec mancipi. No se puede adquirir las cosas mancipi ni las incorporales por tradición. Sin embargo, desde Justiniano, ya no hay distinción entre las mancipi y las nec mancipi, la tradición, se vuelve la única forma de transferir la propiedad.

III. LA ACCESIÓN Y LAS CONDICIONES PARA QUE EXISTA.- hay accesión cuando una cosa accesoria se une a una cosa principal. Producida la accesión, la cosa accesoria pierde su existencia propia y queda absorvida por la principal, o lo que es lo mismo, el propietario de los principal se hace propietario de lo accesorio o, como se dice vulgarmente, lo accesorio sigue a lo principal.

Para que haya accesión se requieren las siguientes condiciones:

a) Que haya una cosa principal y una accesoria, de tal manera que la accesoria queda absorbida por la principal. Un inmueble es principal con relación a los muebles.

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b) Que la cosa principal sea un todo homogéneo o bien un compuesto de partes adherente entre ellas. Una estatua sería el ejemplo para el primer caso y un edificio o barco para el segundo. c) Que la unión entre los principal y lo accesorio se produzca por azar o bien por voluntad de una sola persona.

Principales casos de accesión:  

 

Adjunción.- Cuando un objeto mueble se une a otro mueble como accesorio. Ejemplo, una rueda a un carro. El propietario del carro se hace propietario del conjunto. Escritura y pintura.- Si un escritor escribía sobre un pergamino ajeno, el manuscrito pertenecía al dueño del pergamino, pues se considera al pergamino como principal y la escritura como accesorio.En el caso de habrese pintado sobre una tela ajena, el dueño del a tela se hacia propietario del cuadro. Sin embargo, en este último caso llegó a prevalecer la opinión contraria, que consideró el valor de la pintura superior al de la tela. Plantaciones.- Si se plantan árboles en terreno ajeno, el propietario del terreno se hace propietario de los árboles desde que éstos echan raíces. Construcción.- Si se construye sobre terreno ajeno con materiales pertenecientes al constructor, el propietario del terreno se hará propietario de la construcción púes la tierra es principal con relación a los muebles. En caso de que se llegara a demoler el constructor sólo tiene derechos a los materiales.

Indemnización.- En la accesión, el propietario de lo principal, al hacerse propietario de los accesorio, se enriquece a expensas del dueño de lo accesorio, lo cual no es justo. De ahí que se tiene que acordar indemnizaciones para reparar la injusticia. Para eso, es preciso tener en cuenta las circunstancias de buena o mala fe y si la unión ha sido hecha por el dueño de los accesorios o por el dueño de lo principal.

IV. ADQUISICIÓN RESULTANTE DE LA VECINDAD DE UN CURSO DE AGUA.- La vecindad de un curso de agua puede dar lugar a la adquisición de la propiedad para los propietarios ribereños. 1. Aluvión.- es el terreno formado por el limó y las arenas arrastradas por un rio y que se depositan lentamente en un fundo ribereño. El propietario del fundo que recibe el aluvión se hace propietario del mismo, pues nadie podría reclamar la propiedad de las moléculas aglomeradas tan insensiblemente que escapan a la vista.

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2. Avulsión.- Es cuando el desprendimiento de tierra se produce violentamente y esa porción de terreno se añade a otro campo ribereño. En este caso esa porción no cambia de dueño. No hay accesión y su propietario no puede reclamarlo ni hacerse indemnizar. 3. Lecho abandonado.- Si el río cambia de curso abandonando su lecho, que queda descubierto, este se vuelve propiedad de los ribereños. La partición entre ellos se hace, mediante una línea imaginaria trazada a lo largo del río. 4. Isla.- Si el río deja descubierta una parte de su lecho, formando una isla, esta pertenece a los ribereños que están del lado de la isla y si ésta estuviera en el medio del río, se divide por mitad entre los ribereños de ambos lados.

LA SERVIDUMBRE

I. GENERALIDADES:

Las servidumbres son derechos reales establecidos en provecho de un fundo o bien de una persona, sobre una cosa de otro. Por eso se llaman jura in re aliena (derecho sobre cosa ajena). Son pues las servidumbres, restricciones al derecho de propiedad. Ya sabemos que ésta comprende el jus utendi y el jus fruendi y el jus abutendi, pero sucede con frecuencia que el propietario queda solamente con el jus abutendi, sin el cual ya no sería propietario y el jus utendi y el fruendi pertenecen a un tesoro, entonces la propiedad está gravada de servidumbre. Las servidumbres son de dos clases: reales o prediales (servitutes rerum o prediorum) y personales (servitutes personarum). Las servidumbres reales o prediales están establecidas sobre un fundo en provecho de otro fundo. Las servidumbres personales están establecidas sobre una cosa mobiliaria o inmobiliaria en provecho de una determinada cosa.

Caracteres comunes.- Todas las servidumbres tienen los siguientes caracteres comunes: a) Son derechos reales y no de crédito.- Por consiguiente, no imponen ninguna obligación de hacer, sino más bien de no hacer o de sufrir que la servidumbre sea ejercida; b) Son derechos sobre la cosa de otro. Por consiguiente no puede existir servidumbre en la propia cosa de uno. 143

c) Deben constituir una ventaja para un fundo o para una persona.- Una simple incomodidad en la propiedad de otro no puede constituir servidumbre. d) Siendo una relación entre dos fundos determinados o entre una cosa y una persona determinada, la servidumbre es inalienable, no se la puede ceder a otro. Por la misma razón no la puede enajenar parcialmente, de ahí el principio que no se puede constituir servidumbre sobre servidumbre.

II. Servidumbres reales o prediales.- Son derechos reales establecidos sobre un inmueble, llamado fundo sirviente, en provecho de otro inmueble, llamado fundo dominante. Por consiguiente, estas servidumbres suponen dos fundos vecinos pertenecientes a distintos propietarios.

Las servidumbres reales o prediales deben reunir las siguientes condiciones:

1. Deben procurar alguna utilidad al fundo dominante y no una ventaja personal para el dueño, como la de pasearse por el fundo vecino 2. Deben ser perpetuas porque los fundos tienen necesidades permanentes y las servidumbres por ser una cualidad de un fundo, deben también ser permanentes. 3. Deben tener una causa perpetua o sea que el fundo sirviente sea susceptible de poder prestar en todo momento un servicio a favor del fundo dominante, independientemente de la acción del hombre. Así no se puede constituir servidumbre de acueducto sobre un estanque. 4. son indivisibles porque la servidumbre pertenece a todo el fundo y no puede ser establecida ni extinguida sólo en parte. Si un fundo está indiviso entre varios copropietarios, no se puede constituir una servidumbre sobre ese fundo o en su provecho sin el consentimiento de todos.

División:

Las servidumbres reales o prediales se dividen en rurales o rústicas y urbanas.

1.- Las servidumbres rurales o rústicas.- Las necesidades que motivaron la aparición de las primeras servidumbres fueron las distintas modalidades de paso por finca ajena y diferentes formas de aprovechamiento de las aguas con fines de riesgo: por lo tanto, las 1ªs servidumbres, fueron los derechos de paso y acueducto. 144

Estos derechos, no eran concebidos originariamente como derechos reales de cosa ajena, sino que el propietario del fundo dominante era como un propietario limitado sobre la parte del fundo del sirviente sobre la que ejercitada su poder. Estas servidumbres fueron consideradas “ res mancipi “ durante toda la época clásica. Las servidumbres rústicas son aparentes: su existencia, resulta visualizable a través de signos externos que revelan el uso y el aprovechamiento, y su ejercicio se proyecta sobre un soporte físico ( locus servitutis) que es una franja de terreno, de la que no dispone el titular del fundo sirviente, por ser una prolongación útil del fundo dominante. Las servidumbres rústicas fueron las más antiguas y estaban clasificadas entre las res mancipi porque beneficiaban a la agricultura. Las principales son las siguientes:

1. Servidumbre de paso, era de 3 clases: iter, cuando se podía pasar sobre el fundo sirviente a pie, a caballo o en litera; actus, cuando se podía además pasar con ganados y carros; vía cuando se tenía el más pleno derecho de pasaje y la anchura estaba fijada por las XII Tablas. 2. Servidumbre de acueducto, tenía el derecho de conducir el agua a través del fundo sirviente, mediante acequias o canales. 3. Servidumbre de pastoreo (jus pacendi) era el derecho de pastar y abrevar los ganados en el fundo sirviente. 4. Servidumbre de sacar arena, piedras, cal, etc. Del fundo sirviente. 2.- Las servidumbres urbanas, El desarrollo urbanístico en Roma desde el s IV A.C., conlleva la traslación del esquema de la servidumbre a los servicios urbanos: Esto impulsa definitivamente la conversión de las servidumbres en elementos patrimoniales de naturaleza incorporal. Frente al carácter positivo de las rústicas, aparecen las de contenido negativo en algunas figuras de servidumbre urbanas: pues se atribuye al titular del fundo dominante el derecho a prohibir el del sirviente el ejercicio de una facultad y le correspondería como propietario. También aparecen las primeras servidumbres no aparentes ( no perceptibles por signos externos). El elemento fundamental: es la utilidad concreta que la servidumbre otorga al fundo dominante, sin que yo locus servitutis, sea necesario como soporte físico. Las principales servidumbres urbanas eran:

1. Servidumbre de desagüe, por la que el fundo sirviente estaba obligado a recibir las aguas pluviales de la casa vecina, ya sea gota a gota (stillicidium) o ya sea por un conducto (flumen), 145

2. La servidumbre que autoriza apoyar un edificio, sobre la pared del vecino. El propietario del fundo sirviente debía mantener en buen estado el edificio gravado con la servidumbre 3. Derecho de colocar tirantes sobre el fundo vecino o de hacer penetrar vigas o postes en el muro vecino. 4. Que prohíbe sobre pasar la altura de las construcciones del fundo sirviente, con el fin de no molestar la vista ni quitar la luz al fundo colindante.

Todas estas servidumbres urbanas no son consideradas hoy como servidumbres, sino como limitaciones al dominio, que es lo que los franceses denominan, incorrectamente, servidumbres legales.

III. Constitución de las servidumbres.- Hay dos modos de constituir las servidumbres, que son:

a) Por traslatio servitutis, cuando el propietario de un fundo constituye directamente, una servidumbre sobre su propio fundo a favor del fundo vecino. b) Por retentio servitutis, cuando el propietario de dos fundos vende uno de ellos, reservando sobre este fundo una servidumbre en provecho del otro fundo que retiene para sí

En el derecho de Justiniano ya no existen la in jure cessio ni la mancipatio como procedimientos para la adquisición de la servidumbre (han caído en desuso). Las servidumbres pueden constituirse por pacto y estipulaciones. Pueden también constituirse por testamento, por adjudicación, por quasitradición, por prescripción o por tradición de un fundo con reserva de servidumbre.

IV. Extinción de las servidumbres.- Las servidumbres se extinguen:

1. Por renuncia del propietario del fundo dominante.- En el antiguo derecho esta renuncia tenia que ser mediante la injure cessio o la mancipatio, En contrario el pretor favorecía al dueño del fundo sirviente dándole una excepción del pacto de dolo. 2. Por el No uso de la servidumbre durante el tiempo fijado o sea 10 años entre presentes y 20 años entre ausentes. El punto de partida para computar el tiempo era la última vez que había usado la servidumbre por el propietario del fundo dominante, cuando se trataba de servidumbres rústicas. Para las servidumbres urbanas, se partía del día en que se había efectuado un acto contrario a la servidumbre. 146

3. Por confusión, es decir cuando se unían en manos del mismo propietario, el fundo dominante y el fundo sirviente, puesto que no se puede tener servidumbre sobre su propia cosa.

EL USUFRUCTO (Servidumbres personales)

I. INTRODUCCIÓN Derecho real que faculta a su titular (usufructuario) a usar una cosa ajena y percibir sus frutos ( uti frui): el contenido del derecho del nudo del propietario queda limitado, pero el carácter temporal del usufructo asegura al propietario el restablecimiento pleno de este contenido, porque además, el usufructuario debe respetar la integridad natural y el destino económico de las cosas Las servidumbres personales son derechos reales establecidos sobre una cosa mobiliaria o inmobiliaria de propiedad ajena, en beneficio de una determinada persona. Estas servidumbres no son perpetúas como las prediales, sino esencialmente temporales, mueren con las personas que las disfruta.

Definición.- El usufructo es el derecho usar y gozar de una cosa de otro y de, percibir los frutos sin alterar su sustancia. Comprende el jus utendi y el jus fruendi. El propietario sólo conserva eljus abutendi y su propiedad se llama entonces nuda propiedad. Es un derecho real y temporal, el usufructo es un derecho real que recae sobre cosa ajena en virtud de la cual una persona llamada “nudo propietario” cede un bien o un derecho a otra llamada “beneficiaria” para que pueda usar y disfrutar del bien de acuerdo a su naturaleza económica.

Características:

-

Un derecho real, pues está sujeto a registro 147

-

Un derecho de uso y disfrute pues se puede usar y disfrutar Un derecho temporal, pues no es para toda la vida. Recae sobre bienes y derechos, pues no sólo recae sobre la propiedad Instituido por personas, pues para un contrato de usufructo hay un sentimiento ya sea de amistad, aprecio.

III. CONSTITUCIÓN DEL USUFRUCTO El usufructo puede constituirse por los mismo procedimientos que las servidumbre prediales, pero la forma más generales el legado. Es preciso hacer notar que, a diferencia de las servidumbres prediales, el usufructo puede constituirse con un término extintivo, por ejemplo por diez años, o con una condición resolutoria, por ejemplo, hasta que muera julano de tal

IV. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL USUFRUCTUARIO

El usufructuario tiene dos derechos: el utendi y el fruendi. El primero es el de servirse de la cosa, por ejemplo habitar la casa, hacer trabajar al esclavo, etc. El segundo es el derecho de adquirir los frutos de la cosa, sean estos naturales, industriales o civiles. La renta pertenece sólo al propietario Si los frutos son robados antes de la cosecha el usufructuario no podrá reivindicarlos de manos del ladrón y será el propietario quién lo haga. Si el usufructuario cesa antes de la cosecha, los frutos pertenecen al propietario. Si a su muerte frutos no recolectados, estos pertenecen también al propietario y no a los herederos del usufructuario. El usufructuario responde al propietario por el deterioro de la cosa, ya sea por los causados por su negligencia como por la falta de precaución. El usufructuario no puede ceder el usufructo a otro, por ser un derecho inherente a la persona, pero puede arrendar o ceder las ventajeas del usufructo y aún donándolas.

V EXTINCION DEL USUFRUCTO   

Por el cumplimiento del plazo acordado Muerte del usufructuario Prescripción, es decir cuando el beneficiario abandona el bien. 148

  

Destrucción o pérdida de la cosa sometida a usufructo Por renuncia del usufructuario Por consolidación, cuando el usufructuario adquiere la propiedad de la cosa

V. USO Y HABITACION

1. Uso (jus utendi).- Es un derecho real inferior al usufructo, mediante el cual el beneficiario sólo podrá usar el bien, no podrá venderlo ni transferirlo a otra persona y podrá usar el bien según sus necesidades. 2. Habitación.- Es un derecho real de uso, aplicado a la vivienda, es de carácter personalísimo, no se podrá ceder a otra persona o subalquilar.

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DERECHOS REALES DE GARANTIA

Ante la insolvencia del deudor principal así como del fiador personal que se comprometía a satisfacer la obligación, en caso de que aquél no pagara la deuda, se recurrió a las cosas o a los bienes como medios de garantías reales para su cumplimiento, ya sea con los bienes del mismo deudor (si los tuviera) o del fiador.

I. LA HIPOTECA.- Es un derecho real accesorio en virtud del cual una persona llamada acreedor, recibe en calidad de garantía un bien sujeto a registro, hasta el cumplimiento de la obligación. Las hipotecas legales se clasifican en especiales y generales. Las primeras afectan al patrimonio en su conjunto, las segundas gravan bienes determinados. Los problemas de rango hipotecario. El principal problema que plantea la hipoteca es que en el momento de su constitución no hay desplazamiento posesorio, y eso hace que se puedan constituir válidamente sucesivas hipotecas a favor de distintos acreedores. Se sigue una regla, siendo la primera de ellas, un principio general del derecho, “el primero en el tiempo es mejor en derecho”. Hay una serie de hipotecas que se llaman las hipotecas prioritarias, y entonces, en ese orden de relación que se establece, existe una posibilidad que se conoce como el ius offerendi, que permite a los acreedores de rango inferior alterar el orden establecido ofreciendo la cantidad que se le adeuda

Características.-

-

Constituida sobre la cosa ajena, ésta se hace con poder expreso de representación del propietario a otra persona. Accesoria, es decir que no tiene existencia por sí sola. De garantía, porque sirve de garantía sobre un préstamo No disponible por el deudor, porque la persona que posee la hipoteca, no puede disponer de la propiedad, sino estaría cometiendo estelionato.

Clasificación

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1. Hipoteca Convencional.- Por pacto entre acreedor y deudor o voluntad de partes. 2. Hipoteca Legal.- Cando se lo hace por disposición de la ley 3. Hipoteca Judicial.- Es cuando interviene la autoridad judicial

Constitución y extinción

1. Constitución.- El deudor debe ser capaz, es decir tener 18 años, ser propietario del bien o por lo menos tener el poder. 2. Extinción.- Cumplimiento, cuando se cumple el plazo de la hipoteca, puede ser voluntario: Cesa la hipoteca cuando se extingue la obligación principal. - Prescripción, cuando la obligación no se cobra en 5 años, se la pierde. - Por renuncia expresa tácita de su titular acreedor hipotecario - Destrucción del bien, por confusión, por expropiació - Por pérdida de la cosa -

Otros aspectos legales

1. Bienes no susceptibles de Hipoteca.- Son aquellos bienes que pertenecen a menores de edad, bienes públicos, bienes del patrimonio familiar, etc. 2. Protección del patrimonio.- Toda obligación debe ser documentada y con reconocimiento de firmas. - Si es una hipoteca voluntaria, debe tener protocolizado. - Que el plazo no debe excederse de los 5 años.

II. LA PRENDA.- Es un contrato real accesorio en virtud de la cual una persona llamada acreedor recibe un bien mueble y entra en posesión de él en calidad de garantía de otra persona llamada deudor, conservándola hasta el cumplimiento de la obligación y en caso de incumplimiento, podrá iniciar una acción legal y hacerse pago con preferencias y privilegios a los demás co-acreedores. 151

. En la prenda hay un desplazamiento posesorio de la cosa, que debe ser devuelta al terminar el plazo. En cuanto el régimen jurídico. Se pueden pignorar o dar en prenda todo tipo de cosas específicas (normalmente bienes muebles). El acreedor pignoraticio no debe usar esa cosa, pero en el caso de que lo haga, se le conocería como un furtum usus, él no puede ni debe usarla. Hay una obligación garantizada o principal que es la que origina la prenda. Una vez que el deudor cumple, acto seguido se debe dar la restitución.

Si el deudor no pagaba dentro del plazo que se había establecido, el acreedor a través de ese pacto de comiso, se le daba la cosa en propiedad como si la hubiese comprado por esa propiedad. Esto era un pacto muy antiguo, por lo que daba lugar a situaciones de desequilibrio. Pacto de venta. Autoriza al acreedor a vender la cosa en el momento en el que se incumple la obligación a vender la cosa, a cobrarse la cantidad de la deuda y vender el sobrante o el superflum que se llama.

Evolución.-

-

Transferencia.- En un principio la prenda era sinónimo de posesión, por lo tanto de transferencia. Sólo de garantía.- En el Derecho de las XII Tablas, se dice que la prenda sólo constituye una garantía Recae sobre bienes muebles.- Ya en el Derecho de Justiniano, se afirma que debe recaer sobre bienes inmuebles.

Características.-

-

Real.- Porque recae sobre un bien mueble Accesoria.- Porque no tiene existencia propia Indivisible.- Ya que afecta todo el bien

Constitución y extinción

1. Constitución.- Tácita, son actos inequívocos de consentimiento de las partes con respecto a un contrato. - Convencional, es decir por acuerdo de partes 152

2. Extinción.- Voluntaria - Judicial, es decir, cuando ya se llegó a pleitos. - Destrucción del bien, cuando desaparece - Renuncia, esta debe ser siempre por escrito.

Clases

1. Prenda con desplazamiento, Es cuando la prenda sale del patrimonio del deudor, es decir se le entrega al acreedor 2. Prenda sin desplazamiento.- Es cuando la prenda se queda en manos del deudor, sólo se da en casos de materia agrícola y ganadería.

Derechos y deberes de las partes

1. Acreedor: - Derechos.- A que le devuelvan el capital e intereses dentro del plazo establecido. - Deberes.- A devolver la prenda cuando le cancelen el capital e intereses, cumplir con el contrato, no usar la prenda 2. Deudor - Derechos.- A que le devuelvan su prenda en perfecto estado y en el plazo convenido - Deberes.- De pagar el capital, intereses y cumplir con el contrato.

III. EL ANTICRETICO.- Es un contrato real accesorio en virtud de la cual una persona llamada acreedor, adquiere el derecho de estar en posesión de un bien inmueble sujeto a registro de otra persona llamada deudor (propietario), percibiendo los frutos y rentas hasta el cumplimiento de la obligación. En caso de incumplimiento el acreedor podrá iniciar las acciones legales correspondientes y hacerse pagos con preferencias y privilegios a los demás coacreedores.

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La anticresis es una institución jurídica que pertenece a los derechos reales de garantía, esta misma institución afecta a los bienes ajenos. Como dice GONZÁLES LINARES, se trata de un derecho de naturaleza real, asegurativo y accesorio destinado a hacer efectivo el cumplimiento de una obligación principal de carácter personal emanada de contrato de mutuo o crédito de dinero. Con otras palabras, la anticresis tiene como objeto garantizar un préstamo de dinero otorgado a favor del deudor-propietario, quien a su vez le confiere al acreedor, el derecho de obtener o percibir los frutos del bien inmueble entregado en anticresis, este usufructo opera como opera como el modo de pago por el interés del capital mutuado La anticresis es un derecho real concebido al acreedor por el deudor o un tercero por él, poniéndole en posesión de un inmueble y autorizándole a percibir los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses del crédito si son debidos, y en caso de exceder, sobre el capital si no se deben intereses

Características.-

-

Derecho real, sujeto a registro Accesorio, es decir que no tiene existencia propia. Indivisible, ya que afecta a todos mis derechos de propiedad Percibe los frutos civiles, ya que el acreedor vive gratis porque a cambio de los intereses que pudiera ganar su capital, el otro lo tiene para sus inversiones. Superior a la hipoteca, porque el acreedor tiene el contrato de hipoteca y está en posesión del bien. Por instrumento público, es decir que siempre debe ser protocolizado ante el notario público.

Derechos y deberes de las partes

1. Acreedor  -

Derechos: Retener el bien hasta que le paguen o se cumpla el contrato Derecho de preferencia o privilegio en el caso que el dueño quiera vender el bien A que se cumpla con el contrato establecido A exigir las formalidades de ley, es decir protocolizarlo e inscribirlo en Derechos Reales

 -

Deberes Conservar el bien, porque lo entregó en buen estado Elaborar el inventario para evitar cualquier tipo de problemas. 154

-

Restituir el bien, cuando se cumpla el contrato

2. Deudor  Derechos: - Recuperar su casa en buen estado de habitabilidad y de acuerdo a inventario  Deberes - Devolver el capital en el plazo estipulado. Otros aspectos legales

1. Constitución.- Para constituir un contrato de anticrético, se deben seguir los siguientes pasos: -

Capacidad, es decir el que está dando el inmueble debe ser mayor de 18 años Derecho de propiedad, es decir, es el dueño el que tiene que entregar la casa, o algún familiar con el poder correspondiente.

2. Extinción. -

Voluntaria Judicial, es decir, cuando ya se llega a demandar. Destrucción del bien, cuando desaparece Renuncia, esta debe ser siempre por escrito

BIBLIOGRAFÍA Derecho Romano, Luis Alberto Peña Guzmán y Luis Rodolfo Arguello, tomo I, tipografía editora argentina, Bs. As., 1966. Introducción al Derecho Romano, Gutierrez Carreño Limberg . Editorial Autónoma Gabriél René Moreno, 2008, Santa Cruz, Bolivia

Universidad

5. RECURSOS DE INFORMACIÓN COMPLEMENTARIOS http://www.monografias.com/trabajos93/anticresis/anticresis.shtml#ixzz34HTNbmaj http://www.youtube.com/watch?v=bAjTcUIx6yk 155

TUTORIA 9

1. CONTENIDO DE LA TUTORÍA

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EXAMEN FINAL

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