Impugnacion de Resolucion Administrativa Ficta [PDF]

Zitiervorschau

Expediente: Secretario : Escrito Sumilla

: 01 :

DEMANDO

IMPUGNACION DE RESOLUCION ADMINISTRATIVA FICTA Y OTROS.

SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO ESPECIALIZADO CIVIL DE CHOTA. xxxxxxx,

identificada

con

DNI.

Nº

xxxxxxx, con domicilio real en el Caserío San

Juan

del

Distrito

de

Chadín;

señalando domicilio procesal en Av. Inca Garcilaso de la Vega N° 442, de ésta ciudad; a Ud., digo: I.- NOMBRE Y DIRECCION DE LA EMPLAZADA: Los emplazados son: 1. Municipalidad Provincial de Chota, debidamente representado por su Alcalde Provincial, el Señor Neptali Ticlla Rafael; con domicilio en Jr. Anaximandro Vega N° 409 – Ciudad de Chota (Palacio Municipal). 2. Procurador Público de la Municipalidad Provincial de Chota, con domicilio en Jr. Anaximandro Vega N° 409 – Ciudad de Chota (Palacio Municipal). II.- PETITORIO. Invocando el Derecho Constitucional al Trabajo, al de No ser despedida sin expresión de causa; y al debido proceso administrativo; Teniendo legitimidad

para

obrar,

interpongo

Demanda

Contencioso

Administrativa de a efectos de que mediante Sentencia firme se DECLARE:

A) La Nulidad de Resolución de Alcaldía FICTA, que declara la Nulidad de la Resolución de Alcaldía N° 788-2014MPCH/A mediante la cual se declara a DARIO DELGADO GUEVARA como trabajador Obrero permanente, bajo los alcances del Decreto Legislativo 728.

B) El Reconocimiento y cumplimiento de la Resolución de Alcaldía

N°

788-2014-MPCH/A,

mediante

la

cual

se

declara a DARIO DELGADO GUEVARA como trabajador Obrero

permanente,

bajo

los

alcances

del

Decreto

Legislativo 728. C) El

Restablecimiento

de

mi

derecho

de

continuar

laborando en mi puesto habitual de trabajo u otro de igual nivel remunerativo. D) El

Pago

de

una

INDEMNIZACIÓN

equivalente

a

las

remuneraciones insolutas dejadas de percibir desde la fecha de la violación de mi derecho laboral hasta que se ordene mi reposición. E) Se ORDENE EL PAGO DE LOS INTERESES LEGALES. Que conforme lo ha señalado el Tribunal Constitucional, EXP.

N.°

0701-2003-AA/TC-LAMBAYEQUE

seguido

por

PABLO HILARIÓN ROMÁN BOHÓRQUEZ “En cuanto al pago de intereses, este Colegiado (STC N.° 0065-2002AA/TC del 17 de octubre de 2002, ha establecido que ellos deben ser pagados de acuerdo a lo dispuesto en los artículos 1242° y siguientes del Código Civil.” III.- AGOTAMIENTO DE LA VIA ADMINISTRATIVA: Conforme lo señalado por el artículo 218° inciso 1, de la Ley del Procedimiento Administrativo General Nº 27444, se agota la vía administrativa, cuando no proceda legalmente impugnación ante autoridad u órgano jerárquicamente superior en vía administrativa, o

cuando teniendo

produzca el

silencio administrativo

representante

de

la

entidad

negativo.

demandada

No órgano

jerárquicamente superior en la vía administrativa, y habiéndose producido el Silencio Administrativo, SE HA CUMPLIDO CON AGOTAR LA VIA ADMINISTRATIVA. IV.-

FUNDAMENTACION FACTICA:

1.-El recurrente ingresó a laborar el 01 de Setiembre del 2014, para la Municipalidad Provincial de Chota, específicamente en La Unidad de Imagen Institucional Comunicación y Protocolo de la Municipalidad Provincial de Chota - en el puesto de Guardianía en la Antena Parabólica, en forma ininterrumpida, hasta el día 05 de enero del 2015, tal como lo acredito con las copias de los contratos de Locación de Servicios, los mismo que obran en los archivos de la Municipalidad Provincial de Chota, que adjunto a la presente en copia legalizada, percibiendo una remuneración mensual de S/. 1 200.00 (Mil Doscientos y 00/100) Nuevos Soles). 2.- Que, con fecha 05 de enero del 2015, se apersonó a su centro de trabajo, en el horario establecido; sin embargo a llegar encontró las puertas de dicha Entidad Edil, cerradas y acordonadas por el nuevo personal de seguridad, contratados por la Actual Gestión, frente a ello procedió a solicitarles que abrieran la puerta para que pueda ingresar, ya que era trabajador de la hoy demandada, a lo cual el agente de seguridad y el Jefe de Personal le negarón el ingreso, manifestándole que tiene indicaciones de no dejar ingresar a ningún trabajador contratado por la gestión anterior, frente a ello el trabajador en mención se vio obligado a retirarse y regresar al día siguiente y en varias oportunidades sin tener resultado positivo alguno. 3.- Ante este hecho, el mismo 05 de enero del presente año, en horas de la mañana, en compañía de otros tres trabajadores solicitaron el apoyo del Juez de Paz de Primera Nominación de Caserío de Cabracancha, a fin de que procesa a levantar un Acta de constatación de despido arbitrario, para tener un documento que nos respalde;

posteriormente con fecha el 16 de febrero

del

2015,

frente

a

la

negativa de no dejarle ingresar a laborar, presentó una solicitud dirigida al señor Alcalde, en la cual solicitó se de cumplimiento con lo señalado en la Resolución de Alcaldía N° 788-2014-MPCH/A, en la cual

lo

declaran

Trabajador

Obrero

Permanente,

porque

su

contratación se realizó bajo los alcances del Decreto Legislativo 728, sin embargo pese a que ha transcurrido más de 15 días, el representante o sobre quien recae dicha obligación no ha emitido pronunciamiento alguno. 4.- Que, el recurrente gozaba de protección contra el despido arbitrario, pues ha trabajado para la Municipalidad Provincial de Chota, por más de cuatro meses, superando el periodo de prueba, por lo tanto tiene derecho a la permanencia laboral y a la inclusión en la planilla de pago s de remuneraciones de los trabajadores obreros de dicha entidad edil y a los beneficios laborales que por ley le corresponden realizando

labores

de

naturaleza

permanente

y

sujeta

a

subordinación, prestación personal y dependencia desde el 01 de Setiembre del 2014. En consecuencia se tiene que por la naturaleza de las labores encomendadas al ex trabajador es considerado Obrero, de conformidad al Artículo 372° de la Ley Orgánica de Municipalidades N°. 27972, encontrándose bajo los alcances de lo establecido del Régimen de la Actividad Privada, regulado por el Decreto Legislativo N° 728 y su Reglamento el Decreto Supremo N°. 003-97 TR, cuerpo normativo que regula el ingreso y la extinción de un contrato laboral determinando,

PREVIO

PROCEDIMIENTO

CORRESPONDIENTE,

hecho que no se ha cumplido en el presente caso, ya que nunca le ha cursado al recurrente una carta de Pre -aviso al despido, indicando los hechos o las causas que justificaran la extinción de mi relación laboral, por lo que se deduce entonces, que dicho despido se realizó sin tomar encuenta los procedimientos establecidos por ley. 5.-

En virtud del Principio de la Primacía de la

Realidad, se aprecia que las labores que ha desempeñado el recurrente en la entidad demandada, tiene como características la

subordinación,

dependencia

y permanencia - no pudiendo de

modo alguno considerar a las mismas como de carácter eventual. 6.- Agregando a lo expresado Señor (a) Juez, la demandada ha actuado arbitrariamente vulnerando la normatividad vigente en la cual establece regula y protege el “Derecho a la Libertad de Trabajo”, por lo que dicha violación se produce mediante la conducta abusiva de las autoridad que representa a la hoy demandada. Por lo que pretendo que se le reincorpore de manera inmediata en su puesto de trabajo que venía desempeñando como OBRERO MUNICIPAL, por considerar que se ha vulnerado mi Derecho Constitucional a la Libertad de Trabajo. 07.- Resulta necesario establecer: el Régimen Laboral al cual estuve sujeto para efectos de poder determinar si es procedente solicitar el reconocimiento del derecho vulnerado; al respecto:

queda

demostrado

que

el

recurrente

ingresó

a

la

Municipalidad emplazada, el 01 de setiembre del año 2014, es decir, cuando ya se encontraba en vigente la Ley N° 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, que establece que los OBREROS MUNICIPALES, están sujetos al Régimen Laboral de la Actividad Privada; y como tal estando a lo dispuesto en el TUO - D. L. N° 728 LPCL)- Art 10 Inc. "C", (Protección Contra El Despido Arbitrario), 4° (Contrato De Trabajo Verbal E Indeterminado), 10° (Tiempo de Duración del Periodo de Prueba- TRES MESES" Y HACIENDO UN

EXAMEN

DEL

TIEMPO

LABORADO

y

LAS

PRUEBAS

APORTADAS EN MI DEMANDA EL RECURRENTE EN CALIDAD DE OBRERO MUNICIPAL HABRÍA SUPERADO TAL PERIODO DE PRUEBA EXIGIDO,

CONSECUENTEMENTE MI DERECHO S ESTA

EXPEDITO PARA SER RECONOCIDO EN UNA RESOLUCION D E ADMISIBILIDAD Y EN UNA SENTENCIA FUNDADA; aun mas si existen documentos que reconocen la calidad de trabajadores obreros por la misma demandada, en tal sentido la demandada ha admitido LA

EXISTENCIA

DE

DERECHOS

LABORALES

CONSTITUCIONALMENTE PROTEGIDOS. Tal como lo señala el

"Decreto Legislativo Nº 728° y Decreto Supremo Nº 003-97TR; señalando que el PERIODO DE PRUEBA ES DE TRES MESES a cuyo término el trabajador alcanza derecho a la protección del despido arbitrario en consecuencia todo obrero que supere este periodo de contratación de tres meses, solo podrá ser despedido previo proceso administrativo y por imputación de una falta grave”, como se puede apreciar la misma norma reconoce expresamente el derecho que hoy vengo demandando y como tal mi reposición debe ser fundada. 8.- En consecuencia pido a Ud. Señor Juez como administrador de justicia ORDENE, que la Municipalidad Provincial de Chota, cumpla con reponer al Señor xxxxxxx, en el cargo que venía desempeñando o en otro de igual o similar nivel o jerarquía; Asimismo, le abone los costos del proceso en la etapa de ejecución de sentencia, conforme a ley; no obstante cabe precisar que es cierto el recurrente ha laborado de manera efectiva mediante autorización o contrato, que adjuntamos a la demanda, con lo cual se acredita labores reales en La Unidad de Imagen Institucional Comunicación y Protocolo de la Municipalidad Provincial de Chota - en el puesto de Guardianía en la Antena Parabólica. 9.- En virtud del Principio de la Primacía de la Realidad, se aprecia que las labores que ha desempeñado el recurrente en la entidad demandad, tiene como características la subordinación, dependencia y permanencia - no pudiendo de modo alguno considerar a las mismas como de carácter eventual. 10.- Respecto al pago de una indemnización equivalente al monto de las remuneraciones insolutas del periodo comprendido entre la violación al derecho constitucional a la fecha de reposición, esta encuentra sustento legal, ella que el daño económico generado por una separación inválida, debe ser resarcido pagando los montos correspondientes a los salarios que hubiese ganado el funcionario o servidor público por haber sido víctima de la violación de

su

derecho

constitucional.

Esta conclusión no puede ser enervada

por la norma presupuestaria que establece que está prohibido de pagar remuneraciones por trabajos no prestados, puesto que ello busca evitar la existencia de puestos fantasmas o al pago de días de huelgas,

sin

incumplimiento

que

haya

estatal

forma

de

una

de

extender

orden

sus

judicial,

alcances

al

ordena

la

que

reincorporación al puesto de trabajo habitual y al pago de una indemnización al trabajador al cual se vulnero su derecho. 11.- Que, el cómputo del computo del plazo, será el comprendido desde la fecha del despido (05 de enero del 2014), hasta la fecha de la reposición, el mismo que será para efectos del record laboral y otros benéficos que por ley le corresponden. 12.-

Que el pago de intereses es como

consecuencia del perjuicio producido y encuentra sustento legal en el articulo 238°.5 de la Ley 27444 que prescribe:”La indemnización incluirá los intereses legales y se calculara desde el día en que el perjuicio se produjo. V.- FUNDAMENTOS DEDERECHO: Texto Único Ordenado de La Ley N° 27584, Ley que regula el Proceso

Contencioso Administrativo.

 Artículo 2°: Principios: Principio de Favorecimiento de Proceso: En caso que el Juez tenga duda sobre la procedencia o no de la demanda, deberá preferir darle trámite. Principio de Suplencia de Oficio: El Juez deberá suplir las deficiencias formales en la que incurre la parte.

 Artículo 4°: Inc. 1, Los actos administrativos y cualquier otra declaración administrativa puede ser materia de impugnación a través del proceso contencioso administrativo.

 Artículo 7°: Control Difuso: Procede aún en el caso que la actuación impugnada se base en la aplicación de una norma que trasgrede el ordenamiento jurídico.

 Artículo 14°: Intervencióndel

Ministerio

Público

como

dictaminador.

 Artículo 34°: Las decisiones adoptadas en casación por la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la República,

constituirán

doctrina

Jurisprudencia

en

materia

Contencioso Administrativa.

 Artículo 4.- Actuaciones impugnables. -

Conforme a las previsiones de la presente Ley y cumpliendo los requisitos expresamente aplicables a cada caso, procede la demanda contra toda actuación realizada en ejercicio de potestades administrativas.

-

Son impugnables en este proceso las siguientes actuaciones administrativas,

las actuaciones administrativas sobre el

personal dependiente al servicio de la administración pública.

 Artículo 5.- Pretensiones. En el proceso contencioso administrativo podrán plantearse pretensiones con el objeto de obtener lo siguiente: -

La declaración de nulidad, total o parcial o ineficacia de actos administrativos.

-

El reconocimiento o restablecimiento del derecho o interés jurídicamente tutelado y la adopción de las medidas o actos necesarios para tales fines.

Ley del Procedimiento Administrativo General Nº 27444.

 Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: 1.1.

Principio

administrativas

de deben

legalidad.actuar

con

Las

autoridades

respeto

a

la

Constitución, la ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas.

1.2.

Principio

deldebido

procedimiento.-

Los

administrados gozan de todos los derechos y garantías inherentes al debido procedimiento administrativo, que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a ofrecer y producir pruebas y a obtener una decisión motivada y fundada en derecho. La institución del debido procedimiento administrativo se rige por los principios del Derecho Administrativo. La regulación propia del Derecho Procesal Civil es aplicable sólo en cuanto sea compatible con el régimen administrativo.

 Artículo 10.- Causales de nulidad. Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de pleno derecho, los siguientes: -

La contravención a La Constitución, a las leyes o a las normas reglamentarias.

 Artículo 202.- Nulidad de oficio. Inciso 1. En cualquiera de los casos enumerados en el artículo 10, puede declararse de oficio la nulidad de los actos administrativos, aun cuando hayan quedado firmes, siempre que agravien el interés público. Inciso 2. La nulidad de oficio sólo puede ser declarada por el funcionario jerárquico superior al que expidió el acto que se invalida. Si se tratara de un acto emitido por una autoridad que no está sometida a subordinación jerárquica, la nulidad será declarada también por resolución del mismo funcionario. Inciso .3 La facultad para declarar la nulidad de oficio de los actos administrativos prescribe al año, contado a partir de la fecha en que hayan quedado consentidos.

 Artículo 238.- Disposiciones Generales Inciso

1.

Los

administrados

tendrán

derecho

a

ser

indemnizados por las entidades de toda lesión que sufran en

cualquiera de sus bienes y derechos, salvo en casos de fuerza mayor,

siempre

que

el

perjuicio

sea

consecuencia

del

funcionamiento de la administración. VI.-

MONTO DEL PETITORIO: -

En cuanto a la impugnación de las resoluciones administrativas, por la naturaleza de la pretensión, no es posible determinar el monto.

-

En cuanto a la indemnización dicho monto será determinado al momento de la sentencia y comprenderá las remuneraciones dejadas de percibir desde la fecha de la violación del derecho hasta el momento de la reposición, incluyendo intereses.

VII.-

VIA PROCEDIMENTAL: A la presente le corresponde la vía del proceso urgente por cuanto se configuran lo siguientes requisitos. a Interés

tutelable

cierto

y

manifiesto:

con

un

Acta

de

Constatación con lo que acredito que al recurrente se le ha vulnerado el derecho a la libertad de trabajo, impidiéndole el ingreso al centro de labores. b Necesidad impostergable de Tutela: De no otorgarle tutela, se estaría atentando contra su subsistencia por no poder percibir las remuneraciones que me corresponderían por su trabajo. c Única vía eficaz para la Tutela del derecho Invocado: el Proceso contencioso es el Proceso idóneo contra la arbitrariedad de la Administración Pública. VII.-

MEDIOS PROBATORIOS: Documentos

que

acreditan

las

labores

reales,

permanentes,

continúas, remuneradas y subordinadas, del demandante como Guardián en la Antena Parabólica, de la Municipalidad Provincial de

Chota, de los cuales se desprendeel haber superado el periodo de prueba. 1 2 3 4

Contrato de Contrato de Contrato de Resolución

Locación de Servicios del mes de Setiembre del 2014. Locación de Servicios del mes de Octubre del 2014. Locación de Servicios del mes de Noviembre del 2014. de Alcaldía, donde se le reconoce como trabajador

permanente. 5 Acta de Constatación del impedimento de ingresar a trabajar. 6 Solicitud de fecha 16 de febrero del 2015. 8.- Un Disco Compacto PRINCO – CD-R. 09.- Constancia de Habilidad Del Letrado.

VIII.- ANEXOS: 1-A.- Copia del DNI, del recurrente. 1-B.- Contrato de Locación de Servicios del mes de setiembre del 2014. 1-C.- Contrato de Locación de Servicios del mes de octubre del 2014. 1-D.- Contrato de Locación de Servicios del mes de noviembre del 2014. 1-E.- Contrato de Locación de Servicios del diciembre del 2014. 1-F.- Resolución de Alcaldía. 1- G.- Acta de Constatación del impedimento de ingresar a trabajar. 1-H.- Solicitud de fecha 16 de febrero del 2015. 1-I.- Un Disco Compacto PRINCO – CD-R. 1-J.- Constancia de Habilidad Del Letrado. PRIMER OTROSI DIGO: Que; conforme al Artículo Único del la Ley 27327, que modifica en inciso i) del Art. 24° del T.U.O. de la Ley Orgánica del Poder Judicial, y teniendo en cuenta que la pretensión es de puro derecho, SOLICITO se me EXONERE del pago de aranceles Judiciales. SEGUNDO OTROSI DIGO: Que; de conformidad con lo estipulado por el Artículo. 80° del Código Procesal Civil, aplicable supletoriamente al presente caso, a tenor de lo dispuesto por la Tercera Disposición Final de la Ley 26636; OTORGO PODER al letrado que autoriza la presente xxxxxxx, con registro I.C.A.C N° xxxxxxx; a quien confiero las

facultades referido

de Código

representación, contenidas Adjetivo;

declarando

en

estar

el

Art.

instruido

74° de

del la

representación que otorgo, y sus alcances. POR TANTO: A Ud.; Señor Juez, pido admitir a trámite la presente demanda, la misma que en su debida oportunidad deberá ser declarada fundada en todos sus extremos. Chota, 11 de marzo del 2015