Dreptul Afacerilor - Nely Militaru [PDF]

Zitiervorschau

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

Ioana Nely MILITARU DREPTUL AFACERILOR. INTRODUCERE ÎN DREPTUL AFACERILOR. RAPORTUL JURIDIC DE AFACERI. CONTRACTUL

1

2

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

Ioana Nely MILITARU

DREPTUL AFACERILOR. INTRODUCERE ÎN DREPTUL AFACERILOR. RAPORTUL JURIDIC DE AFACERI. CONTRACTUL

3

4

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

5

6

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

TITLUL I INTRODUCERE ÎN DREPTUL AFACERILOR CAPITOLUL I Concepte fundamentale ale teoriei dreptului § 1. ETIMOLOGIA CUVÂNTULUI „DREPT”1 Ceea ce noi denumim astăzi drept în limba română este desemnat în limba latină jus, în sens de lege, drept, dreptate. În vorbirea curentă, însă se utilizează de cele mai multe ori sensul noţiunii de drept ca drept subiectiv: dreptul la vot, dreptul la muncă, dreptul la îndemnizaţie, dreptul la concediu etc. În afara termenului de drept, se utilizează şi termenul de juridic, utilizat ca adjectiv (normă juridică, raport juridic, persoană juridică, limbaj juridic, etc.), dar şi în sensul ce excede noţiunii de drept (obiectiv sau subiectiv)2. § 2. ACCEPŢIUNILE ŞI DEFINIŢIA DREPTULUI

Cuvântul drept are mai multe accepţiuni. a) Într-o primă accepţiune dreptul reprezintă totalitatea normelor juridice adoptate de organele statului care reglementează raporturile juridice dintre membrii unei comunităţi (statale), a căror respectare obligatorie este garantată la nevoie prin forţa de constrângere statală. Dreptul, definit în raport cu obiectul său, adică în raport cu relaţiile sociale supuse reglementării, cuprinde ansamblul de reguli (norme) juridice - legi, decrete, hotărâri, ordine, instrucţiuni, etc. - care guvernează conduita oamenilor şi asigură exercitarea drepturilor acestora3. Accepţiunea menţionată corespunde noţiunii de drept obiectiv. Totalitatea normelor de drept, adică dreptul obiectiv în vigoare la un moment dat dintr-un stat dat formează dreptul pozitiv4. b) În al doilea rând, prin drept se înţelege posibilitatea, prerogativa, facultatea unei persoane, denumită subiect de drept, de a avea o anumită conduită: - de a-şi valorifica un drept sau de a-şi apăra împotriva unor terţe persoane un anumit interes, legalmente protejat5, spre exemplu de a exercita dreptul de proprietate, 1 A se vedea, D. Ştefănescu, Drept civil, Ed. Oscar Print, Bucureşti, 2000, p. 12; şi B. Ştefănescu, R. Dimitriu (Coordonatori), Drept civil, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 2002, p. 21; şi I. Urs, S. Angheni, Drept civil, vol. I, Bucureşti, Ed. Oscar Print, 1998, p. 18; şi N. Popa, M.- C. Eremia, S. Cristea, Teoria generală a dreptului, ed. a 2-a, Ed. All Beck, Bucureşti, 2005, p. 30. 2 A se vedea, N. Popa, M.C. Eremia, S. Cristea, op. cit., p. 31. 3 A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (Coordonatori), op cit., p. 23. 4 Idem. 5 A se vedea, N. Popa, M.C. Eremia, S. Cristea, op. cit., p. 31

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

7

cu toate prerogativele acestuia, şi de a-l apăra prin acţiunea în revendicare dacă bunul ce formează obiectul proprietăţii respective se află în posesia nelegitimă a unui terţ. - de a îndeplini anumite acte juridice (în sens de încheiere şi executare), spre exemplu, de a lansa o ofertă, de a accepta o ofertă, de a încheia un contract, de a dobândi un drept de proprietate. Prin încheierea de acte juridice o persoană, denumită subiect activ sau creditor, îşi exercită drepturile prevăzute şi ocrotite de dreptul obiectiv, pretinzându-i persoanei obligate, denumită subiect pasiv sau debitor, o conduită corespunzătoare dreptului său, conduită ce poate fi impusă prin forţa de constrângere statală. De reţinut că obligaţia, ca şi dreptul subiectiv, este reglementată de dreptul obiectiv, ca drept general şi impersonal. În această accepţiune dreptul este definit în raport cu subiectul său, şi se numeşte drept subiectiv. c) În a treia accepţiune, cuvântul drept desemnează sintagma „ştiinţa dreptului”1 ştiinţă social-umană, care studiază fenomenul juridic în toate formele sale de manifestare în condiţii social-istorice determinate2. Definiţie. Dreptul este un ansamblu de reguli obligatorii, edictate ori recunoscute de stat, asigurate şi garantate de acesta, cu scopul organizării şi disciplinării conduitei oamenilor, respectiv, a subiectelor de drept (persoane fizice, persoane juridice), în cadrul relaţiilor sociale la care aceştia participă, în condiţiile garantării unui climat de manifestare a libertăţilor şi drepturilor fundamentale ale omului şi a statornicirii spiritului de dreptate - reguli care se îndeplinesc de bună voie, iar dacă sunt încălcate, prin aplicarea constrângerii statale3.

§ 3. SISTEMUL DREPTULUI. DIVIZIUNILE ŞI RAMURILE DREPTULUI 3.1. Sistemul dreptului

Dreptul nu trebuie privit ca o juxtapunere de acte normative, respectiv, de norme juridice, el se prezintă, „el există ca un sistem, ca un ansamblu organizat şi logic, care implică relaţia întreg-parte”4. Norma juridică, privită în mod abstract - în sens de construcţie juridică, reprezintă elementul de bază, celula, sistemului dreptului. Toate normele juridice, prin raportare la relaţiile sociale pe care le reglementează, se grupează în instituţii şi ramuri ale dreptului. În sprijinul acestei afirmaţii doctrina juridică În ceea ce priveşte caracterizarea dreptului ca ştiinţă a se vedea, G. del Vechio, Lecţii de filosofie juridică, Ed. Europa Nova, traducere de I.C. Drăgan, 1993; D. Ciobanu, Introducere în studiu dreptului, Ed. Hyperion, XXL, 1991; I. Ceterchi, I. Craiovan, Introducere în Teoria generală a dreptului, Ed. All, 1992; R. Motica, G. Mihai, Fundamentele dreptului. Teoria şi filosofia dreptului, Ed. All, 1997; I. Craiovan, Teoria generală a dreptului, Ed. Militară, 1997; I. Dogaru, D.C. Dănişor, G. Dănişor, Teoria generală a dreptului, Ed. Ştiinţifică, 1999; A se vedea, N. Popa, M.C. Eremia, S. Cristea, op. cit., p. 32 (şi operele citate acolo). 2 Idem, p. 2. 3 Doctrina de specialitate a oferit studii ample de analiză a noţiunii, a naturii, a scopului dreptului, în vederea unei definiri cât mai cuprinzătoare a ştiinţei dreptului, şi anume: I. Dogaru, D.C. Dănişor, G. Dănişor, op. cit., pp. 37-45; D. Mazilu, Teoria generală a dreptului, Ed. All Beck, 1999, pp. 39-64; N. Popa, M.C. Eremia, S. Cristea, op. cit., p. 77; 4 Idem. 1

8

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

precizează că „toate instituţiile juridice alcătuiesc un vast sistem, iar armonia acestuia, care relevă armonia lor organică, ne oferă prin ea însăşi, înţelegerea lor completă”1. Cea mai largă grupare a normelor juridice în cadrul sistemului de drept o reprezintă ramura de drept. Ramura de drept este un ansamblu de norme juridice care reglementează relaţiile sociale dintr-un anumit domeniu al vieţii sociale. Criteriile după care se structurează ramurile de drept se completează în vederea delimitării lor. Aceste criterii sunt2: - obiectul reglementării juridice format din relaţiile sociale specifice unui domeniu anume; spre exemplu în ramura dreptului civil obiectul de reglementare este format din relaţiile sociale cu conţinut patrimonial şi relaţiile personale, nepatrimoniale; ramurile dreptului fiscal, financiar, administrativ etc. privesc relaţiile sociale cu caracter patrimonial; - metoda reglementării constă în modalitatea de influenţare a conduitei oamenilor în cadrul relaţiilor sociale respective; spre exemplu, metoda reglementării dreptului civil este aceea a egalităţii, şi anume, părţile (subiectele) în vederea încheierii unui raport juridic civil (contract) se află pe poziţie de egalitate juridică. În concret, în vederea încheierii unui contract de vânzare cumpărare atât vânzătorul, cât şi cumpărătorul negociază clauzele contractului de pe aceeaşi poziţie de egalitate, pe bază de negociere. În ramura dreptului fiscal, părţile sau subiectele raporturilor juridice fiscale se află pe poziţie de subordonare, acestea sunt: statul reprezentat, prin organele fiscale, învestite cu atribuţii specifice realizării veniturilor fiscale, iar, pe de altă parte, contribuabilii, reprezentaţi de persoane fizice sau persoane juridice obligate să plătească impozitele, taxele, şi celelalte venituri ale bugetului de stat3. Contribuabilul are obligaţia fiscală, stabilită unilateral de către stat (nu pe bază de negociere ca în cazul raportului juridic civil) de a plăti o anumită sumă de bani, la termenul stabilit, în contul bugetului de stat4; - principiile comune ramurii de drept respective. Spre exemplu, pentru dreptul civil exemplificăm următoarele principii: principii fundamentale ale dreptului civil (principiul proprietăţii, principiul bunei-credinţe, principiul egalităţii în faţa legii civile, principiul ocrotirii drepturilor subiective ori al garantării lor, etc.), principii ale instituţiilor dreptului civil (principiul consensualismului, principiul forţei obligatorii - pacta sunt servanta, principiul relativităţii - res inter alios acta, aliis necque nocere necque prodesse potest etc.)5. Pentru dreptul fiscal exemplificăm următoarele principii: neutralitatea impunerii, certitudinea impunerii, echitatea fiscală etc6.  În cadrul fiecărei ramuri de drept, normele juridice formează ansambluri normative mai restrânse, denumite instituţii juridice7. Instituţia juridică cuprinde, prin 1 A se vedea Savigny, System des heutigen romischen Rechts, apud Ph. Malaurie, p. 204, citat de N. Popa (...), op. cit., p. 67. 2 A se vedea, N. Popa (...), op. cit., 68-69. 3 A se vedea, art. 17 Cod de procedură fiscală, citat de D. Şova în Drept fiscal, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2011, pp. 52-53. 4 Idem, 59. 5 A se vedea, G. Beleiu, Drept civil, ed. a VI a revăzută şi adăugită de M. Nicolae, P. Truşcă, Casa de editură şi presă „Şansa” SRL Bucureşti, 1999, p. 36. 6 A se vedea, D. Şova, op. cit., p. 30 şi urm. 7 A se vedea, N. Popa (...), op. cit., 69.

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

9

urmare, norme juridice legate organic între ele care reglementează un grup de relaţii sociale înrudite după metoda de reglementare specifică ramurii respective1. Spre exemplu, pentru dreptul civil distingem instituţia prescripţiei, a dreptului de proprietate, a persoanei fizice, a persoanei juridice, a nulităţii, a actului juridic civil, a contractului, etc. Pentru dreptul penal, distingem instituţia infracţiunii, a tentativei, a complicităţii, a coautoratului etc. Pentru dreptul fiscal, distingem, instituţia impozitului, a taxei pe valoarea adăugată, a accizelor, a taxelor vamale etc. 3.2. Diviziunile dreptului

Principalele diviziuni ale dreptului sunt pe de o parte, dreptul internaţional şi dreptul intern, pe de altă parte, dreptul public şi dreptul privat. Definirea dreptului internaţional este pusă în lumină de prezenţa unui element de extraneitate, care reprezintă o împrejurare de fapt datorită căreia un raport juridic are legătură cu două sau mai multe sisteme de drept2. La rândul său, dreptul internaţional se divide în drept internaţional public şi drept internaţional privat3. Dreptul internaţional public este acea ramură a dreptului, privită ca ansamblu de norme juridice, scrise sau nescrise, create în principal de către state, dar şi de către celelalte subiecte de drept internaţional4, având ca scop reglementarea relaţiilor internaţionale ce se stabilesc între ele5. Obiectul de studiu al dreptului internaţional public este format din raporturile dintre state, în cadrul societăţii internaţionale6; spre exemplu, Tratatul de înţelegere, cooperare şi bună vecinătate între România şi Republica Ungară 1996. Dreptul internaţional privat reglementează raporturi între persoane fizice şi/sau juridice, având ca obiect determinarea dreptului aplicabil (legii aplicabile) în cazurile de conflicte de competenţă între două sau mai multe ordini juridice naţionale, în vederea soluţionării unui litigiu între astfel de persoane7. Obiectul de studiu al dreptului internaţional privat este format din raporturile civile, comerciale, precum şi alte raporturi de drept privat cu element de extraneitate (art. 2557 Cod civil). Spre exemplu, obiectul unui contract de vânzare-cumpărare este situat în

1

Idem. Elementul de extraneitate nu este un element distinct al raportului juridic alături de subiecte, conţinut şi obiect, ci intră în componenţa acestora; a se vedea în acest sens; I. Macovei, Drept internaţional privat, ed. a II a, Ed. Ars Longa, Iaşi, 2001. 3 N-am precizat în text criteriile tradiţionale de împărţire a dreptului internaţional în drept internaţional public şi drept internaţional privat, deoarece teoria juridică fie le-au completat fie le-au abandonat. 4 Alte subiecte de drept internaţional, decât statele, sunt: organizaţiile internaţionale, Vaticanul, organizaţiile internaţionale neguvernamentale, popoarele, societăţile transnaţionale; a se vedea A. Bolintineanu, A. Năstase, B. Aurescu, Drept internaţional contemporan, ed. a II a revăzută şi adăugită, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, pp. 73-145. 5 Idem, p. 8. 6 S-au dezvoltat şi alte ramuri ale diviziunii dreptului internaţional public, cum ar fi: dreptul internaţional economic, dreptul internaţional al mării, dreptul internaţional al muncii, dreptul penal internaţional, dreptul internaţional al aerului, dreptul internaţional al cosmosului. 7 A se vedea, A. Bolintineanu, A. Năstase, B. Aurescu, op. cit., p. 8. 2

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

10

străinătate, sau una dintre părţile contractante este de altă cetăţenie (dacă e persoană fizică) sau altă naţionalitate (dacă este persoană juridică). Dreptul intern cuprinde ansamblul de norme juridice care reglementează raporturile juridice ce iau naştere, se modifică/se desfăşoară sau se sting în cadrul fiecărui stat, în cadrul sistemului său juridic naţional1. Potrivit criteriilor tradiţionale ce guvernează această diviziune a dreptului, şi anume, interesul general, statal, pentru dreptul public şi interesul personal, particular, privat, pentru dreptul privat, dreptul intern se împarte la rândul său, în drept public şi drept privat2. 3.3. Ramurile dreptului

Dreptul public cuprinde, totalitatea normelor juridice care reglementează pe de o parte, raporturile dintre stat şi cetăţenii săi (dreptul public intern) şi pe de altă parte, raporturile dintre state, în cadrul societăţii internaţionale (dreptul internaţional public). Subiectele raportului de drept public (intern) sunt statul care reprezintă colectivitatea şi care îi apără şi interesele, de altfel, prin intermediul autorităţilor publice (prin intermediul organelor sale) şi persoana fizică sau juridică. Raportul de drept public este un raport de subordonare, de autoritate, de putere, în care persoana fizică sau juridică (după caz) sub aspect juridic, este subordonată faţă de stat. Prin urmare, caracteristica dreptului public este aceea că părţile se află pe poziţie de subordonare. Spre exemplu, într-un raport de drept financiar, părţile sunt organul de impozitare (reprezentant al statului) şi persoana impozabilă (fizică sau juridică). Organul financiar, învestit cu această autoritate, procedează la calcularea şi fixarea impozitului asupra subiectului impozabil, la iniţiativa sa unilaterală. Persoana impozabilă este, astfel, subordonată în privinţa obligaţiei de plată a impozitului (sau taxei, după caz) organului fiscal (reprezentant al statului). Se poate afirma că normele dreptului public pun în lumină şi apără interesul general (colectiv), statal3. Normele de drept public sunt ocrotite de autorităţile publice din oficiu. Din dreptul public, fac parte, în principal, următoarele ramuri de drept4: constituţional, administrativ, financiar, fiscal, penal, procesual penal etc. - Dreptul constituţional cuprinde ansamblul principiilor şi normelor juridice ce reglementează organizarea social-economică a societăţii, organizarea şi competenţele autorităţilor statului, relaţiile dintre acestea şi cetăţeni, sistemul electoral, drepturile şi îndatoririle fundamentale ale cetăţenilor. Principalul izvor al dreptului constituţional este Constituţia, adică legea fundamentală a statului5. 1

Idem 1. Despre dezvoltarea acestor criterii tradiţionale, în măsura în care au fost completate şi abandonate, ca şi despre tendinţa de publicizare a dreptului privat, a se vedea, N. Popa..., op. cit., pp. 70-73. De asemenea, această diviziune a dreptului îşi găseşte originea încă în dreptul roman: ius publicum şi ius privatum. Această diviziune are în vedere, după cum am arătat în text şi dreptul internaţional; a se vedea în acest sens pe larg, N. Popa, Drept public, drept privat, în RDP nr. 1-2, 1997. 3 Normele de drept public sunt apărate de autorităţile publice din oficiu (şi nu numai la sesizarea celui interesat); a se vedea în acest sens, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (Coordonatori), op. cit, p. 24. 4 Idem. 5 Constituţia cuprinde reglementări referitoare la: principii generale (art. 1-14), drepturile, libertăţile şi îndatoririle fundamentale ale cetăţenilor (art. 15-60), autorităţile publice (art. 61-134), economia şi finanţele publice (art. 135-141), Curtea Constituţională (art. 142-147), integrarea euroatlantică (art. 148- 149), revizuirea Constituţiei (150-152), dispoziţii finale şi tranzitorii (art. 153-156). 2

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

11

- Dreptul administrativ cuprinde ansamblul de norme juridice care reglementează relaţiile sociale privind constituirea, organizarea şi funcţionarea autorităţilor şi instituţiilor administraţiei publice şi a altor autorităţi publice sau de interes public, în regim de putere publică, responsabilitatea administraţiei în relaţiile sale cu mediul social şi politic extern precum şi statutul funcţionarilor publici1; prin actele emise de organele administraţiei de stat se pun în aplicare dispoziţiile legii. - Dreptul financiar cuprinde totalitatea normelor juridice care reglementează relaţiile de constituire, repartizare şi utilizare a fondurilor băneşti ale statului şi ale instituţiilor publice, destinate satisfacerii sarcinilor social-economice ale societăţii2. - Dreptul fiscal cuprinde ansamblul de norme juridice care reglementează raporturile juridice care se nasc în procesul administrării impozitelor şi taxelor de la persoanele fizice sau juridice, care obţin venituri sau deţin bunuri impozabile ori taxabile, ori realizează cheltuieli care intră în sfera de aplicare a impozitelor3. - Dreptul penal cuprinde ansamblul de norme juridice care incriminează faptele sociale cu un grad de pericol social ridicat, denumite infracţiuni, pedepsele aplicabile infractorilor şi alte sancţiuni de natură penală ce se pot lua în cazul săvârşirii acestor fapte. - Dreptul procesual penal, cuprinde ansamblul normelor juridice ce reglementează desfăşurarea procesului penal atât în faza urmăririi penale, cât şi în faza judecăţii. Dreptul privat cuprinde totalitatea normelor juridice care reglementează raporturile juridice aplicabile particularilor (subiecte de drept, persoane fizice sau persoane juridice), aflate pe poziţie de egalitate juridică, fie în limitele aceluiaşi stat (drept privat intern) fie, în parte, şi din alte state (drept internaţional privat). Spre deosebire de normele juridice de drept public care sunt apărate de autorităţile publice din oficiu, normele de drept privat sunt apărate numai la sesizarea părţii interesate, căreia i s-a încălcat un drept subiectiv4. Dreptul privat cuprinde, în principal, următoarele ramuri de drept: civil, comercial, al familiei, al muncii etc. - Dreptul civil cuprinde ansamblul de norme ce reglementează raporturile patrimoniale şi pe cele nepatrimoniale dintre persoane (fizice sau juridice), ca subiecte de drept civil, aflate pe poziţie de egalitate juridică5. Sub acest aspect dreptul civil vizează:  acte sau fapte juridice între simpli particulari (şi se referă la persoane, bunuri şi patrimonii în ipostaza lor statică), respectiv, raporturi de familie, de moştenire, de drepturi personale (patrimoniale sau nepatrimoniale), de acte juridice din domeniul

1

A se vedea, I. Corbeanu, Drept administrativ, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 2002, p. 45 (şi autorii citaţi

acolo). A se vedea, D.G. Şaguna, Drept financiar şi fiscal, Ed. All Beck, Bucureşti, 2003, p. 71. A se vedea, D. Şova, op. cit., p. 31; prin urmare, deşi autorul precizează ca fiind „o viziune superficială” plasarea dreptului fiscal în sfera dreptului public, considerând-o ca fiind o materie de confluenţă a ramurilor de drept public şi privat, aspect pe care-l considerăm valabil pentru multe ramuri de drept în funcţie de aprecierea preemeninenţei elementului de drept public sau de drept privat, în lucrarea de faţă avem în vedere, însă „chiar punctul de vedere al poziţiei de supraordonare a autorităţii fiscale în relaţiile de impunere cu subiectul pasiv al raportului juridic fiscal” prin acceptarea ideii „că autoritatea fiscală este purtătorul autorităţii publice în ce priveşte colectarea impozitelor şi taxelor”. 4 A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (Coordonatori), op. cit, p. 24. 5 A se vedea dispoziţiile art. 1 Cod civil care reglementează obiectul acestuia şi care se identifică din această perspectivă cu obiectul de studiu al dreptului civil. 2 3

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

12

agriculturii (spre exemplu, arenda), de contracte de vânzare-cumpărare, de schimb sau locaţiune1, de asemenea;  raporturi dintre simpli particulari, în calitate de consumatori şi profesioniştii comercianţi (care desfăşoară activităţi de producţie, de comerţ şi de prestări servicii, respectiv, activităţi cu scop lucrativ), privite doar din perspectiva consumatorilor. Izvorul dreptului civil este Codul civil, care „este alcătuit dintr-un ansamblu de reguli ce constituie dreptul comun pentru toate domeniile la care se referă litera sau spiritul dispoziţiilor sale” (art. 2 Cod civil). Rezultă că dreptul civil este principala ramură de drept privat. Iar în privinţa raporturilor dintre dreptul civil şi celelalte ramuri de drept privat, dreptul civil este dreptul comun, aspect întărit de altfel şi de Codul civil în art. 2, „celelalte ramuri” fiind vizate prin expresia „pentru toate domeniile la care se referă litera sau spiritul dispoziţiilor sale”. 2. Dreptul comercial cuprinde ansamblul de norme juridice ce reglementează raporturile juridice la care participă comercianţii, în calitatea lor de profesionişti2. Sunt consideraţi profesionişti toţi cei care exploatează o întreprindere [art. 3 alin. (2) Cod civil]3. Raporturile menţionate sunt guvernate de Codul civil, reprezentând dreptul comun în materia dreptului privat, urmând ca acestea să se completeze în privinţa reglementărilor cu legile comerciale în vigoare (spre exemplu, Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale4, O.U.G. nr. 44/2008 privind desfăşurarea activităţilor economice de către persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale şi întreprinderile familiale5, Legea nr. 85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenţei şi de insolvenţă6 etc.). 3. Dreptul familiei cuprinde normele care reglementează raporturile ce rezultă din căsătorie, rudenie, filiaţie, adopţie, precum şi normele privind ocrotirea minorilor şi a celor lipsiţi de capacitate ori cu capacitate restrânsă7. 4. Dreptul muncii cuprinde normele ce reglementează raporturile sociale de muncă născute din contractul individual de muncă dintre patroni şi salariaţi, precum, raporturile dintre cel ce angajează şi angajat, referitoare la: felul muncii, locul de muncă, drepturile şi obligaţiile părţilor, salarizarea, răspunderea materială şi disciplinară, pregătirea profesio-

A se vedea G. Piperea, Drept comercial. Întreprinderea, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2012, pp. 7-8. A se vedea S.D. Cărpenaru, Tratat de drept comercial, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2012, p. 11 (şi operele citate acolo). 3 Constituie exploatarea unei întreprinderi exercitarea sistematică, de către una sau mai multe persoane, a unei activităţi autorizate ce constă în producerea, administrarea ori înstrăinarea de bunuri sau în prestarea de servicii, indiferent dacă are sau nu ca scop obţinerea de profit [art. 3 alin. (3) Cod civil]. 4 Legea nr. 31/1990 a fost republicată în M. Of. nr. 1066 din 17 noiembrie 2004 şi ulterior modificată şi completată. 5 O.U.G. nr. 44/2008 a fost publicată în M. Of. nr. 328 din 25 aprilie 2008. 1 2

Legea nr. 85/2014 publicată în M. Of. Partea I nr. 466/2014, a fost actualizata prin Legea 312/2015 privind redresarea și rezoluția instituțiilor de credit și a firmelor de investiții, precum și pentru modificarea și completarea unor acte normative în domeniul financiar (M.Of. 920 din 11.12.2015) 6

Codul civil reglementează în Cartea a II-a (art. 258-534) „Despre familie”. Dispoziţiile referitoare la raporturile de familie se completează cu dispoziţiile art. 607-619 Cod procedură civilă (referitoare la divorţ). 7

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

13

nală, protecţia şi igiena muncii, respectiv, jurisdicţia muncii 1. Dreptul muncii cuprinde în subsidiar şi norme de drept public care urmăresc protecţia salariaţilor2. 3. 4. Caracterul interdisciplinar al normelor juridice aplicabile în afaceri. Noţiunea de afacere şi de dreptul afacerilor

 Noţiunea de afacere nu este precizată nici în lege, nici în jurisprudenţă, de aceea vom face referire la „afacere” în sensul utilizării sale în limbaj curent, ce corespunde chiar şi din punct de vedere juridic - în cea mai mare parte - cu toate semnificaţiile sale, considerate însă complementare definiţiei Dicţionarului explicativ al limbii române. În primul rând, noţiunea de afacere provine de la verbul a face (ceva anume), a întreprinde (o acţiune). În al doilea rând, acţiunea propriu-zisă de a face ceva se completează cu semnificaţiile din DEX, ce reprezintă cuvintele cheie care definesc noţiunea de afacere, şi anume: - tranzacţie financiară, comercială sau industrială bazată, de obicei, pe speculă sau pe speculaţii; - întreprindere cu rezultat favorabil; - treabă importantă, îndeletnicire, ocupaţie.  Ca disciplină juridică - deoarece nu este o ramură de drept de sine stătătoare dreptul afacerilor are două accepţiuni, care, în cea mai mare parte a lor, cuprind semnificaţiile noţiunii de afacere, prezentate mai sus. Prima accepţiune porneşte de la echivalenţa dintre afacere şi activitatea comercială, ceea ce înseamnă că „dreptul afacerilor reprezintă denumirea modernă a dreptului comercial, deci dreptul afacerilor este sinonim cu dreptul comercial3 cuprinzând normele juridice aplicabile comercianţilor, societăţilor şi activităţilor de comerţ, toate acestea fiind reglementate de legile comerciale. În a doua accepţiune, termenul de „afacere” este mai larg decât noţiunea de „comerţ”, dreptul afacerilor cuprinzând „norme juridice care se regăsesc în dreptul consumului, dreptul bancar, dreptul fiscal etc.”4 putând adăuga la acestea şi norme juridice din dreptul administrativ, dreptul muncii, dreptul penal (al afacerilor), dreptul financiar. Nu toate normele din ramurile prezentate mai sus sunt incluse în dreptul afacerilor, ci numai acelea care sunt incidente cu activităţile de afaceri. Se poate afirma că, dreptul afacerilor se caracterizează prin interferenţa unor norme juridice de drept privat şi de drept public. Dreptul afacerilor are, astfel, caracter interdisciplinar. O altă particularitate, pe care o considerăm ca fiind o constantă a dreptului afacerilor, respectiv a raportului de afaceri, este profesionistul, fie persoană fizică, fie persoană juridică.

1 A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (Coordonatori), op. cit, p. 25; Brânduşa Vartolomei, Dreptul muncii pentru învăţământul economic, Ed. Economică, 2009, Bucureşti, pp. 13-14. 2 Idem. 3 A se vedea, S. Chatillon, Droit des affaires internationale, Ed. Librairie Vuibert, 2 edition, Paris, 1999, p. 6. 4 Idem.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

14

Dreptul afacerilor cuprinde, prin urmare, totalitatea normelor juridice care reglementează raporturile juridice dintre profesionişti, precum şi raporturile dintre aceştia şi orice alte subiecte de drept civil, în calitatea lor de consumatori. Aceste raporturi sunt reglementate de Codul civil, care reprezintă dreptul comun în materie, respectiv, legea generală, potrivit art. 3. Codul civil, ca normă generală se completează cu normele speciale care reglementează profesioniştii în calitatea lor de: - persoane juridice societăţi, cărora le sunt aplicabile normele dreptului comercial, ce se regăsesc cu precădere în Legea nr. 31/1990 privind societăţile; - angajatori cărora le sunt aplicabile normele dreptului muncii, ce se regăsesc cu precădere în Codul muncii; - contribuabili, plătitori de taxe şi impozite, guvernaţi, în principal, de normele dreptului fiscal, financiar, vamal, care se regăsesc în Codul fiscal, Codul de procedură fiscală etc. Normele dreptului civil care reglementează raporturile dintre profesionişti, precum şi raporturile dintre aceştia şi orice alte subiecte de drept civil, împreună cu normele juridice care privesc profesioniştii din celelalte legi (spre exemplu, Codul muncii, Legea nr. 31/1990 etc.)1, formează partea de drept privat din dreptul afacerilor. Dreptul afacerilor este, prin urmare, un drept al profesioniştilor, adică al acelora care exploatează o întreprindere, care pot avea atât calitatea de comercianţi, cât şi de necomercianţi. Noţiunea de profesionist, aşa cum este prevăzută de art. 3 Cod civil, include, categoriile de comerciant, întreprinzător, operator economic, precum şi orice alte persoane autorizate să desfăşoare activităţi economice profesionale, astfel cum sunt prevăzute de lege, la data intrării în vigoare a Codului civil. Acestor categorii le sunt aplicabile, pe lângă dispoziţiile Codului civil şi dispoziţiile legilor speciale - pe care le considerăm ca fiind comerciale sau de dreptul muncii (după caz). În privinţa activităţilor profesionale pe care le desfăşoară profesioniştii este avută în vedere întreprinderea ca activitate organizată, indiferent dacă are sau nu ca scop obţinerea de profit [în condiţiile art. 3 alin. (3) Cod civil].

§ 4. Funcţiile şi principiile dreptului Funcţiile dreptului sunt acele direcţii fundamentale ale acţiunii mecanismului juridic, la îndeplinirea cărora participă întregul sistem al dreptului (ramurile, instituţiile, normele dreptului), precum şi instanţele sociale special abilitate cu atribuţii în domeniul realizării dreptului2. Funcţiile dreptului sunt3:

Pe care le vom prezenta într-o secţiune ulterioară şi care formează izvoarele dreptului afacerilor. A se vedea, N. Popa, M.C. Eremia, S. Cristea, op. cit., p. 115. 3 Idem, p. 117. 1 2

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

15

1. funcţia de instituţionalizare sau formalizare juridică a organizării social politice. Dreptul cuprinde în sfera sa un domeniu vast, acela al domeniului organizării sociale. Astfel, organizarea şi funcţionarea puterilor publice, precum şi a instituţiilor politice fundamentale sunt concepute de manieră juridică. 2. funcţia de conservare, apărare şi garantare a valorilor fundamentale ale societăţii. Dreptul, ca ansamblu de norme, de instituţii şi sancţiuni formalizate, stabileşte principiile de bază ale convieţuirii sociale. Astfel, dreptul apără, prin mijloacele specifice fiecărei ramuri, securitatea persoanei, libertatea individului şi proprietatea, iar norma de drept, ca regulă ce prescrie o conduită posibilă sau datorată, este o cale pentru realizarea unor valori. 3. funcţia de conducere a societăţii. Dreptul reprezintă mijlocul cel mai eficient pentru realizarea scopurilor social-politice, iar actul normativ, juridic, este un act de conducere socială. 4. funcţia normativă. Această funcţie se explică prin aceea că, dreptul este destinat să asigure subordonarea acţiunilor individuale faţă de o conduită tip. Ea este indestructibil legată de caracterul normativ al dreptului. Principiile fundamentale (generale) ale dreptului sunt acele linii care direcţionează conţinutul tuturor normelor juridice. Acestea sunt1: 1. asigurarea bazelor legale de funcţionare a statului, ca stat de drept; în statul de drept întinderea puterii trebuie compensată de scurtimea duratei sale, pentru a se pondera tendinţele abuzive, discreţionare ale structurilor etatice, astfel încât individului să i se garanteze liniştea într-o ordine juridică activă; 2. principiul libertăţii şi egalităţii cetăţenilor; în prezent se consideră în mod unanim, că o societate civilă are trei drepturi absolut necesare: securitatea persoanei, libertatea individului, proprietatea; în acest context individul solicită nu numai reglementarea juridică a libertăţii, ci şi garantarea participării la libertate; 3. principiul responsabilităţii, care trebuie să însoţească libertatea şi democraţia; principiul se referă de asemenea, în asumarea răspunderii de către fiecare cetăţean faţă de rezultatele acţiunii sale sociale; 4. principiul echităţii şi al justiţiei, în corelaţia logică şi necesară dintre ele. Echitatea reprezintă dreptate, nepărtinire, obiectivitate în împărţirea actului de justiţie. Toţi oamenii sunt egali în faţa legii. Justiţia constă în starea de normalitate a societăţii, aceasta se realizează prin asigurarea pentru fiecare individ a drepturilor sale legitime.

A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (Coordonatori), op. cit, p. 26; N. Popa, M.C. Eremia, S. Cristea, op. cit., pp. 106 - 114. 1

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

16

CAPITOLUL II Norma juridică § 1. NOŢIUNEA ŞI TRĂSĂTURILE NORMEI JURIDICE Norma juridică este o regulă de conduită, generală, impersonală şi obligatorie, expresie a voinţei de stat, al cărei scop este acela de a asigura ordinea socială, îndeplinirea ei fiind asigurată, la nevoie, prin constrângere statală1. Trăsăturile caracteristice ale normei juridice. a) este generală2; prescrie (impune sau recomandă) o conduită tipică opozabilă în mod egal fiecărui individ, sau unor grupuri sociale, şi se aplică pe întreg cuprinsul ţării. Norma nu-şi pierde caracteristica de a fi generală dacă vizează părţi determinate dintr-un teritoriu (unitate administrativ-teritorială, zonă de frontieră, domeniul silvic etc.) sau priveşte anumite categorii de subiecte de drept (personalul din învăţământ, personalul medical, militarii, studenţii etc.). Faptul că este generală, nu înseamnă că norma cuprinde în structura sa (în ipoteză) toate situaţiile în care s-ar putea afla un subiect, pentru că situaţiile sunt atipice, iar norma îşi propune să cuprindă situaţiile care se întâmplă de cele mai multe ori3. Prin urmare, norma juridică prescrie o conduită tipică capabilă să cuprindă situaţii atipice. b) este impersonală; norma juridică nu se adresează unor persoane individuale (concrete), ci unui cerc nedeterminat de persoane. Norma juridică nu-şi pierde caracterul impersonal prin faptul existenţei unor reglementări care vizează organe unipersonale, spre exemplu: Preşedintele Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie, Procurorul General, Ministrul Justiţiei, Preşedintele Curţii de Conturi etc. Prin reglementările menţionate se are în vedere funcţia ca atare nu persoana care îndeplineşte la un moment dat funcţia respectivă. Prin cele două caracteristici, generală şi impersonală, norma juridică se deosebeşte de un act individual, care este concret şi personal, care individualizează persoana destinatarului (spre exemplu, autorizaţia de construcţie este un act administrativ, individual, indică destinatarul, producându-şi efecte numai asupra acestuia, sau, contractul încheiat între două persoane, este un act juridic individual ale cărui efecte se produc, în principiu, numai cu privire la părţile contractante)4. c) este tipică; această caracteristică rezultă din generalitatea normei juridice, din preocuparea puterii publice (statale) de formare a modelului de conduită - tip - a unui A se vedea, M. Stoica, Introducere în studiul dreptului, Lito A.S.E., Bucureşti, 1975, p. 10. A se vedea, Papinian, 1, 3, 1, Digeste, citat de N. Popa..., op. cit.,p. 132, şi anume „legea este o dispoziţie generală (lex est communae praeceptum). 3 A se vedea, Iulianus, 3, 1, Digeste, Libro LVIII, digerstorum, 10, citat de N. Popa..., op. cit., p. 132, şi anume „nici legile, nici senatus - consultele nu pot fi scrise astfel încât să cuprindă toate cazurile care s-ar ivi vreodată, dar care este suficient ca ele să includă ceea ce se întâmplă de cele mai multe ori” (necque leges necque senatus consultaita scribi possunt, ut omnes casus qui quandoque incidetiat comprehendaantur, sed suficit la quae plerum accidunt continert”). 4 Impersonalitatea normei juridice este pusă în lumină printr-o exprimare concisă de Ulpianus în Digeste, 3, 1, III ad Sabinum 1, 8, citat de N. Popa..., op. cit., pp. 131-132, „dreptul se rânduieşte nu pentru fiecare om în parte, ci pentru toţi” (Jura non singulas personas, sed generaliter constituuntur”). 1 2

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

17

etalon, un model de comportament - în vederea acceptării acesteia în practica relaţiilor sociale, prin raportare la un interes social legalmente protejat. d) este obligatorie; norma juridică este o poruncă, un comandament, altfel spus „forţa legii constă în: a ordona, a interzice, a permite, a pedepsi”1. Obligativitatea normei juridice este dictată, în mod exclusiv, de necesitatea asigurării ordinii sociale şi de drept şi este asigurată prin constrângere exterioară, prin intermediul sancţiunii juridice2. e) este repetabilă şi are caracter de continuitate3; norma juridică se va aplica imediat, din momentul intrării în vigoare, continuu şi necondiţionat, până la data de la care iese din vigoare4;

§ 2. STRUCTURA NORMEI JURIDICE Structura logică-juridică a normei care este alcătuită din trei elemente5: a) ipoteza normei juridice, indică domeniul situaţiilor, al împrejurărilor în care se aplică norma juridică; ipoteza poate fi determinată, dacă legea însăşi determină împrejurările în care se aplică norma respectivă, sau nedeterminată (sau relativdeterminată) dacă împrejurările sunt formulate de o manieră generală; ca principiu, ipoteza normei juridice este determinată, pentru a nu întâmpina greutăţi în privinţa transpunerii în viaţă; b) dispoziţia normei, formează conţinutul acesteia, deoarece poate impune o anumită conduită, obligă la abţinerea de la săvârşirea unei fapte, permite anumite acţiuni, toate acestea în cadrul condiţiilor prevăzute de ipoteză. Pe scurt, dispoziţia cuprinde drepturile şi obligaţiile pe care le au subiectele de drept în cadrul împrejurărilor descrise de ipoteză. Dispoziţia, după modul în care este prescrisă, poate fi, determinată sau relativdeterminată. Dispoziţia poate fi exprimată prin următoarele precizări: „are dreptul”, „are obligaţia”, „i se impune”, „poate”, „are posibilitatea” etc. c) sancţiunea prescrie consecinţele nerespectării dispoziţiei. Sancţiunea are rolul de a descuraja comportarea nelegală, a persoanei, neconformă cu dispoziţia. După gradul de determinare, sancţiunile pot fi: determinate, relativ-determinate, alternative, şi cumulative. După ramura de drept potrivit căreia se aplică, sancţiunile pot fi: civile (pentru dreptul civil), disciplinare (pentru dreptul muncii), administrative (pentru dreptul administrativ), penale (pentru dreptul fiscal) etc. După natura lor, sancţiunile pot privi: patrimoniul (patrimoniale), drepturile persoanei (decăderea din drepturi), actele persoanei (nulitatea, rezoluţiunea, rezilierea), persoană însăşi (privativă de libertate).

1

A se vedea, Modestinus, Digeste 3, Libro I regulorum 1, 7, citat de N. Popa..., op. cit., p. 131. „Niciodată nu vor fi respectate legile într-un stat unde nu există frică de pedeapsă”, (Sofocle, citat de N. Popa..., op. cit., p. 135. 3 A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (Coordonatori), op. cit, p. 27. 4 A se vedea, N. Popa..., op. cit., p. 135. 5 A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (Coordonatori), op. cit, p. 28; N. Popa..., op. cit., p. 138. 2

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

18

3. CLASIFICAREA NORMELOR JURIDICE Clasificarea normelor juridice se face după mai multe criterii: a) După obiectul de reglementare juridică şi al metodelor de reglementare specifice fiecărei ramuri de drept în parte, distingem atâtea tipuri de norme câte ramuri de drept există în sistemul dreptului, şi anume: de drept constituţional, de drept civil, de drept comercial, de dreptul muncii, de drept administrativ, de drept penal etc. b) Potrivit forţei juridice a actului normativ care este determinată de natura şi locul organului de drept de la care provine respectiva normă, avem norme juridice cuprinse în1: - legi, atunci când actul normativ este elaborat de Parlament. În sistemul actelor normative legea are forţa juridică supremă. - în decrete, în hotărâri guvernamentale sau ordonanţe. Decretul este emis de Preşedintele României în câteva domenii (situaţii) stabilite prin Constituţie (spre exemplu, instituirea stării de asediu sau a stării de necesitate). Hotărârea Guvernului se adoptă în vederea executării legilor. Ordonanţa (denumită şi simplă) şi Ordonanţa de urgenţă se adoptă de către Guvern şi au aprobarea Parlamentului (anterioară sub forma unei legi de abilitare a Executivului pe perioada vacanţei parlamentare, în cazul ordonanţei sau ulterior, în cazul ordonanţei de urgenţă). Ordinele, regulamentele, instrucţiunile, circularele emise de miniştri, de Guvernatorul Băncii Naţionale, de Preşedintele Comisiei Naţionale a Valorilor Mobiliare etc., vizează, de regulă, domenii relativ restrânse şi au ca scop executarea legilor. - deciziile emise de autorităţile administraţiei publice locale (consiliile judeţene şi locale) reglementează, în limitele legii şi ale hotărârilor de guvern, probleme diverse, specifice razei teritoriale respective (judeţ, comună, oraş). c) După modul de cuprindere a elementelor de structură ale normei juridice, normele juridice se împart în: complete (sau determinate) şi incomplete (sau nedeterminate). Normele complete cuprind, în conţinutul lor (ce corespunde articolului din actul normativ în care sunt publicate) toate elementele de structură (ipoteză, dispoziţie, sancţiune). Un act normativ, însă este elaborat ţinând seama de corelaţiile cu alte acte normative, reglementare care face trimitere sau se completează cu alte reglementări din acelaşi act normativ sau din alte acte normative, făcând loc unei interpretări sistematice. Această normă (exprimată într-un act normativ) se consideră incompletă sau nedeterminată. Normele incomplete se clasifică, la rândul lor, în norme de trimitere şi norme în alb. Normele de trimitere se completează cu norme în vigoare (existente în acelaşi act normativ sau în alte acte normative). Normele în alb urmează a fi întregite cu dispoziţii din acte normative ce urmează să intre în vigoare. d) După sfera de aplicare normele juridice se împart în norme generale, speciale şi de excepţie. Normele generale se aplică tuturor relaţiilor sociale dintr-un domeniu sau dintr-o ramură de drept. Au, prin urmare, cea mai largă sferă de aplicabilitate. 1

A se vedea, N. Popa..., op. cit., p. 144; B. Ştefănescu, R. Dimitriu (Coordonatori), op. cit, p. 30.

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

19

Din această perspectivă normele generale dintr-o ramură formează dreptul comun pentru o întreagă sferă de reglementare, ce cuprinde mai multe ramuri de drept. În acest sens, art. 2 Cod civil prevede „prezentul cod este alcătuit dintr-un ansamblu de reguli care constituie dreptul comun pentru toate domeniile la care se referă litera sau spiritul dispoziţiilor sale” pentru ca art. 3 să precizeze în cuprinsul titlului său „aplicarea generală a codului civil”. Normele speciale se aplică unei sfere mai restrânse de relaţii sociale din cadrul unui domeniu sau ramuri de drept. În acest sens, Codul civil precizează că „Normele speciale, restrâng exerciţiul unor drepturi civile sau prevăd sancţiuni civile, acestea se aplică numai în cazurile expres prevăzute de lege. Nu se poate deroga prin convenţii sau acte juridice unilaterale de la legile care interesează ordinea publică sau de la bunele moravuri [art. 11]”. Prin urmare, normele speciale derogă de la normele generale ale dreptului comun (specialia generalibus derogant). Spre exemplu, Codul civil prevede că dispoziţiile capitolului VII (Titlul IX) constituie dreptul comun în materia societăţilor [art. 1887 alin. (1)]. După forma lor, societăţile pot fi: simple, în participaţiune, în nume colectiv, în comandită simplă, cu răspundere limitată, pe acţiuni, în comandită pe acţiuni, cooperative, alte tipuri de societate anume reglementate de lege [art. 1887 alin. (2) Cod civil]. Potrivit art. 1887 alin. (2), legea însă poate reglementa în afară de cele prevăzute de Codul civil (la art. 1888) şi alte tipuri de societăţi, după forma juridică, natura şi obiectul de activitate. În acest sens, exemplificăm Legea nr. 31/1990, care este lege specială prin raportare la Codul civil în materia societăţilor. Aceasta prevede că, societăţile comerciale pot îmbrăca următoarea formă juridică: în nume colectiv, în comandită simplă, cu răspundere limitată, pe acţiuni, în comandită pe acţiuni (art. 2), deci numai cinci dintre cele enumerate la art. 1888 Cod civil. Dacă se pune problema aplicării celor două categorii de norme - generală sau specială - unor anumite relaţii sociale, se aplică întotdeauna norma specială. Normele de excepţie completează normele generale sau speciale, respectiv, admit derogări de la conduita prescrisă de acestea. Normele de excepţie, ca şi normele speciale, sunt de strictă interpretare (exceptiones sunt strictissimae interpretationis) şi aplicare, deci nu pot fi extinse prin interpretare. Spre exemplu, activitatea de asigurare în România poate fi exercitată, potrivit Legii nr. 32/2000 privind activitatea de asigurare şi supravegherea asigurărilor, numai de către societăţi pe acţiuni şi/sau societăţi mutuale, din cadrul societăţilor enumerate de Codul civil şi Legea nr. 31/1990) e) După caracterul conduitei prescrise normele sunt: 1. imperative, care exclud orice derogare (abatere), trebuie aplicate întocmai, deci ele impun o anumită conduită de urmat; acestea se împart la rândul lor în:  onerative, care obligă expres o anumită acţiune (conduită);  prohibitive, care obligă la abţinerea de la o anumită acţiune, care interzic săvârşirea unor acţiuni (sunt prin excelenţă norme de drept penal); Nerespectarea normelor onerative şi prohibitive atrage după sine aplicarea unor sancţiuni.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

20

2. dispozitive, sunt acele norme a căror aplicare este lăsată la aprecierea (dispoziţia) subiectului. Deci, subiectul îşi hotărăşte propria conduită, din mai multe. Aceste norme sunt la rândul lor:  permisive (de împuternicire), care prevăd anumite drepturi în beneficiul persoanelor fizice sau juridice. Deci nici nu obligă, nici nu interzic săvârşirea unei acţiuni.  supletive, care permit subiectelor să-şi aleagă singure conduita de urmat, şi numai dacă acestea nu şi-au determinat singure conduita se va aplica dispoziţia normei. Prin urmare normele supletive înlocuiesc (suplinesc) manifestarea de voinţă a părţilor, reglementând conduita lor numai în subsidiar. Cele mai multe norme de acest fel le întâlnim în dreptul civil, unde se aplică cu precădere principiul „forţei obligatorii a contractului între părţi” potrivit căruia „contractul valabil încheiat are putere de lege între părţile contractante” [art. 1270 alin. (1) Cod civil]. O categorie aparte de norme, o formează normele de recomandare. Aceste norme se utilizează cu prilejul reglementării unor probleme de interes general ale activităţii organizaţiilor cooperatiste sau persoanelor juridice fără scop patrimonial, cărora li se recomandă să adopte reglementări asemănătoare celor din domeniul autorităţilor publice, societăţilor comerciale cu capital de stat, mixt sau privat1. f) Sistemul normelor juridice cunoaşte o categorie de norme juridice considerată aparte, denumite norme organizatorice2. Aceste norme se referă la organizarea instituţiilor şi a organismelor sociale, şi prevăd în conţinutul lor: modul de înfiinţare, scopurile, competenţele, relaţiile cu alte instituţii etc.3. Aceste norme reprezintă cadrul legal de organizare şi funcţionare a instituţiilor şi organismelor sociale. g) Ştiinţa dreptului face deosebire între normele juridice şi cele tehnice. Normele tehnice sunt reguli de conduită care prescriu modul de utilizare a mijloacelor de producţie prin raportare la forţele naturii, în concordanţă cu legi şi procese obiective. Uneori acestea dobândesc valoare juridică. Spre exemplu, încălcarea unor norme de protecţie a muncii, care este urmată de consecinţe grave (pierderi de vieţi omeneşti sau prejudicii patrimoniale grave). Prin urmare, raportul iniţial tehnic, devine un raport juridic.

A se vedea pentru detalii, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (Coordonatori), op. cit., p. 29; şi http://facultate.regielive.ro/cursuri/drept-civil/clasificarea-normelor-juridice-6472.html. 2 A se vedea, E. Speranţia, Introducere în filozofia dreptului, Cluj, 1940, p. 329, citat de N. Popa, Teoria generală a dreptului, ed. a III a, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2008, p. 133. 3 Idem. 1

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

21

CAPITOLUL III Aplicarea/acţiunea normei juridice

Normele juridice sunt elaborate pentru a fi aplicate. În acest sens norma juridică se aplică sau acţionează concomitent: într-o anumită perioadă de timp, pe un anumit teritoriu (spaţiu) şi asupra persoanelor.

§ 1. APLICAREA/ACŢIUNEA NORMEI JURIDICE ÎN TIMP1 Acţiunea în timp a normei juridice este guvernată de trei momente: intrarea în vigoare, acţiunea şi ieşirea din vigoare a normei juridice.  Normele juridice intră în vigoare după cum urmează: - legile intră în vigoare la trei zile de la publicarea lor în Monitorul Oficial al României, Partea I, dacă nu se prevede o altă dată (art. 78 din Constituţia României, revizuită); - ordonanţele emise de Guvern în temeiul unei legi speciale de abilitare intră în vigoare la trei zile de la data publicării lor în Monitorul Oficial al României sau la o dată ulterioară precizată în conţinutul lor; Termenul de trei zile atât pentru intrarea în vigoare a legilor, cât şi a ordonanţelor emise de Guvern se calculează pe zile calendaristice (nu pe zile libere, ca termenele procedurale) începând cu data publicării în Monitorul Oficial şi expiră la orele 24 ale celei de-a treia zi de la publicare. - ordonanţele de urgenţă ale Guvernului intră în vigoare la data publicării lor în Monitorul Oficial, Partea I, cu condiţia să fie depuse în prealabil la acea Cameră a Parlamentului competentă să fie sesizată, dacă cuprinsul ordonanţelor nu prevede o dată ulterioară; - celelalte acte normative adoptate de Parlament, actele administrative cu caracter normativ ale autorităţilor administrative autonome, inclusiv, ordinele, instrucţiunile şi alte acte normative emise de organele administraţiei publice centrale de specialitate intră în vigoare la data publicării în Monitorul Oficial, dacă în textul lor nu se prevede o dată ulterioară2.  De la data intrării în vigoare norma juridică începe să se aplice, cu alte cuvinte, devine activă3. Acţiunea normei juridice este guvernată de principiul neretroactivităţii, potrivit căruia norma juridică este activă, respectiv, se aplică numai pentru viitor, din momentul intrării în vigoare până la data ieşirii din vigoare. Principiul neretroactivităţii este prevăzut expres în următoarele dispoziţii normative: - în Constituţie, potrivit art. 15 „Legea dispune numai pentru viitor (...)”; A se vedea, N. Popa, op. cit., p. 134; I. Vida, Acţiunea normei juridice în timp, în Dreptul nr. 12/2004. A se vedea, art. 101, din Legea nr. 189/2004 pentru modificarea şi completarea Legii nr. 24/2000 privind normele de tehnică legislativă. 3 Pentru detalii, a se vedea, N. Popa, op. cit., p. 134. 1 2

22

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

- în Codul civil, în art. 6 - cu referire la legea civilă - se precizează „Legea civilă este aplicabilă cât timp este în vigoare. Ea nu are putere retroactivă” per a contrario, se aplică pentru viitor. - în Codul penal, art. 11 prevede că legea penală nu se aplică faptelor care, la data când au fost săvârşite, nu erau prevăzute ca infracţiuni. De asemenea, norma interpretativă produce efecte numai pentru viitor [art. 9 alin. (2) Cod civil], contrar doctrinei unanim acceptată până la intrarea în vigoare a actualului Cod civil, potrivit căreia, normele interpretative care interpretează norme ce sunt deja în vigoare, fac corp comun cu normele juridice interpretate, şi prin urmare retroactivează; Principiul neretroactivităţii comportă următoarele excepţii: - retroactivitatea normelor juridice, potrivit căreia, normele juridice se aplică şi asupra raporturilor născute înaintea intrării sale în vigoare. Art. 15 din Constituţie prevede neretroactivitatea legii, ca regulă (Legea dispune numai pentru viitor), dar, cu excepţia legii penale mai favorabile (mai blânde) sau contravenţionale mai favorabile, care retroactivează. În acest caz, Codul penal prevede retroactivitatea normei penale, dacă de la săvârşirea infracţiunii şi până la judecarea definitivă a cauzei intervin mai multe reglementări, se va aplica norma care stabileşte un regim sancţionator mai favorabil [art. 13 alin. (1)]. De asemenea, normele juridice penale care prevăd dezincriminarea unor fapte retroactivează, şi anume „legea penală nu se aplică faptelor săvârşite sub legea veche, dacă nu sunt prevăzute de legea nouă” (art. 12 Cod penal). - ultraactivitatea normei juridice, presupune că o normă juridică îşi extinde efectele după ieşirea ei din vigoare; spre exemplu, în dreptul penal, dacă legea veche pe timpul căreia s-a produs infracţiunea prevede o sancţiune mai blândă decât legea nouă, potrivit regulii legii mai favorabile, se aplică legea veche, care-şi produce efecte după ieşirea ei din vigoare. Ultraactivitatea se aplică la situaţii determinate, precizate de legea nouă în mod expres, fiind o excepţie. Un exemplu de ultraactivitate a normei juridice este Legea nr. 7/1996 privind cadastrul şi publicitatea imobiliară, care prevedea1, că deşi legea nouă intră în vigoare la 90 de zile de la publicare, unele dispoziţii vor ieşi din vigoare treptat şi progresiv, după 90 de zile - deci continuă să-şi producă efectele şi după abrogare - în raport de data finalizării lucrărilor cadastrale şi a registrelor de publicitate imobiliară la nivelul judeţului [art. 72 alin. (2) şi (3)]. Cu privire la ultraactivitate Curtea constituţională a precizat că o lege posterioară nu poate atinge dreptul născut sub imperiul legii anterioare. Legea nouă poate modifica, suprima sau înlocui acest drept cu un alt drept care se naşte prin legea nouă2.  Norma juridică se aplică până când iese din vigoare. Un act normativ iese din vigoare prin abrogarea sa de un alt act normativ de acelaşi grad sau de un grad superior. Elaborarea normelor juridice este determinată de anumite condiţii sociale, economice, politice, culturale, prin urmare, schimbarea acestora trebuie să se reflecte şi în normele de drept. 1 În prezent Legea nr. 7/1996 este abrogată prin Codul civil (Legea nr. 287/2009) Titlul VII din Cartea a III-a, intitulat „Cartea funciară” art. 858 - 875. 2 A se vedea, N. Popa, M.C. Eremia, D.M. Dragnea, Teoria generală a dreptului. Sinteze de seminar, Ed. All Beck, Bucureşti, 2005, p. 128.

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

23

Normele juridice încetează să se aplice prin trei modalităţi: ajungerea la termen, desuetudinea şi abrogarea. Ajungerea la termen, ca mod de ieşire din vigoare, este specifică aşa-numitelor legi temporare1 pentru care se prevede un termen de ieşire din vigoare2 (spre exemplu un act normativ de indexare a salariilor pe o anumită perioadă3) sau acte normative care au fost edictate pentru cauze excepţionale (denumite stări de necesitate, calamităţi), ajungerea la termen pentru acest din urmă caz este încetarea cauzei respective (de necesitate). Desuetudinea este un mod de ieşire din vigoare a unei norme juridice, considerată perimată sau învechită, datorită: - schimbărilor radicale ale condiţiilor social-economice şi politice care au determinat edictarea ei, spre exemplu, în cazul unei revoluţii care a determinat schimbarea orânduirii sociale; - neaplicării ei o perioadă mai lungă de timp, în care s-au schimbat condiţiile economico-sociale, relaţiile sociale ce au format obiectul său de reglementare4. Abrogarea este principala modalitate de ieşire din vigoare a normei juridice, şi este determinată de intrarea în vigoare a altei norme juridice, noi. Abrogarea este expresă şi tacită. Abrogarea expresă poate fi directă sau indirectă. Abrogarea expresă directă arată în actul normativ nou legea anterioară sau ce articol anterior se abrogă, nominalizează deci, legea, capitolele sau articolele dintr-o lege care se abrogă. Se foloseşte următoarea formulare: la data intrării în vigoare a prezentei legi (decret, hotărâre etc.) se abrogă legea (decretul hotărârea) cu nr. (...) indicându-se anul apariţiei. Abrogarea expresă indirectă specifică faptul că normele juridice contrare (care sunt anterioare) actului normativ nou se abrogă. În acest sens se utilizează următoarea formulare: „pe data intrării în vigoare a prezentului act normativ se abrogă orice dispoziţie legală contrară”. Abrogarea tacită sau implicită rezultă din faptul că actul normativ nou cuprinde o reglementare diferită de actul normativ anterior. Se înţelege astfel că, legiuitorul a dorit, tacit, să scoată din vigoare vechea reglementare.

§ 2. APLICAREA/ACŢIUNEA NORMEI JURIDICE ÎN SPAŢIU Ca principiu, normele juridice se aplică pe teritoriul unui stat. Acţiunea normei juridice în spaţiu este guvernată de principiul teritorialităţii. Prin urmare, legile statului român se aplică pe teritoriul României cu excluderea acţiunii legilor altor state. Acest principiu este consacrat de legea română în: - Codul civil, care consacră teritorialitatea legii civile astfel: „Actele normative adoptate de organele, de autorităţile şi instituţiile publice centrale se aplică pe întreg 1 Clasificarea în legi permanente şi legi temporare se poate utiliza doar din perspectivă teoretică (didactică), deoarece, în sensul strict al cuvântului, nu există legi permanente; a se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (Coordonatori), op. cit, p. 33; 2 Fiind suficientă scurgerea perioadei de timp pentru care au fost adoptate. 3 Idem. Spre exemplu, o normă juridică cu termen este Decretul-lege nr. 60 din 7 februarie 1990, privind pensionarea cu reducere de vârstă a unor salariaţi, care, în art. 8 prevede: „Prezentul Decret-lege intră în vigoare la data de 1 martie 1990 şi se aplică pe o durată de 6 luni”. 4 A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (Coordonatori), op. cit, p. 33;

24

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

teritoriul ţării, afară de cazul în care se prevede altfel. Actele normative adoptate, în condiţiile legii, de autorităţile şi instituţiile administraţiei publice locale se aplică numai în raza lor de competenţă teritorială” [art. 7 alin. (1) şi (2)]; - Codul penal (art. 3) care prevede că: „Legea penală se aplică infracţiunilor pe teritoriul României”. Norma penală defineşte în continuare şi noţiunea de teritoriu pe baza următoarelor coordonate: a) solul; b) subsolul; c) marea teritorială; d) apele pe care se stabileşte frontiera de stat (râuri, fluvii); e) coloana de aer aflată deasupra teritoriului1; Prin utilizarea „ficţiunii juridice” principiul teritorialităţii cunoaşte efecte de extindere sau efecte extrateritoriale. Efectul de extindere al noţiunii de teritoriu presupune că „teritoriul României” cuprinde şi suprafaţa şi spaţiile navelor şi aeronavelor româneşti care au arborat drapelul naţional. Prin urmare oriunde s-ar afla aeronavele şi navele româneşti la bordul lor se aplică legea română2. De asemenea, „teritoriul României” cuprinde şi sediile misiunilor diplomatice şi consulare ale României în alte ţări, precum şi reprezentanţele economice şi turistice ale statului român deschise pe teritoriul altor state. Efectele de extindere ale noţiunii de teritoriu sunt prevăzute şi în Codul penal, care prevede „Legea penală se aplică infracţiunilor săvârşite în afara teritoriului ţării, contra siguranţei statului român sau contra vieţii unui cetăţean român, ori prin care s-a adus o vătămare gravă integrităţii corporale sau sănătăţii unui cetăţean român, când sunt săvârşite de un cetăţean străin sau de o persoană fără cetăţenie care nu domiciliază pe teritoriul ţării” [art. 5 alin. (1)]. Efectul de extindere al noţiunii de teritoriu este prevăzut şi de Codul civil, astfel „starea civilă şi capacitatea persoanei fizice sunt cârmuite de legea sa naţională, dacă prin dispoziţii speciale nu se prevede altfel [art. 2572 alin. (1) Cod civil]. Aceasta înseamnă că, persoana română aflată în străinătate rămâne supusă legii române. Potrivit legii române legea personală este legea cetăţeniei. De asemenea, în practica internaţională, în vederea reglementării aplicării extrateritoriale a normelor juridice, se încheie convenţii multilaterale, spre exemplu, în materia vânzării internaţionale de bunuri3. Există situaţii în care principiul teritorialităţii cunoaşte efecte de restrângere. Spre exemplu, legea naţională nu se aplică pe teritoriul statului respectiv asupra unor persoane străine şi asupra bunurilor lor4. Astfel, personalul diplomatic al unei misiuni diplomatice se bucură de imunitate diplomatică, respectiv, de un sistem de drepturi şi privilegii, ceea ce înseamnă că acesta nu intră sub incidenţa normelor juridice naţionale5. Acţiunea normei juridice în spaţiu cunoaşte două aspecte, intern şi internaţional. Aspectul intern se referă la faptul că norma juridică se aplică raporturilor juridice care se nasc, se modifică şi se sting pe teritoriul României, indiferent că normele respective au vocaţia aplicării pe întreg teritoriu ţării sau în limitele teritoriale ale unui judeţ, municipiu, oraş, comună. 1 A se vedea, N. Popa, M.C. Eremia, D. M. Dragnea, op. cit., p. 130. Teritoriul cuprinde: solul, subsolul, apele interioare, marea teritorială, fluviile ce stabilesc frontiera (firul apei), coloana de aer cuprinsă între aceste limite, suprafaţa navelor şi a aeronavelor române (care deşi nu fac parte din teritoriu, pe ele se aplică norma naţională), a se vedea, N. Popa, op. cit., p. 142 2 Idem. 3 A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (Coordonatori), op. cit, p. 34; 4 Idem. 5 Pentru detalii a se vedea, N. Popa, op. cit., p. 143, 144 şi autorii citaţi acolo.

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

25

Aspectul intern este exemplificat de dispoziţiile Codului civil care prevăd: „Actele normative adoptate de autorităţile şi instituţiile publice centrale se aplică pe întreg teritoriul ţării, afară de cazul în care se prevede altfel. Actele normative adoptate, în condiţiile legii, de autorităţile şi instituţiile administraţiei publice locale se aplică numai în raza lor de competenţă teritorială” [art. 7 alin. (1) şi (2)]. Aspectul internaţional, este pus în lumină de prezenţa unui element străin (de extraneitate) care priveşte unul dintre elementele de structură ale raportului juridic (fie persoanele, fie conţinutul sau obiectul). Astfel că, pe teritoriul unui stat se pot naşte şi conflicte de legi, determinate de extinderea raporturilor civile şi comerciale pe plan internaţional, datorită prezenţei elementului de extraneitate. Acest fapt a condus la întâlnirea mai multor reglementări naţionale din state diferite dând naştere la conflicte de legi. Conflictele de legi sunt rezolvate de normele conflictuale ce intră în obiectul de studiu al ramurii de drept internaţional privat. Conflictele de legi se nasc din raporturi de drept privat cu element străin - de extraneitate1 (spre exemplu, obiectul unui contract de vânzare-cumpărare este situat în străinătate, sau executarea unui contract se realizează pe un teritoriu străin faţă de locul încheierii contractului, sau una dintre părţile contractante este de altă cetăţenie, decât cealaltă etc.). Dintre normele conflictuale care rezolvă conflicte de legi, exemplificăm: lex fori (legea instanţei), lex loci actus (legea locului în care s-a încheiat contractul) lex personalis (legea personală) les rei sitae (legea locului unde se află bunul) etc.2 Pentru raporturile juridice cu element de extraneitate, determinarea legii civile aplicabile, care înseamnă şi rezolvarea conflictului de legi în spaţiu, se face ţinându-se seama de normele de drept internaţional privat. Acestea sunt cuprinse în Cartea VII din Codul civil, potrivit art. 8 Cod civil.

§ 3. APLICAREA/ACŢIUNEA NORMEI JURIDICE ASUPRA PERSOANELOR Dreptul este o ştiinţă socială prin urmare, normele juridice, ca set de reguli de conduită, au ca destinatari persoanele, fizice sau juridice, după caz. Principiul care guvernează aplicarea normei juridice asupra persoanelor este principiul personalităţii, care presupune că „legea elaborată de puterea se stat se aplică tuturor persoanelor ce se află în relaţie politico-juridică cu statul ori care dispun de un anumit statut juridic acordat de stat”3. De asemenea, aplicarea normelor juridice asupra persoanelor are la bază principiul egalităţii în drepturi în faţa legii. Astfel, „Cetăţenii beneficiază de drepturile şi libertăţile consacrate de Constituţie şi prin alte legi şi au obligaţiile prevăzute de acestea” (art. 1 din Constituţie). Sau, referitor la egalitatea în faţa legii civile, exemplificăm: Elementul de extraneitate reprezintă o împrejurare de fapt datorită căreia un raport juridic are legătură cu două sau mai multe sisteme de drept, a se vedea, http://ro.wikipedia.org/wiki/Element_de_extraneitate, citat din I. Macovei, Drept internaţional privat, ed. a II-a, Ed. Ars Longa, Iaşi, 2001. 2 A se vedea, I. Filipescu, Drept internaţional privat, Ed. Academiei, Bucureşti, 1991, p. 234. 3 A se vedea, N. Popa, M.C. Eremia, D.M. Dragnea, op. cit., p. 131. 1

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

26

Normele juridice se aplică în mod egal asupra tuturor cetăţenilor fără deosebire de rasă, culoare, naţionalitate, de origine etnică, de limbă, religie, vârstă, sex sau orientare sexuală, opinie, convingeri personale, de apartenenţă politică, sindicală, la o categorie socială ori la o categorie defavorizată, avere, origine socială, grad de cultură (art. 30 Cod civil). Dar actele normative pot viza diferite categorii de cetăţeni: avocaţi, magistraţi, notari, funcţionari publici, cadre didactice, medici, farmacişti, etc. Sintetizând, şi exemplificând, normele juridice din dreptul privat (dreptul civil şi dreptul comercial) pot fi împărţite în trei categorii, din punctul de vedere al sferei subiectelor la care se aplică:  legi cu vocaţie generală de aplicare, care privesc atât persoanele fizice cât şi persoanele juridice, spre exemplu, Codul civil.  legile civile cu vocaţie specială de aplicare, adică au ca destinatari: - numai persoanele fizice, spre exemplu, O.U.G. nr. 44/2008 privind desfăşurarea activităţilor economice de către persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale şi întreprinderile familiale (corespunzând profesioniştilor comercianţi persoane fizice); - numai persoanele juridice, spre exemplu, Legea nr. 31/1991, republicată şi modificată, privind societăţile comerciale (corespunzând profesioniştilor comercianţi persoane juridice). Aplicarea normei juridice asupra persoanelor se referă şi la regimul juridic al străinilor1, care cunoaşte trei forme de reglementare2: regimul naţional, regimul special, clauza naţiunii celei mai favorizate: - potrivit regimului naţional se recunoaşte străinilor aceleaşi drepturi de care se bucură proprii săi cetăţeni; - prin regimul special, se acordă străinilor unele drepturi, prevăzute în acorduri internaţionale sau în legislaţii naţionale; Clauza naţiunii celei mai favorizate constă, spre exemplu, în aceea că un stat acordă cetăţenilor din statul A un tratament la fel de avantajos ca acela oferit cetăţenilor unui stat B, considerat favorizat. Clauza are ca temei juridic o convenţie între părţi3.

A se vedea, G. Moca, Drept internaţional public, Tipografia Universităţii Bucureşti, 1989, p. 215. Pentru detalii a se vedea, N. Popa, op. cit., p. 143, 144 şi autorii citaţi acolo. 3 Idem. 1 2

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

27

CAPITOLUL IV Izvoarele dreptului. Izvoarele dreptului afacerilor § 1. SENSURILE EXPRESIEI „IZVOR DE DREPT” Expresia „izvor de drept” are, în principiu două sensuri, material şi formal. În sens material, prin izvor de drept înţelegem condiţiile materiale de existenţă care au determinat apariţia normelor juridice, prin acţiunea legiuitorului (deoarece din necesităţile practice se naşte obiceiul juridic). În sens formal, izvoarele de drept reprezintă formele de exprimare a normelor juridice, respectiv, actele normative, legile. După modul în care sunt exprimate, izvoarele de drept sunt scrise (actul normativ, legea) şi nescrise (obiceiul juridic).

§ 2. IZVOARELE FORMALE ALE DREPTULUI  În sens strict, izvoarele formale ale dreptului sunt actele normative, respectiv legile. Prin lege se înţelege, în sens strict, actul normativ adoptat de Parlament, şi în sens larg, toate actele normative (decrete, hotărâri, ordonanţe, ordine, instrucţiuni, regulamente, circulare, decizii). Sunt izvoare de drept: - legea, adoptată de Parlament (organul puterii legiuitoare). Legea este fundamentală, respectiv, Constituţia (reglementează procedura legiferării). De asemenea, Parlamentul adoptă legi constituţionale (sunt cele de revizuire a Constituţiei). De asemenea, legile sunt: organice (reglementează anumite domenii prevăzute în Constituţie1 şi legi ordinare2 (art. 73 din Constituţie); - decretul este emis de preşedintele României (art. 100 din Constituţie) în câteva situaţii prevăzute de Constituţie3; - hotărârile şi ordonanţele sunt adoptate de Guvern (organul puterii executive). Hotărârile se emit pentru organizarea executării legilor. Ordonanţele se emit în temeiul unei legi speciale de abilitare, în limitele şi condiţiile prevăzute de acestea (art. 108 din Constituţie)4. Guvernul poate adopta şi ordonanţe de urgenţă în situaţii extraordinare a căror reglementare nu poate fi amânată [art. 115 alin. (5) din Constituţie]; - ordinele, instrucţiunile, regulamentele, circularele emise de miniştri, de Guvernatorul Băncii Naţionale, Preşedintele Comisiei Naţionale a Valorilor Mobiliare 1 Domeniile sunt prevăzute de art. 73 alin. (3), din Constituţia României. Legile organice se adoptă cu votul majorităţii membrilor fiecărei Camere [art. 76 alin. (1) din Constituţie]. 2 Legile ordinare se adoptă cu votul majorităţii membrilor prezenţi din fiecare Cameră [art. 76 alin. (2) din Constituţie]. 3 Situaţiile sunt prevăzute de art. 91 alin. (1) şi (2), art. 92 alin. (2) şi (3), art. 93 alin. (1) art. 94 lit. a), b), c), din Constituţie 4 Parlamentul poate adopta o lege specială de abilitare a Guvernului pentru a emite ordonanţe în domeniul care nu fac obiectul legilor organice [art. 115 alin. (1) din Constituţie]. Legea de abilitare stabileşte domeniul şi data până la care se pot emite ordonanţe.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

28

(C.N.V.M.), Preşedintele Comisiei de Supraveghere a Asigurărilor (C.S.A.) au în vedere domenii relativ restrânse şi au ca scop executarea legilor; - deciziile emise de autorităţile administraţiei publice locale (consiliile judeţene şi locale) reglementează, potrivit legii şi hotărârilor de Guvern, problemele specifice unităţii administrativ-teritoriale respective (judeţ, oraş, comună)1; - contractul normativ2; contractul, ca atare, este un act juridic individual, în sensul că el stabileşte drepturi şi obligaţii pentru subiecte determinate; contractul normativ, însă nu vizează drepturile şi obligaţiile unor subiecte determinate (cum este cazul părţilor raportului juridic, respectiv, vânzător-cumpărător, locator-locatar etc.), ci are în vedere reglementări cu caracter general. Astfel, în domeniul raporturilor de muncă (în ramura dreptului muncii şi al securităţii sociale) contractul normativ este izvor de drept sub forma contractelor colective de muncă, care reglementează condiţiile generale ale organizării procesului muncii şi în temeiul cărora sunt încheiate, ulterior, contracte individuale de muncă. În acest sens art. 41 alin. (5) din Constituţie prevede „dreptul la negocieri colective în materie de muncă şi caracterul obligatoriu al convenţiilor colective sunt garantate”. - deciziile Curţii Constituţionale, de la data publicării lor în Monitorul Oficial al României, sunt general obligatorii şi au putere numai pentru viitor (art. 147 din Constituţie); Curtea Constituţională este organ distinct de instanţele judecătoreşti având competenţa de a verifica dacă un anumit text de lege este conform cu prevederile Constituţiei. Curtea Constituţională nu este competentă să emită norme juridice, dar hotărârile sale pot decide ca o normă juridică să nu se mai aplice, deoarece nu este constituţională. - prevederile tratatelor de instituire a Uniunii Europene, precum şi celelalte reglementări ale Uniunii cu caracter obligatoriu (regulamente, directive, decizii) au prioritate faţă de dispoziţiile contrare din legile interne, cu respectarea prevederilor actului de aderare [art. 148 alin. (2) din Constituţie].  În dreptul nostru nu constituie izvoare de drept: obiceiul juridic (cutuma), jurisprudenţa judiciară sau practica judecătorească (precedentul judiciar), doctrina (literatura juridică). Obiceiul juridic este format dintr-un ansamblu de reguli rezultate din experienţa de viaţă a unei comunităţi, din repetarea unor practici. Aceste reguli cutumiare devin norme juridice numai prin recunoaşterea lor expresă prin lege. Ramurile dreptului muncii, ale dreptului penal3 sau ale dreptului administrativ etc., nu cuprind referiri la obicei. În dreptul civil, dreptul comercial, dreptul internaţional public4 cutuma constituie în anumite cazuri, prevăzute de lege5, după cum vom vedea într-o secţiune ulterioară, izvor de drept. Jurisprudenţa judiciară sau practica judecătorească. Precedentul judiciar. Jurisprudenţa sau practica judecătorească reprezintă totalitatea hotărârilor judecătoreşti 1A

se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (Coordonatori), op. cit, p. 30; A se vedea, N. Popa, op. cit., pp. 161 şi 162. 3 Spre exemplu, în dreptul penal se aplică principiul legalităţii pedepsei şi al incriminării (nulla poena sine lege şi nullum crimen sine lege) adică, izvor al dreptului penal este întotdeauna legea scrisă. 4 Statutul Curţii internaţionale de Justiţie menţionează expres cutuma ca „dovada unei practici generale, acceptate ca drept” , a se vedea, N. Popa, op. cit., p. 154; A. Bolintineanu, A. Năstase, B. Aurescu, Drept internaţional contemporan, Ed. All Beck, ed. a II a, Bucureşti, 2000, pp. 49 - 52. 5 A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (Coordonatori), op. cit, p. 31; 2

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

29

pronunţate de instanţele de toate gradele1. Rolul jurisprudenţei este de a interpreta şi aplica legea la cazuri concrete2, prin urmare, nu este creatoare de norme juridice. Hotărârile judecătoreşti produc efecte numai între părţile din proces, potrivit principiului relativităţii, pe când izvorul de drept reprezintă o normă generală, opozabilă erga omnes (tuturor). Deci, nu este izvor de drept. Cu toate acestea, în practică, se constată că instanţele de judecată ajung la soluţii unitare în interpretarea şi aplicarea unui text de lege3. Precedentul judiciar reprezintă o decizie a judecătorului pronunţată anterior într-o cauză analogă. Fără a fi doar sursă de interpretare, decizia judecătorului devine astfel sursă creatoare de drept. „În măsura în care o decizie anterioară interpretează dreptul existent, această interpretare se impune în cauzele suficient de asemănătoare”4. O situaţie specială este reprezentată de hotărârile Înaltei Curţi de Casaţie şi Justiţie în procedura recursului în interesul legii, în cadrul cărei proceduri hotărârile au efect general. Dacă instanţele judecătoreşti pronunţă soluţii diferite referitoare la aceleaşi probleme de drept, Înalta Curte (...) poate „impune alegerea unei soluţii şi unificarea, pentru viitor, a soluţiilor care vor fi pronunţate”5. Prin această procedură Înalta Curte (...) asigură interpretarea şi aplicarea unitară a legii de către diversele instanţe judecătoreşti. Doctrina, sau literatura juridică, reprezintă interpretările şi analizele pe care specialiştii în drept le dau fenomenului juridic. Doctrina nu este izvor de drept, dar această teorie juridică sprijină legiuitorul în procesul de creare a normelor juridice şi judecătorul în procesul de aplicare a acestora.

§ 3. SISTEMATIZAREA ACTELOR NORMATIVE 6 Sistematizarea înseamnă simplificarea, reducerea şi concentrarea reglementărilor. Formele de sistematizare sunt: încorporarea şi codificarea. Încorporarea, considerată formă inferioară de sistematizare, presupune aşezarea actelor normative după anumite criterii: cronologie, ordine alfabetică, pe ramuri, pe instituţii etc. Spre exemplu, încorporarea conduce la alcătuirea de colecţii de legi, de decrete, de hotărâri publicate periodic etc., sau la alcătuirea de culegeri de acte normative sau de îndrumare legislative, efectuate de persoane particulare de specialitate juridică. Codificarea este forma superioară de sistematizare, deoarece organizează normele juridice care aparţin aceleiaşi ramuri într-un act normativ, cu forţă juridică de lege, cod. Codul reflectă patru grupe de factori: politici, economici, ideali şi juridici7. Codul, ca rezultat al acţiunii de sistematizare superioară, trebuie să îndeplinească condiţii de: claritate, precizie, integralitate în expunere, logică etc. Eforturile speciale acţiunii de 1 Instanţele judecătoreşti în ordine ierarhică crescătoare sunt: judecătoriile, tribunalele, curţile de apel şi Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie (este instanţa cu cel mai înalt rang în sistemul judiciar român). 2 A se vedea pentru detalii, N. Popa, op. cit., pp. 156- 161. 3 Idem. 4 Ibidem, cu referire la H. Brun, G. Trembleay, Droit constitutionnel, Cowansville (Quebec), 1990, p. 24. 5 A se vedea, C. Leaua, Dreptul afacerilor. Noţiuni generale de drept privat, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2012, p. 13. 6 A se vedea pentru detalii, N. Popa, op. cit., pp. 182-186. 7 A se vedea, A.C. Angelesco, La technique legislative en matière de codification civile, Bochard, Paris, 1930, p. 96, citat de N. Popa, op. cit., p. 182.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

30

codificare au determinat elaborarea codurilor civil: muncii, penal, fiscal, procesual civil etc.

§ 4. IZVOARELE DREPTULUI AFACERILOR Sunt avute în vedere izvoarele formale ale dreptului afacerilor. Acestea sunt materializate în actele normative (legile, în sens larg) ce reglementează raporturile juridice în care o parte are calitatea de profesionist, fie comerciant, fie necomerciant. Raporturile juridice respective sunt de drept civil, de drept comercial, de dreptul muncii, de drept administrativ, de drept fiscal, de drept penal. Izvoarele dreptului afacerilor sunt: 1. Constituţia, deoarece este reglementarea de bază în privinţa organizării social economice a ţării, a formelor de proprietate, a economiei de piaţă, a liberei iniţiative şi concurenţe, a libertăţii comerţului, a concurenţei loiale, a drepturilor şi obligaţiilor cetăţenilor etc. Dispoziţiile legale corespunzătoare acestor domenii, dezvoltate prin legislaţie specială, formează cadrul legal de bază pentru dreptul afacerilor. 2. Codul civil român1, deoarece în art. 3 se precizează expres aplicarea generală a acestuia cu privire la „raporturile dintre profesionişti şi la raporturile dintre aceştia şi orice alte subiecte de drept civil”. Din categoria codurilor, menţionăm: Codul muncii, Codul fiscal, Codul vamal, Codul consumului, Codul penal în măsura în care raporturile juridice specifice acestor ramuri au în vedere profesioniştii (comercianţi sau necomercianţi). 3. Legile, în sensul larg al termenului, reprezintă sfera cea mai cuprinzătoare supusă unui proces de modificare permanentă - prin care se reglementează raporturile juridice de afaceri. Fără a le cuprinde în totalitate, exemplificăm, legi, ordonanţe, ordonanţe de urgenţă, hotărâri de guvern, regulamente, circulare - izvoare de dreptul afacerilor: Legea nr. 31/1990 privind societăţile, republicată şi modificată2; Legea nr. 26/1990 privind registrul comerţului, republicată şi modificată3; Legea nr. 85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenței și de insolvență, modificată4; Legea nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea demnităţilor publice, a funcţiilor

Legea nr. 287/2009, publicată în M. Of. nr. 511 din 24 iulie 2009. Noul Cod civil a fost republicat în M. Of. nr. 505/2011 aplicabil din 1 octombrie 2011. În prezent Noul Cod civil este actualizat prin Legea nr. 60/2012 privind aprobarea O.U.G nr. 79/2011 pentru reglementarea unor măsuri necesare intrării în vigoare a Legii nr. 287/2009 privind Codul civil, publicată în M. Of. nr. 255/2012. 2 Ulterior a fost modificată. 3 Ulterior a fost modificată. 1

Legea nr. 85/2014 publicată în M. Of. Partea I nr. 466/2014, a fost actualizata prin Legea 312/2015 privind redresarea și rezoluția instituțiilor de credit și a firmelor de investiții, precum și pentru modificarea și completarea unor acte normative în domeniul financiar (M.Of. 920 din 11.12.2015) 4

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

31

publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupţiei, modificată1; Legea nr. 335/2007 privind camerele de comerţ şi industrie, modificată şi completată2; Legea nr. 217/2005 privind constituirea, organizarea şi funcţionarea comitetului european de întreprindere, republicată3; O.U.G. nr 44/2008 privind desfăşurarea activităţilor economice de către persoanele fizice autorizate, întreprinderi individuale şi întreprinderi familiale, modificată4;  Uzanţele potrivit Codului civil, înseamnă obiceiul locului şi uzurile profesionale (denumite, anterior intrării în vigoare a Codului civil actual, uzuri comerciale5). Calitatea de izvor de drept a uzanţelor este însă o situaţie de excepţie, deoarece6: - se face apel la acestea numai în subsidiar, şi anume „în cazurile neprevăzute de lege”. - „în materiile reglementate prin lege, uzanţele produc efecte numai în măsura în care sunt recunoscute ori admise expres de lege”. - existenţa, respectiv, cuprinsul unei uzanţe se dovedeşte prin culegerile elaborate de către autorităţile sau instituţiile competente în domeniu care publică astfel de uzanţe . Potrivit aceluiaşi articol (din Codul civil), publicarea unei uzanţe într-o astfel de culegere creează prezumţia că aceasta există, până la proba contrară.  Principiile generale (fundamentale) ale dreptului7, despre care am făcut referire într-o secţiune anterioară, se aplică astfel în cazurile în care legea nu prevede, se aplică uzanţele, iar în lipsa acestora, dispoziţiile legale privitoare la situaţiile juridice asemănătoare, iar când nu există asemenea dispoziţii, principiile generale ale dreptului”. Aplicarea principiilor generale ale dreptului, se face în mod subsidiar, după constatarea că legea nu acoperă situaţia/situaţiile din practică, nu există uzanţe, în materie, şi nici dispoziţii legale privitoare la situaţii juridice asemănătoare. Ele nu se regăsesc, ca atare în norme juridice, ci se deduc din sistemul normativ, din practica instanţelor judecătoreşti şi din doctrina juridică. Din acest motiv, aplicarea acestor principii a fost denumită în literatura juridică şi analogia dreptului8. 5. Tratatele internaţionale privind drepturile omului sunt izvoare de dreptul afacerilor, deoarece „în materiile reglementate de Codul civil, dispoziţiile referitoare la drepturile şi libertăţile persoanelor se vor interpreta şi aplica în concordanţă cu Constituţia, Declaraţia Universală a Drepturilor Omului, pactele şi celelalte tratate la care România este parte. Dacă există neconcordanţe între pactele şi tratatele Publicată în M. Of. nr. 279 din 27 aprilie 2003, modificată prin Legea nr. 144/2007 publicată în M. Of. nr. 359 din 25 mai 2007 şi aceasta din urmă republicată prin Legea nr. 76/2010, privind înfiinţarea, funcţionarea şi organizarea Agenţiei Naţionale de Integritate. 2 Publicată în M. Of. nr. 836 din 6 decembrie 2007, modificată şi completată prin Legea nr. 39/2011, publicată în M. Of. nr. 224 din 31 martie 2011. 3 Publicată în M. Of. nr. 628 din 19 iulie 2005, republicată prin O.G. nr. 48/2006, Publicată în M. Of. nr. 250 din 13 aprilie 2007. 4 Publicată în M. Of. nr. 328 din 25 aprilie 2008, modificată prin O.U.G. nr. 46/2011, publicată în M. Of. nr. 350 din 20 ianuarie 2011. 5 Noţiunile nu se acoperă întru totul, pentru că noţiunea de profesionist excede noţiunea de comerciant. 6 A se vedea pentru detalii, T. Bodoaşcă, S. Nour, I. Arghir Cionca, Drept civil. Partea generală, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, pp. 38 şi 39. 7 Principiile generale (fundamentale) ale dreptului sunt: asigurarea bazelor legale de funcţionare a statului, ca stat de drept, principiul libertăţii şi egalităţii cetăţenilor, principiul responsabilităţii, principiul echităţii şi al justiţiei. 8 A se vedea, T. Ionaşcu ş. a., Tratat de drept civil, vol. I, Ed. Academiei, Bucureşti, 1967, p. 53. 1

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

32

privitoare la drepturile fundamentale ale omului, la care România este parte, şi prezentul cod, au prioritate reglementările internaţionale, cu excepţia cazului în care Codul civil conţine dispoziţii mai favorabile”. Aceste tratate au calitatea de izvoare, dacă privesc raporturi juridice care intră în sfera de reglementare a dreptului afacerilor, care se regăseşte în materiile prevăzute de Codul civil. 6. Dreptul Uniunii Europene. Referirea la dreptul Uniunii Europene ca izvor de drept civil, respectiv de dreptul afacerilor, se face de art. 4 Cod civil, astfel, „În materiile reglementate de Codul civil, dreptul Uniunii Europene se aplică în mod prioritar, indiferent de calitatea sau statutul părţilor”. Dreptul Uniunii, ca izvor de dreptul afacerilor este reprezentat de: - dreptul primar sau originar al Uniunii Europene care cuprinde: tratatele institutive ale Uniunii Europene (Tratatul de Funcţionare a Uniunii Europene1 - T.F.U.E. şi Tratatul asupra Uniunii Europene - T.U.E.), Convenţia europeană pentru apărarea drepturilor omului şi a libertăţilor fundamentale, la care Uniunea a aderat, Carta drepturilor fundamentale a Uniunii Europene din 7 decembrie 2000, astfel cum a fost adaptată la 12 decembrie 2007, la Strasbourg, actele de aderare ale noilor state membre; - dreptul derivat constă în actele adoptate de instituţiile Uniunii Europene; în principiu, acestea sunt: regulamentul, directiva, decizia, avizul şi recomandarea. Numai primele trei dintre acestea sunt obligatorii, celelalte două nu au acest caracter. Regulamentul are aplicabilitate generală, este obligatoriu în toate elementele sale şi este direct aplicabil în fiecare stat membru2. Ca şi o lege naţională regulamentul conţine prescripţii generale şi impersonale. Acesta produce, automat, fără nicio intervenţie din partea autorităţilor naţionale, efecte juridice în ordinea juridică internă a statelor membre. Regulamentul dispune astfel de o putere normativă completă, se adresează direct subiectelor de drept intern din statele membre; de asemenea, intră în vigoare şi se aplică simultan pe teritoriul Uniunii. Exemplificăm trei regulamente care sunt izvoare de dreptul afacerilor: Regulamentul (CEE) nr. 2137 al Consiliului din 25 iulie 1985 privind Grupul European de Interes Economic, Regulamentul (CE) nr. 2157/2001 al Consiliului din 8 octombrie 2001 privind statutul societăţii europene, Regulamentul (CE) nr. 1435/2003 al Consiliului din 22 iulie 2003 privind statutul societăţii cooperative europene; Directiva este obligatorie pentru fiecare stat membru destinatar, cu privire la rezultatul care trebuie atins, lăsând autorităţilor naţionale competenţa în ceea ce priveşte forma şi mijloacele3. Directiva îndeplineşte o funcţie de apropiere a legislaţiilor naţionale4, de armonizare a acestora cu dreptul Uniunii, prin transpunerea lor în dreptul intern. Pentru a fi pusă în aplicare, directiva este supusă unui proces de implementare, în dreptul naţional al statelor membre, stabilind în cuprinsul acesteia termene cu privire la transpunere. Directiva „îmbracă” forma unei legi, hotărâri de guvern etc. Statul membru este liber în privinţa formei şi a mijloacelor pentru atingerea rezultatului prevăzut în conţinutul directivei. Tratatul de Funcţionare a Uniunii Europene şi Tratatul asupra Uniunii Europene au fost semnate la Lisabona pe 13 decembrie 2007 şi au intrat în vigoare la 1 ianuarie 2009. 2 A se vedea art. 288 alin. (2) T.F.U.E. 3 A se vedea art. 288 alin. (3) T.F.U.E. 4 Consiliul (...) adoptă directive pentru apropierea actelor cu putere de lege şi a actelor administrative ale statelor membre” A se vedea în acest sens, G. Isaac, M. Blanquet, Droit communautaire general, 8ème Éd. Dalloz, Paris, 2001, p. 144. 1

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

33

Exemplificăm în acest sens că, la nivelul Uniunii Europene, ca şi izvoare ale dreptului afacerilor, au fost adoptate 12 directive în materia societăţilor comerciale, care reglementează: constituirea societăţilor comerciale, aporturile, modificările de capital, fuziunile, contabilitatea etc., toate acestea fiind transpuse în legislaţia naţională. Decizia este un act obligatoriu în toate elementele sale. În cazul în care indică destinatarii, decizia este obligatorie pentru aceştia1. Deciziile, ca de altfel toate actele de drept derivat, se pot adresa, în egală măsură, statelor membre ori persoanelor fizice sau juridice. Decizia se aseamănă cu actul administrativ individual din dreptul intern, fiind un act de executare administrativă a dreptului Uniunii, iar dacă prescrie unui stat sau tuturor statelor membre un obiectiv, parcurge toate etapele de edictare a măsurilor naţionale de aplicabilitate generală; din această perspectivă se aseamănă cu directiva2. Avizul şi recomandarea nu sunt obligatorii nici pentru autorul nici pentru destinatarul lor3, dar, sunt instrumente utile de orientare a legislaţiilor naţionale4 invitând pe destinatar să adopte o linie de conduită determinată5. Uneori însă, recomandările şi avizele au caracter obligatoriu când au drept obiect completarea dispoziţiilor dreptului Uniunii, cu scopul de a asigura acestuia deplina punere în aplicare6 în statele membre. Spre exemplu, Recomandarea Comisiei 2003/361/CE din 6 mai 2003 referitoare la definirea microîntreprinderilor şi a întreprinderilor mici şi mijlocii, transpusă în legislaţia naţională (aceasta are caracteristicile unei directive) în O.G. nr. 27/20067 aprobată prin Legea nr. 175/20068. Acest act normativ completează Legea nr. 346/2004 privind stimularea înfiinţării şi dezvoltării întreprinderilor mici şi mijlocii (ca rezultat al transpunerii Recomandării Comisiei nr. 96/280/96 cu privire la întreprinderile mici şi mijlocii, înlocuită prin Recomandarea Comisiei 2003/361/CE). - jurisprudenţa Curţii de Justiţie a Uniunii prin hotărârile sale9 deşi, în principiu nu reprezintă izvor de drept - a condus la crearea unor principii de drept, proprii ordinii juridice a Uniunii, spre exemplu, principiul priorităţii/supremaţiei dreptului Uniunii10 sau al efectului direct al acestuia11.

1

A se vedea art. 288 alin. (4) T.F.U.E. A se vedea, G. Isaac, M. Blanquet, op. cit., p. 145. 3A se vedea art. 288 alin. (5) T.F.U.E. 4 CJCE, 1 şi 14/1957, Ste usines a tubes de la Sarre, 10. 12. 1957, Rec. 201. 5 A se vedea, O. Manolache, Tratat de drept comunitar, ed. a V a, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2006, p. 188 şi op. cit. acolo. 6 CJCE, 322/88, Grimaldi, 13 decembrie 1989, Rec. 4407. 7 Publicată în M. Of. nr. 88 din 31 ianuarie 2006. 8 Publicată în M. Of. nr. 438 din 22 mai 2006. Recomandarea Comisiei 2003/361/CE a înlocuit Recomandarea. 9 Cu precădere hotărârile propunţate în baza trimiterii preliminarii în faţa CJUE (potrivit art. 267 T.F.U.E., foste 234 TCE, 177 TCEE). 10 A se vedea, hotărârea Costa/ENEL din 15 iulie 1964, E.C.R., 585-594. 11 A se vedea, hotărârea Van Gend en Loos, 05 februarie 1965, aff. 26/62, Rec. 1. 2

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

34

CAPITOLUL V Interpretarea normelor juridice § 1. NOŢIUNEA DE INTERPRETARE Interpretarea normei juridice este operaţiunea logico-raţională prin care se explică conţinutul (dispoziţia) şi sensul normelor juridice. Acest proces urmăreşte încadrarea situaţiilor practice, potrivit împrejurărilor prevăzute de ipoteză, în dispoziţia normei.

§ 2. CLASIFICAREA INTERPRETĂRILOR Interpretarea normei juridice se poate clasifica după cum urmează1: a) interpretare oficială, este obligatorie şi are forţă juridică; este realizată de organele care emit acte normative (legiuitoare sau administrative) sau de organele care aplică dreptul (instanţele judecătoreşti). Dacă organul emitent interpretează propriul act interpretarea se numeşte autentică, legală sau generală. În procesul aplicării dreptului intervine interpretarea cauzală, sau de caz, realizată de instanţele judecătoreşti, şi care este obligatorie numai la speţa respectivă. Interpretarea oficială, realizată fie de organele care emit norme ,fie de organele care aplică normele respective, este reglementată expres de Codul civil în art. 9, şi anume: „Cel care a adoptat norma civilă este competent să facă şi interpretarea ei oficială. Norma interpretativă produce efecte numai pentru viitor. Interpretarea legii de către instanţă se face numai în scopul aplicării ei în cazul dedus judecăţii”2. b) interpretarea neoficială, denumită şi doctrinară, este cuprinsă, de obicei, în teoria juridică (în literatura juridică, de specialitate); această interpretare este facultativă, neavând, prin urmare, forţă juridică.

§ 3. METODELE DE INTERPRETARE În procesul de interpretare a normelor juridice organul care interpretează norma juridică întrebuinţează mai multe metode3: a) metoda gramaticală, care presupune lămurirea înţelesului unei dispoziţii legale, folosind analiza sintactică şi morfologică (gramaticală) a textului din actul normativ;

1

Idem. A se vedea pentru detalii, C. Leaua, p. 17 subsol, 1. 3 A se vedea, pentru detalii, N. Popa, op. cit., pp. 203-208. 2

Titlul I. Introducere în dreptul afacerilor

35

b) metoda sistematică presupune lămurirea înţelesului unei dispoziţii legale în contextul întregului sistem legislativ, ţinându-se seama de legăturile unei dispoziţii cu altele, din acelaşi act normativ sau din alt act normativ. Metoda sistematică este întâlnită frecvent în practică, pornind de la calificarea unei dispoziţii ca normă generală ori normă specială, prin respectarea următoarelor două reguli: norma generală nu derogă de la norma specială, norma specială derogă de la norma generală. Norma generală reprezintă regula, iar norma specială constituie excepţia. În cazul în care o situaţie din practică intră sub incidenţa atât a unei norme generale, cât şi a uneia speciale, iar norma specială prevede expres chiar în cuprinsul ei că se aplică situaţiei respective, are prioritate, în ceea ce priveşte aplicarea, norma specială. Raportul dintre norma generală şi specială este pus în lumină şi de Codul civil în art. 10 alin. (1). care precizează că „Legile care derogă de la o dispoziţie generală (deci normele speciale, n.a.), care restrâng exerciţiul unor drepturi civile sau care prevăd sancţiuni civile se aplică numai în cazurile expres prevăzute de lege”. Prin urmare, normele speciale sunt de strictă interpretare şi aplicare.



De asemenea, normele juridice române se raportează, în ceea ce priveşte interpretarea lor şi la normele cuprinse în: tratatele internaţionale, respectiv, în domeniul drepturilor omului, şi în dreptul Uniunii Europene, acestea din urmă având prioritate faţă de normele juridice române. Acest aspect rezultă din cuprinsul Codului civil, după cum urmează: - în materiile reglementate de Codul civil, dispoziţiile privind drepturile şi libertăţile persoanelor vor fi interpretate şi aplicate în concordanţă cu Constituţia, Declaraţia Universală a Drepturilor Omului, pactele şi celelalte tratate la care România este parte. Dacă există neconcordanţe între pactele şi tratatele privitoare la drepturile fundamentale ale omului, la care România este parte şi prezentul cod, au prioritate reglementările internaţionale, cu excepţia cazului în care Codul civil conţine dispoziţii mai favorabile [art. 4 alin. (1) şi (2) Cod civil]; - în materiile reglementate de Codul civil, normele dreptului Uniunii se aplică în mod prioritar, indiferent de calitatea şi statutul părţilor (art. 5 Cod civil). Din spiritul acestor dispoziţii rezultă o regulă de interpretare, potrivit căreia, actul normativ de rang inferior se interpretează astfel încât să nu existe contradicţii între acesta şi cuprinsul actului normativ de rang superior. Astfel, toate normele trebuie să fie constituţionale şi să se interpreteze în concordanţă cu prevederile Constituţiei. Iar normele juridice interne se interpretează potrivit normelor din tratatele internaţionale la care România este parte. c) metoda istorică este modalitatea de lămurire a sensului şi înţelesului normei juridice luând în consideraţie condiţiile istorice, social-juridice care au stat la baza elaborării acesteia. În cazul acestei interpretări se recurge la comparaţii între actuala şi anterioara reglementare, la punerea în lumină a principiilor de drept, toate acestea conducând la înţelegerea scopului pentru care a fost adoptată norma care se interpretează, în contextul istoric dat. d) metoda logică întrebuinţează reguli şi argumente de interpretare logică exprimate în adagii juridice: - excepţia este de strictă interpretare şi aplicare. În interpretarea normei juridice se ţine seama de raportul dintre legea generală care reprezintă regula şi legea specială

36

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

care reprezintă excepţia. Această metodă se aplică pentru: dispoziţiile legale ce conţin enumerări limitative, dispoziţiile legale care instituie prezumţii legale, dispoziţiile legale ce conţin excepţii. - unde legea nu distinge, nici interpretul nu trebuie să distingă. Această regulă presupune că, unei formulări generale a textului legal trebuie să-i corespundă o aplicare a sa tot generală, fără ca prin interpretare să se introducă excepţii pe care legea nu le prevede. - legea trebuie interpretată în sensul aplicării ei, iar nu în sensul neaplicării. Dacă o dispoziţie legală este neclară ea trebuie interpretată pentru a avea sens, adică în vederea aplicării, şi nu în sens contrar, acela al neaplicării. Dintre argumentele de interpretare de logică formală întrebuinţate de organul de aplicare pentru interpretarea normei juridice exemplificăm:  argumentul per a contrario, acesta înseamnă că, ori de câte ori un text de lege prevede un anumit lucru, se prezumă ca el neagă contrariul;  argumentul a fortiori. Pe baza acestui argument se ajunge la extinderea aplicării unei dispoziţii legale, prevăzută pentru o anumită situaţie, la un caz nereglementat expres;  argumentul de analogie. Acest argument se referă la faptul că, acolo unde există aceleaşi raţiuni trebuie aplicată aceeaşi soluţie. Acest argument este folosit îndeosebi, pentru rezolvarea aşa-numitelor lacune ale legii, ceea ce conduce la faptul că norma se aplică prin analogie şi la alte situaţii decât cele prevăzute de norma în cauză.  argumentul reducerii la absurd. Pe baza acestui argument se are în vedere că numai o anumită soluţie este admisibilă raţional, soluţia contrară fiind o absurditate, care nu poate fi acceptată.

Titlul III. Contractul

37

TITLUL II RAPORTUL JURIDIC DE AFACERI CAPITOLUL I Raportul juridic civil. Raportul juridic de afaceri § 1. NOŢIUNE ŞI CARACTERE JURIDICE Raportul juridic este o relaţie socială în care conduita persoanelor fizice sau juridice este reglementată prin norme de drept1. Raportul juridic civil este o relaţie socială, stabilită prin voinţa persoanelor fizice sau juridice aflate pe poziţie de egalitate juridică, întotdeauna reglementată de o normă de drept civil. Caracterele juridice ale raportului juridic civil sunt: a) raportul juridic civil are caracter social, deoarece toate raporturile juridice se stabilesc între oameni, priviţi ca persoane fizice sau ca persoane juridice. Chiar dacă „legea vorbeşte” despre „regimul juridic al bunurilor”, în realitate se are în vedere conduita oamenilor (ca atitudine purtătoare de voinţă, n. a.) cu privire la bunuri sau lucruri2; b) raportul juridic civil are caracter voliţional, deoarece, prin voinţa persoanelor, exprimată liber, şi care îmbracă forma unui acord, se încheie, se modifică sau se desfiinţează raportul juridic; Raportul juridic civil, în concret, se transpune în practică sub forma unui contract (de vânzare, de mandat, de închiriere, de schimb etc.), care presupune o reglementare în Codul civil, ce reprezintă voinţa legiuitorului exprimată prin norma de drept civil. Din acest motiv, se poate vorbi de un caracter dublu voliţional al raportului juridic, respectiv, voinţa exprimată de legiuitor prin norma de drept civil care reglementează contractul (sau actul juridic civil), spre exemplu Codul civil3, la care se adaugă voinţa autorilor contractului exprimată în clauzele contractuale. c) Raportul juridic civil se caracterizează prin poziţia de egalitate juridică a părţilor [care nu trebuie confundată cu egalitatea cetăţenilor în faţa legii sau în faţa autorităţilor publice, fără privilegii şi discriminări, potrivit art. 16 alin. (1) din Constituţie]. Egalitatea părţilor în cadrul raportului juridic se exprimă prin nesubordonarea

1 A se vedea, G. Boroi, Drept civil. Teoria generală, Ed. All, Bucureşti, 1997, p. 39; G. Beleiu, Drept civil român. Introducere în dreptul civil. Subiectele dreptului civil, ed. a VII a revăzută şi adăugită de M. Nicolae şi P. Truşcă, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2001, p. 63. 2 A se vedea, N. Titulescu, Observaţiuni asupra reorganizării facultăţilor de drept, Bucureşti, 1904, pp. 47- 48. 3 A se vedea, Cartea a V- a, Titlul II, Capitolul I, Cod civil.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

38

unei părţi faţă de cealaltă, în ceea ce priveşte voinţa exprimată, la încheierea, la modificarea sau la desfiinţarea raportului juridic respectiv. d) raportul juridic civil poate fi patrimonial sau nepatrimonial. În măsura în care raportul juridic civil are un conţinut economic, evaluabil în bani, raportul juridic civil este patrimonial (spre exemplu, contractul de vânzare, de schimb, de închiriere etc.). Dacă raportul juridic civil nu are conţinut evaluabil în bani, are caracter nepatrimonial (spre exemplu, convenţia părinţilor unui copil născut în afara căsătoriei cu privire la stabilirea numelui de familie al acestuia).

§ 2. STRUCTURA RAPORTULUI JURIDIC. SPECIFICUL RAPORTULUI JURIDIC DE AFACERI Raportul juridic civil cuprinde în structura sa următoarele elementele: părţile, conţinutul şi obiectul. 1. Părţile, respectiv, subiectele raportului juridic civil sunt persoanele fizice şi persoanele juridice, titulare de drepturi şi obligaţii civile. Codul civil în art. 1 şi 3 prevede expres că acesta se aplică:  raporturilor patrimoniale şi celor nepatrimoniale dintre persoane, ca subiecte de drept civil. Subiectele de drept civil sunt persoanele fizice şi persoanele juridice (art. 25 Cod civil).  raporturilor dintre profesionişti,  raporturilor dintre profesionişti şi orice alte subiecte de drept civil. 2. Conţinutul raportului juridic cuprinde drepturile subiective şi obligaţiile civile (corelative drepturilor) pe care le au părţile. 3. Obiectul raportului juridic civil constă în prestaţiile la care este obligat subiectul pasiv (debitorul). De regulă, astfel de prestaţii se concretizează, ca exprimare materială, în bunuri. Bunurile reprezintă, prin urmare, element de structură al raportului juridic, ca obiect derivat al acestuia.  Profesioniştii conferă particularitate raporturilor juridice civile. Participarea acestora la raporturile juridice respective face ca aceste raporturi să devină de afaceri. Prin urmare dreptul afacerilor cuprinde norme ce reglementează raporturile dintre profesionişti (comercianţi sau necomercianţi), precum şi raporturile dintre profesionişti şi orice alte subiecte de drept civil (consumatori de bunuri şi servicii, beneficiarii unor executări de lucrări), cărora li se aplică dispoziţiile Codului civil [potrivit art. 3 alin. (1) şi (2) Cod civil]. Raporturile juridice la care participă profesioniştii comercianţi1 în vederea desfăşurării activităţii de afaceri, se caracterizează prin: A. poziţia de egalitate juridică, în situaţiile în care încheie, modifică sau desfiinţează raporturi de afaceri (spre exemplu, contracte); Deoarece din spiritul legii rezultă ca fiind participanţi la raporturile juridice de afaceri şi profesionişti necomercianţi, aceştia fiind în principiu persoanele care exercită profesii liberale persoane fizice şi juridice, cu preponderenţă, fizice, care îşi desfăşoară activitatea în baza unei autorizări de la o autoritate de management în domeniu, spre exemplu: Consiliul Medierii (pentru mediatori), Corpul Experţilor Contabili şi Contabililor autorizaţi (pentru experţi contabili şi contabili autorizaţi) etc. 1

Titlul III. Contractul

39

B. poziţia de subordonare, în cadrul raporturilor juridice în care „cealaltă parte” este statul, reprezentat (spre exemplu, de registrul comerţului, administraţia fiscală, Monitorul Oficial etc.). În acest sens, profesionistul comerciant persoană fizică (persoană fizică autorizată, întreprinzător individual, întreprindere familială) sau persoană juridică (societate) nu poate să exploateze legal o întreprindere ori să înceapă activitatea: a) fără a se înscrie în prealabil în registrul comerţului (care este registru public)1 fie pentru constituirea sa valabilă (în cazul societăţii) fie pentru autorizarea exercitării comerţului (în cazul persoanelor fizice), b) fără să se înregistreze fiscal (obţinând codul unic de identificare) şi să achite taxele şi impozitele generate de activitatea sa de afaceri; c) fără să înregistreze în registrul comerţului toate informaţiile şi actele necesare încunoştinţării terţilor în legătură cu schimbările intervenite în statutul său organic şi profesional2; d) fără ca societatea, să fie publicată în Monitorul Oficial al României. De asemenea, raporturi juridice de subordonare se stabilesc între anumite societăţi cu statut special şi autorităţi publice, administrative, de reglementare, supraveghere şi control, înfiinţate în domeniile de specialitate respective, spre exemplu, Autoritatea de supraveghere financiară. De la aceasta o societate de asigurare este obligată să obțină autorizație în vederea constituirii.

CAPITOLUL II Persoana fizică. Profesionistul persoană fizică 2.1. Persoana fizică subiect de drept civil. Noţiune. Capacitatea civilă a persoanei fizice

Subiectele de drept civil, părţi ale raporturilor juridice civile sunt persoanele fizice şi persoanele juridice. Persoana fizică este omul, privit individual, ca titular de drepturi şi obligaţii civile [art. 25 alin. (2) Cod civil]. Persoana juridică este orice formă de organizare care, întrunind condiţiile cerute de lege, este titulară de drepturi şi obligaţii civile [art. 25 alin. (1) şi (2) Cod civil]. Toate persoanele, fizice şi juridice, dispun de capacitate civilă. În structura capacităţii civile intră capacitatea de folosinţă şi capacitatea de exerciţiu. Astfel, orice persoană are capacitate de folosinţă, şi cu excepţia cazurilor prevăzute de lege, capacitate de exerciţiu [art. 28 alin. (2) Cod civil]. Capacitatea civilă, privită din perspectiva celor două laturi ale sale - capacitate de folosinţă şi de exerciţiu - are următoarele caractere juridice: 1 A se vedea, Legea nr. 26/1990 privind registrul comerţului, modificată şi republicată, în art. 2, Registrul comerţului este (...) instituţie publică cu personalitate juridică (...) organizată în subordinea Ministerului Justiţiei. 2 A se vedea, Gh. Piperea, op. cit., p. 43.

40

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

- legalitatea, deoarece capacitatea civilă este instituită prin lege; - universalitatea, deoarece capacitatea civilă este recunoscută tuturor persoanelor (art. 28 Cod civil). Universalitatea priveşte capacitatea de folosinţă, iar cu excepţiile prevăzute de lege, şi capacitatea de exerciţiu a oricărei persoane fizice [art. 28 alin. (2) Cod civil]; - intangibilitatea, înseamnă că legea interzice orice atingere adusă capacităţii civile a persoanelor. Astfel că „nimeni nu poate fi îngrădit în capacitatea de folosinţă sau lipsit, în tot sau în parte, de capacitatea de exerciţiu, decât în cazurile şi condiţiile expres prevăzute de lege” [art. 29 alin. (1) Cod civil]; - inalienabilitatea, presupune că „nimeni nu poate renunţa, în tot sau în parte, la capacitatea de folosinţă sau de exerciţiu” [art. 29 alin. (2) Cod civil]; - egalitatea, presupune că toate persoanele sunt egale în faţa legii. Acest caracter se exprimă prin aceea că „rasa, culoarea, naţionalitatea, originea etnică, limba, religia, vârsta, sexul sau orientarea sexuală, opinia, convingerile personale, apartenenţa politică, sindicală, la o categorie socială ori la o categorie defavorizată, averea, originea socială, gradul de cultură, precum şi orice altă situaţie similară, nu au nicio influenţă asupra capacităţii civile” (art. 30 Cod civil); Atât persoanelor fizice, cât şi persoanelor juridice legea le recunoaşte, le ocroteşte şi le garantează drepturile şi libertăţile civile (art. 26 Cod civil). Orice persoană fizică sau persoană juridică este titulară a unui patrimoniu. Acesta poate face obiectul unei diviziuni sau afectaţiuni, însă numai în cazurile şi condiţiile prevăzute de lege.

Titlul III. Contractul

41

2.2. Persoana fizică. Capacitatea de folosinţă şi capacitatea de exerciţiu a persoanei fizice. Clasificare.

 Capacitatea de folosinţă este aptitudinea persoanei de a avea drepturi şi obligaţii (art. 34 Cod civil). Capacitatea de folosinţă începe la naşterea persoanei (art. 35 Cod civil). Prin excepţie, capacitatea de folosinţă, începe de la concepţie, numai în privinţa drepturilor, cu condiţia ca persoana fizică să se nască vie1. Prin urmare se recunoaşte copilului nenăscut, o capacitate anticipată de folosinţă, dar numai în privinţa drepturilor. Capacitatea de folosinţă încetează la decesul persoanei, după cum urmează: - decesul persoanei se constată fizic şi se dovedeşte prin certificat de deces; - decesul persoanei, care a dispărut, se declară prin hotărâre judecătorească, la cererea oricărei persoane interesate, dacă au trecut cel puţin doi ani de la data primirii ultimelor informaţii sau indicii din care rezultă că era în viaţă.  Capacitatea de exerciţiu este aptitudinea persoanei de a exercita drepturi şi de aşi asuma obligaţii prin faptul încheierii, personal şi singur, de acte juridice civile (art. 37 Cod civil). Persoanele fizice prin raportare la capacitatea de exerciţiu se împart în trei categorii: 1. Persoane lipsite de capacitate de exerciţiu, cărora le lipseşte discernământul. Acestea sunt: minorii sub 14 ani şi interzişii judecătoreşti (alienaţii şi debilii mintali). Pentru cei lipsiţi de capacitate de exerciţiu, actele juridice se încheie, în numele acestora, de reprezentanţii lor legali, în condiţiile prevăzute de lege [art. 43 alin. (2) Cod civil]. Persoana lipsită de capacitate de exerciţiu poate încheia şi singură anumite acte prevăzute de lege, potrivit art. 43 alin. (3) Cod civil, şi anume: - actele de conservare, - actele de dispoziţie de mică valoare, cu caracter curent şi care se execută la momentul încheierii lor. Actele pe care minorul le poate încheia singur pot fi făcute şi de reprezentantul său legal, afară de cazul în care legea ar dispune altfel sau natura actului nu i-ar permite acest lucru [art. 43 alin. (4) Cod civil]. Încheierea de către minor a altor acte decât cele prevăzute de lege pentru această vârstă, sau încheierea de către tutore fără autorizarea instanţei de tutelă, atunci când această autorizare este cerută de lege, sunt sancţionate de nulitate relativă, chiar dacă nu se dovedeşte vreun prejudiciu (art. 44 Cod civil). 2. Persoane cu capacitate de exerciţiu restrânsă, sunt cele cu vârsta cuprinsă între 14 - 18 ani. Cu privire la acestea Codul civil prevede două excepţii: - minorul care se căsătoreşte de la 16 ani, dobândeşte capacitate de exerciţiu deplină [art. 39 alin. (1) Cod civil]; - minorului de 16 ani i se recunoaşte capacitate de exerciţiu deplină (anticipată), de către instanţa de tutelă, pentru motive temeinice (art. 40 Cod civil). Minorul care a împlinit 14 ani are dreptul să încheie: 1

Timpul legal al concepţiunii este reglementat de Codul civil în art. 412.

42

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

- acte juridice cu încuviinţarea părinţilor sau, după caz, a tutorelui, iar în cazurile prevăzute de lege, şi cu autorizarea instanţei de tutelă. Încuviinţarea sau autorizarea poate fi dată, cel mai târziu, în momentul încheierii actului [art. 41 alin. (2) Cod civil]; - singur, acte juridice de conservare, acte de administrare care nu îl prejudiciază, precum şi acte de dispoziţie de mică valoare, cu caracter curent şi care se execută la data încheierii lor [art. 41 alin. (3) Cod civil]. Dacă minorul a împlinit 15 ani poate încheia acte juridice referitoare la munca, la îndeletnicirile artistice sau sportive ori la profesia sa, cu încuviinţarea părinţilor sau a tutorelui, precum şi cu respectarea dispoziţiilor legii speciale dacă este cazul. În acest caz, minorul exercită singur drepturile şi execută tot astfel obligaţiile izvorâte din aceste acte şi poate dispune singur de veniturile dobândite. 3. Persoane cu capacitate de exerciţiu deplină denumite majore. Persoana devine majoră la împlinirea vârstei de 18 ani, cu excepţia referitoare la minorul care se căsătoreşte la 16 ani, şi care devine major la această vârstă. În cazul în care căsătoria este anulată, minorul care a fost de bună-credinţă la încheierea căsătoriei păstrează capacitatea deplină de exerciţiu [art. 39 alin. (2)].  După criteriul cetăţeniei, persoanele fizice mai pot fi împărţite în: - persoane fizice de cetăţenie română; - persoane fizice de cetăţenie străină; aceste persoane au altă cetăţenie decât cea română; aici includem şi persoanele cu dublă cetăţenie, dintre care niciuna nu este română; - persoane fizice fără cetăţenie, denumite apatrizi. Potrivit Codului civil, cetăţenii străini şi apatrizii sunt asimilaţi, în condiţiile legii, cu cetăţenii români, în ceea ce priveşte drepturile şi libertăţile civile (art. 27). 2.3. Identificarea persoanei fizice

Persoana fizică se identifică prin nume, domiciliu, reşedinţă, stare civilă. Aceste atribute de identificare se dobândesc în condiţiile legii (art. 59 Cod civil).  Numele cuprinde numele de familie şi prenumele (art. 83 Cod civil). Numele de familie se dobândeşte prin efectul filiaţiei şi poate fi modificat prin efectul schimbării stării civile (spre exemplu, ca urmare a căsătoriei) în condiţiile prevăzute de lege. Prenumele se stabileşte la data înregistrării naşterii, pe baza declaraţiei de naştere. Cetăţenii români pot obţine, în condiţiile legii, schimbarea pe cale administrativă a numelui de familie şi a prenumelui sau numai a unuia dintre ele (art. 85 Cod civil).  Domiciliul sau reşedinţa se poate stabili sau schimba, în mod liber, de către cetăţenii români, în ţară sau în străinătate, cu excepţia anumitor cazuri prevăzute de lege [art. 86 alin. (1) Cod civil]. O persoană fizică nu poate să aibă în acelaşi timp decât un singur domiciliu şi o singură reşedinţă, chiar şi atunci când deţine mai multe locuinţe [dacă prin lege nu se prevede altfel, potrivit art. 86 alin. (2) Cod civil]. Domiciliul persoanei fizice este locul unde îşi are principala aşezare. Reşedinţa persoanei fizice este în locul unde îşi are locuinţa secundară. Reşedinţa va fi considerată domiciliu când acesta nu este cunoscut. În lipsă de reşedinţă, persoana

Titlul III. Contractul

43

fizică este considerată că domiciliază la locul ultimului domiciliu, iar dacă acesta nu se cunoaşte, la locul unde acea persoană se găseşte. Dovada domiciliului şi a reşedinţei se face cu menţiunile cuprinse în cartea de identitate (art. 91 Cod civil). Din perspectiva dreptului afacerilor1 considerăm că, domiciliul este profesional şi ales, astfel: - domiciliul profesional îl are persoana care exploatează o întreprindere, adică profesionistul. Acesta are domiciliul şi la locul întreprinderii respective, în tot ceea ce priveşte obligaţiile patrimoniale ce s-au născut sau urmează a se executa în acel loc (art. 96 Cod civil); - domiciliul ales este acela pe care părţile unui act juridic îl pot alege în vederea exercitării drepturilor sau executării obligaţiilor născute din acel act (art. 97 Cod civil).  Starea civilă este dreptul persoanei de a se individualiza, în familie şi societate, prin calităţile strict personale care decurg din actele şi faptele de stare civilă (art. 98 Cod civil). Starea civilă se dovedeşte prin actele de naştere, căsătorie şi deces întocmite potrivit legii, în registrele de stare civilă, precum şi prin certificatele de stare civilă eliberate pe baza acestora [art. 99 alin. (1) Cod civil]. 2.4. Profesioniştii persoane fizice şi persoane juridice. Clasificare 2.4.1. Precizări prealabile

Subiectele raporturilor de dreptul afacerilor sunt: 1. Profesioniştii comercianţi, persoane fizice, persoane juridice (în principiu, societăţi comerciale); 2. Profesioniştii necomercianţi (în principiu, persoane care desfăşoară activităţi liberale); 3. Persoanele de drept civil, fizice şi juridice, care nu au calitatea de profesionişti, la care Codul civil în art. 3 alin. (1) face referire astfel „alte subiecte de drept civil” (consumatori de bunuri, de servicii, beneficiari de executări de lucrări). 1. Profesioniştii comercianţi, persoane fizice sunt: persoane fizice autorizate, întreprinderi individuale şi întreprinderi familiale. Aceste categorii de persoane - profesionişti sunt reglementate de O.U.G. nr. 44/2008, privind desfăşurarea activităţilor economice de către persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale şi întreprinderile familiale2. Profesioniştii comercianţi, persoane juridice sunt, în principal: societăţile, companiile naţionale, societăţile naţionale, regiile autonome, organizaţiile cooperatiste, societăţile cooperative, grupurile de interes economic, societăţile europene, grupurile europene de interes economic. Menţionăm câteva acte normative care reglementează această categorie de profesionişti: Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, republicată şi modificată3; Legea nr. 26/1990 privind registrul comerţului, republicată şi Codul civil reglementează domiciliul la custode sau curator (art. 95) şi domiciliul persoanei puse sub curatelă (art. 94). 2 Publicată în M. Of. nr. 328 din 25 aprilie 2008. 3 Legea a fost republicată în M. Of. nr. 1066 din 17 noiembrie 2004. Ulterior a fost modificată. Ultima modificare a fost prin O.U.G. nr. 2/2012. 1

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

44

modificată1; Legea nr. 85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenței și de insolvenţă; Legea nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea demnităţilor publice, a funcţiilor publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupţiei, numai în privinţa grupurilor de interes economic - comercianţi. 2. Profesioniştii necomercianţi sunt: - persoanele care exercită, în principal, profesii liberale: avocaţi (cu cabinet individual), farmacişti, medici (cu cabinet medical individual), experţi contabili, contabili autorizaţi, executori judecătoreşti, mediatori, ziarişti, notari etc. [potrivit art. 1 alin. (2) O.U.G. nr. 44/2008]; Aceste categorii de persoane îşi desfăşoară activitatea fie: a) ca persoane fizice autorizate care nu au calitatea de comercianţi; fie b) ca societăţi simple reglementate de Codul civil, spre exemplu, societatea civilă medicală, societatea civilă de avocatură, societatea civilă profesională de practicieni în insolvenţă etc.; - unele grupuri de interes economic, deoarece potrivit Legii nr. 161/2003 aceste entităţi juridice pot avea sau nu calitatea de comercianţi; - persoanele care desfăşoară activităţi economice pentru care legea a instituit un regim juridic special, anumite restricţii de desfăşurare sau alte interdicţii [art. 1 alin. (3) O.U.G. nr. 44/2008]; - unele instituţii publice, spre exemplu: spitale, universităţi, teatre, autorităţi publice de reglementare, supraveghere şi control, respectiv Autoritatea de supraveghere financiară (ASF); - organizaţii non-guvernamentale, spre exemplu: asociaţii şi fundaţii (O.G. nr. 26/2000, Legea nr. 246/2005 pentru aprobarea O.G. nr. 26/2000), cluburi sportive, culte religioase. 3. „alte persoane de drept civil” - nu au calitatea de profesionişti - sunt: - persoanele fizice, în calitatea lor de consumatori, de bunuri şi servicii; - persoanele juridice de drept public: statul, unităţile administrativ- teritoriale (oraş, judeţ, comună), Parlamentul României (puterea legislativă), Banca Naţională a României, Organismele puterii executive (Administraţia Prezidenţială şi Preşedintele României, Guvernul României, Ministerele, Instituţia prefecturii, Instituţiile publice, Misiunile diplomatice şi consulare), Organele autorităţii judecătoreşti (Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, Consiliul Superior al Magistraturii, Curţile de Apel, Tribunalele, Ministerul Public), Curtea Constituţională, Curtea de Conturi, partidele politice2; - persoanele juridice de drept privat: asociaţii de proprietari3, sindicatele4, patronatele5. 2.4.2. Delimitările noţiuni de profesionist de „alte subiecte de drept civil”

 Pornind de la definiţia prevăzută de Codul civil [art. 3 alin. (2)] cu privire la noţiunea de profesionist „sunt consideraţi profesionişti toţi cei care exploatează o întreprindere” rezultă, în principal că, potrivit Codului civil, distincţia dintre profesionişti şi celelalte persoane de drept civil constă în „exploatarea unei întreprinderi”. Modificată prin Legea nr. 84/2010, Publicată în M. Of. nr. 323 din 17 mai 2010. Legea nr. 14/2003 privind finanţarea activităţii partidelor politice şi a companiilor electorale. 3 Legea nr. 230/2007 privind înfiinţarea, organizarea şi funcţionarea asociaţiilor de proprietari. 4 Legea nr. 54/2003 privind sindicatele. 5 Legea nr. 356/2001 privind patronatele. 1 2

Titlul III. Contractul

45

 Constituie exploatarea unei întreprinderi exercitarea sistematică, de către una sau mai multe persoane, a unei activităţi organizate, ce constă în producerea, administrarea ori înstrăinarea de bunuri sau servicii, indiferent dacă are sau nu ca scop obţinerea de profit [art. 3 alin. (3) Cod civil]. Distincţia dintre profesionişti şi „celelalte subiecte de drept civil” este pusă în lumină şi de faptul că acestea din urmă au calitatea de consumatori ai produselor, serviciilor care rezultă din activitatea profesionistului în cadrul întreprinderii pe care o exploatează, potrivit Codului civil. Prin urmare „celelalte subiecte de drept civil” trebuie privite din perspectiva calităţii lor de consumatori.  În categoria profesioniştilor distingem fără profesionişti comercianţi şi profesionişti necomercianţi. Distincţia este pusă în lumină, în principal, de cerinţa înregistrării la Oficiul registrului comerţului a comercianţilor profesionişti, în timp ce profesioniştii necomercianţi, în cea mai mare parte a lor, în principal, desfăşoară activităţi liberale, autorizându-se în acest scop la o autoritate în domeniu. Formele de exercitare a profesiilor liberale cu drept de libera practică, se desfăşoară: - în regim independent, prin înfiinţarea de cabinete individuale, cabinete asociate, societăţi simple (civile) profesionale1; - în regim salarial, prin încheierea unor contracte individuale de muncă cu beneficiarul serviciului liberal. În vederea desfăşurării acestor activităţi economice (liberale) este necesară îndeplinirea unor condiţii de pregătire profesională şi/sau de atestare a pregătirii profesionale [art. 8 alin. (3) O.U.G. nr. 44/2008]. Atributele organizării şi înregistrării formelor de exercitare a profesiunilor liberale reprezintă prerogative exclusive ale organizaţiilor profesionale, care, prin mecanisme proprii profesiunilor pot selecta şi autoriza formele de exercitare a profesiunilor liberale. De asemenea, răspunderea prestatorului pentru serviciile profesionale formează obiectul conceptului de asigurare de răspundere civilă profesională/pentru culpa profesională. Prin urmare, profesioniştii care desfăşoară activităţi liberale se autorizează, spre exemplu: experţii contabili şi contabilii autorizaţi la CECCAR (Corpul experţilor contabili şi contabililor autorizaţi), farmaciştii, la Colegiul farmaciştilor, medicii, la Colegiul medicilor, executorii judecătoreşti la Corpul executorilor judecătoreşti, psihologii la Colegiul psihologilor etc. Organizaţiile profesionale sunt foruri profesionale recunoscute, entităţi independente de autorităţile statului, specializate, autorizate să funcţioneze prin legi organice, conduse de către personalităţi unanim recunoscute ale profesiunii respective, care reglementează unitar exercitarea unei profesiuni (liberale) necomerciale. Profesioniştii necomercianţi care desfăşoară activităţi liberale în regim independent îşi organizează profesia sub formă de: Codul civil reglementează societăţile simple în art. 1892, acestea fiind societăţile civile potrivit reglementării anterioare din vechiul Cod civil. 1

46

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

- persoane fizice autorizate, care se înregistrează la registrul comerţului, fără a deveni comercianţi prin aceasta, deoarece O.U.G. nr. 44/2008 prevede expres că PFA poate fi comerciant sau nu, potrivit art. 20; - societăţi simple (civile): de avocatură, ale medicilor, de contabili experţi, autorizaţi etc. Societăţile simple se constituie, exclusiv, potrivit Codului civil, nu dobândesc personalitate juridică, decât dacă asociaţii doresc acest lucru, printr-un act de modificare a contractului de societate, indicând în mod expres forma juridică a acesteia, punând de acord toate clauzele sale cu dispoziţiile legale aplicabile societăţii nou-înfiinţate. În acest caz societatea se înregistrează la registrul comerţului, iar activitatea liberală ce formează obiectul de activitate va trebui autorizată la un corp profesional. Referitor la asociaţii şi fundaţii, acestea dobândesc personalitate juridică prin înscrierea lor în Registrul asociaţiilor şi fundaţiilor aflat la grefa judecătoriei în a cărei circumscripţie teritorială îşi are sediul [art. 17 alin. (2) O.G. nr. 26/2000]. 2. 5. Profesioniştii comercianţi persoane fizice

Profesioniştii comercianţi sunt:  1. persoane fizice; potrivit art. 4 din O.U.G. nr 44/2008, persoanele fizice pot desfăşura activităţile economice după cum urmează: a) individual şi independent, ca persoane fizice autorizate. Persoana fizică autorizată, potrivit art. 20 alin. (1) din O.U.G. nr. 44/2008, poate avea, sau nu, calitatea de comerciant; b) ca întreprinzători titulari ai unei întreprinderi individuale; Întreprinzătorul persoană fizică titular al întreprinderii individuale este comerciant persoană fizică de la data înregistrării sale în registrul comerţului; c) ca membri ai unei întreprinderi familiale. Întreprinderea familială se înregistrează la registrul comerţului, dată de la care membrii acesteia devin comercianţi persoane fizice.  2. persoane juridice; potrivit art. 1 alin. (2) din Legea nr. 26/1990, acestea sunt: companiile naționale și societățile naționale, regiile autonome, grupurile de interes economic, societățile cooperative, societățile europene1, societățile cooperative europene2 și grupurile europene de interes economic3 cu sediul principal în România. Sintetizând dispoziţiile corespunzătoare din actele normative enunţate mai sus rezultă că persoanele (fizice și juridice) menționate sunt comercianţi, datorită unui criteriu formal - acela al obligației de a socicita înmatricularea în registrul comerțului. Obligația de înmatriculare în registrul comerțului revine și altor persoane fizice și juridice decât cele prevăzute de Legea nr. 26/1990, prin urmarea enumerarea efectuată de aceasta la art. 1 alin. 1 nu este limitativă (potrivit art. 1 alin. 1 Legea nr. 26/1990, rep. și modif.) A se vedea, Titlul VII ind. 1. (articolele 270 ind. 2a) -270 ind. 2e) din Legea nr. 31/90, privind societățile comerciale, cu modifiările ulterioare, respectiv, Legea societăților, și Regulamentul Consiliului (CE) 2157/2001 din 8 octombrie 2001 privind statutul societății europene, și H.G. nr. 187/2007 privind procedurile de informare, consultare şi alte modalităţi de implicare a angajaţilor în activitatea societăţii europene 2 A se vedea, Regulamentul (CE) nr. 1435/2003 privind statutul societății cooperative europene și Directiva 2003/72/CE care completează statul societății cooperative europene în ceea ce privește implicarea lucrătorilor în cadrul acesteia. 3 A se vedea, Regulamentul (CEE) nr 2137/85 al Consiliului cu privire la statutul Grupurilor Europene de Interes Economic 1

Titlul III. Contractul

47

Comercianții profesioniști (prevăzuți a se înmatricula în registrul comerțului) potrvit art. 1 alin. 1 Legea nr. 26/1990 sunt: - societăţile, companiile naţionale, societăţile naţionale (Legea nr. 31/1990 şi Legea nr. 26/1990, modificată); - regiile autonome, înfiinţate prin reorganizarea unităţilor economice de stat, potrivit Legii nr. 15/1990 - modificată - în ramurile strategice ale economiei naţionale1. Regiile autonome sunt persoane juridice care funcţionează pe bază de gestiune economică şi autonomie financiară; - organizaţiile cooperatiste, au personalitate juridică şi îşi desfăşoară activitatea pe baza principiilor gestiunii economice. Organizaţiile cooperatiste desfăşoară activitate de producere şi desfacere de mărfuri şi de prestări servicii; - societăţile cooperative, potrivit Legii nr. 1/2005 privind organizarea şi funcţionarea cooperaţiei; - grupurile de interes economic reprezintă o asociere de persoane fizice sau juridice în scopul înlesnirii sau dezvoltării activităţii economice a membrilor săi, precum şi a îmbunătăţirii rezultatelor activităţii respective [art. 118 alin. (1) din Legea nr. 161/2003]. Grupul de interes economic are personalitate juridică; poate avea calitatea de comerciant sau necomerciant. - persoanele fizice, potrivit O.U.G. nr 44/2008, şi anume, persoane fizice autorizate, întreprinzători titulari ai unei întreprinderi individuale, membrii ai unei întreprinderi familiale.

2.5.1. Reguli comune aplicabile profesioniștilor (persoane fizice) care întră sub incidența de O.U.G. 44/2008 O.U.G. 44/2008 reglementează: a) accesul la activitățile economice din economia națională astfel cum sunt prevăzute în codul ce cuprinde Clasificarea activităților din economia națională, prescurtat codul CAEN2. b) procedura de înregistrare în registrul comerțului și de autorizare a funcționării a PFA, ÎI și ÎF, c) regimul juridic al persoanelor fizice autorizate care desfășoară activități economice, precum și al întreprinderilor individuale și familiale. Persoana fizică autorizată, întreprinderea individuală și întreprinderea familială desfășoară o activitate economică, astfel cum e definită de O.U.G. 44/2008. Activitatea economică este o activitate cu scop lucrativ constând în producerea, administrarea ori întrăinarea de bunuri sau în prestarea de servicii. [art. 2 lit. a) din O.U.G. nr. 44/2008]. Activitatea economică se desfășoară în cadrul unei întreprinderi economice. Întreprinderea economică este activitatea economică desfășurată în mod 1 A se vedea, H.G. nr. 266/1993, privind ramurile şi domeniile în care funcţionează regii autonome de interes naţional (M. Of. nr. 156/1993); şi O.U.G. nr. 30/1997 privind reorganizarea regiilor autonome (M. Of. nr. 125/1997)

Clasificarea activităților din economia națională este aprobată prin H.G. nr. 656/1997, cu modificările ulterioare. 2

48

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

organizat, permament și sistematic, combinând resurse financiare, forță de muncă, materii prime, mijloace logistice și informație, pe riscul întreprinzătorului, în cazurile și în condițiile prevăzute de lege (art. 2 lit. f O.U.G. 44/2008). Persoanele fizice menționate sunt obligate să solicite oficiului registrului comerțului de pe lângă tribunal înregistrarea și autorizarea funcționării înainte de începerea activității economice ca PFA, ÎI. Referitor la întreprinderea familială, înregistrarea în registrul comerțului și autorizarea funcționării acesteia sunt solicitate, ca obligație, de către reprezentantul întreprinderii familiale. Persoana fizică autorizată, titularul întreprinderii individuale și reprezentantul întreprinderii familiale vor ține contabilitatea în partidă simplă, potrivit reglementărilor referitoare la organizarea și conducerea evidenței contabile în partidă simplă de către persoanele fizice care au calitatea de contribuabili (în coformitate cu prevederile Legii nr. 227/2015 privind Codul fiscal, cu modificările și completările ulterioare). Persoanele fizice astfel organizate trebuie să aibă un sediu profesional pe teritoriul României (art. 5 O.U.G. 44/2008), și pot opta pentru constiuirea unui patrimoniu de afectațiune: a) Sediul profesional este un elemente de identificare al PFA, ÎI, ÎF în raporturile juridice la care participă. Sediul profesional reprezintă sediul principal sau locația declarată la registrul comerțului, în vederea înregistrării și autorizării funcționării persoanei fizice autorizate, întreprinderii individuale sau familiale(potrivit art. 2 lit. i O.U.G. 44/2008). Pentru stabilirea sediului profesional/punctelor de lucru este necesar ca persoana fizică titulară care se autorizează ca PFA, ca titular al ÎI sau ca oricare membru al ÎF, după caz, să prezinte înscrisul care atestă dreptul de folosință asupra imobilului cu destinație de sediu profesional/punct de lucru. Dacă la sediul profesional, imobilul cu destinație de locuință, nu se desfășoară nicio activitate economică, persoana fizică, titulară a PFA, titularul ÎI, sau membrul ÎF care are dreptul de folosință asupra imobilului depune o declarație pe propria răspundere, sub semnătură privată, prin care atestă faptul că la sediul profesional nu desfășoară activitate economică, în acest caz nefiind necesare formalitățile necesare prevăzute de art. 42 din Legea nr. 230/2007 privind înființarea, organizarea și funcționarea asociațiilor de proprietari, cu modificările și completările ulterioare. b) Patrimoniul de afectațiune este o masă patrimonială în cadrul patrimoniului întreprinzătorului, reprezentând totalitatea drepturilor și obligațiilor afectate, prin declarație scrisă ori, după caz, prin acordul de constituire sau printr-un act adițional la acesta, exercitării unei activități economice. PFA, întreprinzătorul titular al unei întreprinderi individuale și întreprinderea familială sunt plătitoare de impozit pe venit în condițiile prevăzute de Legea nr. 227/2015 privind Codul fiscal, cu modificările și completările ulterioare. Studenții care vor să înființeze o afacere proprie sunt scutiți de la plata taxelor pentru operațiunile de înregistrare și autorizare a unui PFA sau a unei întreprinderi individuale prin oficiile registrului comerțului de pe lângă tribunale, precum și de la plata tarifelor pentru serviciile de asistență prestate de aceste oficii. Studentul care obține calitatea de titular al PFA sau de titular al întreprinderii

Titlul III. Contractul

49

individuale trebuie să îndeplinească cumulativ următoarele condiții: a) să urmeze cursurile unei instituții de învățământ superior acreditate în România; b) să fie cel puțin în anul II de studiu și să fi promovat, integral, la data solicitării, toate cerințele programei de învățământ prevăzute de senatul instituției; c) nu a împlinit vârsta de 30 de ani. Cererea de înregistrare și autorizare a funcționării PFA sau a întreprinderii individuale va fi însoțită de actul doveditor emis de instituția de învățământ superior, din care să rezulte că sunt îndeplinite aceste condiții. 2.5.2. Comerciantul persoană fizică autorizată (PFA)

PFA este o întreprindere economică, fără personalitate juridică, organizată de o persoană fizică ce folosește în principal, forța sa de muncă și aptitudinile sale profesionale (art. 2 lit. 1, 19 alin. (1), OUG 44/2008, modif.) PFA poate avea în obiectul de activitate cel mult 5 clase de activități prevăzute de codul CAEN (potrivit art. 16 O.U.G. 44/2008).  PFA care desfășoară activități economice are următoarele drepturi:  poate stabili relații contractuale, în condițiile legii, cu orice persoană fizică și juridică, cu alte PFA, întreprinderi individuale sau întreprinderi famililale, pentru efectuarea unei activități economice fără ca aceasta să îi schimbe statutul juridic dobândit (art. 16 O.U.G. nr. 44/2008).  poate desfășura activitățile pentru care a fost autorizată, singură sau împreună cu cel mult 3 persoane, angajate de aceasta, în calitate de angajator, cu contract individual de muncă, încheiat și înregistrat în condițiile legii (art. 17 O.U.G. nr. 44/2008). Prin urmare poate angaja, în calitate de angajator, terțe persoane cu contract individual de muncă.  poate cumula calitatea sa, de PFA, cu cea de salariat al unei terţe persoane care funcţionează atât în acelaşi domeniu, cât şi într-un alt domeniu de activitate economică decât cel pentru care PFA este autorizată;  poate cere ulterior schimbarea statutului juridic dobândit şi autorizarea ca întreprinzător persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale; PFA este asigurată în sistemul public de pensii şi asigurări şi alte drepturi de asigurări sociale şi are dreptul de a fi asigurată în sistemul asigurărilor sociale de sănătate şi al asigurărilor pentru şomaj. Soția/soțul titularului întreprinderii individuale/persoanei fizice autorizate se poate asigura în sistemul public de pensii pe bază de contract de asigurare socială, în sistemul asigurăruilor pentru șomaj1, precum și în sistemul asigurărilor de sănătate (potrivit art. 21 ind. 1 O.U.G. 44/2008).  PFA îi este interzis să cumuleze şi calitatea de întreprinzător persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale. În condițiile prevăzute de art. 22 din Legea nr. 76/2002 privind sistemul asigurărilor pentru șomaj și stimularea ocupării forței de muncă, cu modificările și completările ulterioare………….. 1

50

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

 Răspunderea PFA.  Titularul PFA răspunde pentru obligaţiile asumate în exploatarea întreprinderii economice cu bunurile din patrimoniul de afectaţiune. Aceste bunuri, care fac obiectul unei diviziuni a patrimoniului afectate exercițiului unei profesii autorizate de lege, pot fi urmărite numai de creditorii ale căror creanțe s-au născut în legătură cu profesia respectivă (art. 2 324 Cod civil). Acești creditori nu vor putea urmări celelalte bunuri ale debitorilor (art. 2 324 Cod civil). Cu toate acestea, dacă bunurile rspective nu sunt suficiente pentru satisfacerea creanțelor, pot fi urmărite și celelalte bunuri ale debitorului.  În caz de insolvenţă, PFA va fi supusă procedurii simplificate prevăzută de Legea nr. 85/2014 privind procedurile de prevenire a insolvenței și de insolvență, cu modificările și completările ulterioare. Orice persoană interesată poate face dovada calităţii de profesionist în cadrul procedurii insolvenţei sau separat, prin acţiune în constatare, dacă justifică un interes legitim;  Încetarea activităţii PFA. Potrivit art. 20 alin. (1), și art. 25 alin. legea nr. 26/1990, PFA îşi încetează activitatea şi este radiată din registrul comerţului în următoarele cazuri: a) prin decesul titularului PFA; b) prin voinţa acesteia; c) la cererea oricărei persoane fizice sau juridice prejudiciată ca efect al unei înmatriculări ori printr-o menţiune în registrul comerţului. Aceasta poate cere radierea înregistrării păgubitoare, în tot sau numai cu privire la anumite elemente ale acesteia, în cazul în care prin hotărâri judecătorești definitive au fost desființate în tot sau în parte sau modificate actele care au stat la baza înregistrării cu privire la care se solicită radierea, dacă prin hotărâre judecătorească nu a fost dispusă menţionarea în registrul comerţului [art. 25 alin. (1)]. Cererea de radiere, însoţită de copia certificată pentru conformitate cu originalul actelor doveditoare, după caz, se depune la oficiul registrului comerţului de pe lângă tribunalul unde îşi are sediul profesional, de către orice persoană interesată. 2.5.3. Comerciantul - întreprinzător persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale

Întreprinderea individuală este întreprinderea economică, fără personalitate juridică, organizată de un întreprinzător persoană fizică1. Întreprinzătorul persoană fizică titular al întreprinderii individuale este comerciant persoană fizică de la data înregistrării în registrul comerţului. Prin înregistrarea în registrul comerţului întreprinderea individuală nu dobândeşte personalitate juridică. Întreprinderea individuală poate avea în obiectul de activitate cel mult 10 clase de activități prevăzute de codul CAEN  Prerogativele comerciantului persoană fizică, titular al unei întreprinderi Întreprinderea economică este activitatea economică desfăşurată în mod organizat, permanent şi sistematic, combinând resurse financiare, forţa de muncă atrasă, materii prime, mijloace logistice şi informaţie, pe riscul întreprinzătorului, în cazurile şi în condiţiile prevăzute de lege [art. 2 lit. f) din O.U.G. nr. 44/2008]. 1

Titlul III. Contractul

51

individuale sunt:  poate angaja cel mult 8 salariați, terţe persoane, cu contract individual de muncă încheiat și înregistrat în codițiile legii;  poate stabili relații contractuale, în condițiile legii, cu orice persoane fizice și juridice, cu alte întreprinderi individuale, cu PFA sau întreprinderi familiale, pentru efectuarea unei activități economice, fără ca aceasta să îi schimbe statutul juridic dobîndit în condițiile OUG 44/2008, modificată;  poate colabora cu alte persoane PFA, cu alţi întreprinzători persoane fizice titulari ai unor întreprinderi individuale sau reprezentanţi ai unor întreprinderi familiale ori cu alte persoane juridice, pentru efectuarea unei activităţi economice, fără ca aceasta să îi schimbe statutul juridic dobândit. Întreprinzătorul persoană fizică titular al întreprinderii individuale nu va fi considerat un angajat al unor terţe persoane cu care colaborează, în condiţiile prevăzute mai sus chiar dacă colaborarea este exclusivă.  poate cumula şi calitatea de salariat al unei terţe persoane care funcţionează în acelaşi domeniu, cât şi într-un alt domeniu de activitate decât cel în care şi-a organizat întreprinderea individuală. Întreprinzătorul persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale este asigurat în sistemul public de pensii şi alte drepturi de asigurări sociale şi are dreptul de a fi asigurat în sistemul asigurărilor sociale de sănătate şi al asigurărilor pentru şomaj.  Răspunderea întreprinzătorului persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale constă în faptul că:  răspunde pentru obligaţiile asumate în exploatarea întreprinderii economice cu bunurile din patrimoniul de afectaţiune. Aceste bunuri, care fac obiectul unei diviziuni a patrimoniului afectate exercițiului unei profesii autorizate de lege, pot fi urmărite numai de creditorii ale căror creanțe s-au născut în legătură cu profesia respectivă (art. 2 324 Cod civil). Acești creditori nu vor putea urmări celelalte bunuri ale debitorilor (art. 2 324 Cod civil). Cu toate acestea, dacă bunurile rspective nu sunt suficiente pentru satisfacerea creanțelor, pot fi urmărite și celelalte bunuri ale debitorului. Potrivit art. 27 alin. (1), întreprinzătorul persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale îşi încetează activitatea şi este radiat din registrul comerţului în următoarele cazuri: a) prin deces; b) prin voinţa acesteia; c) la cererea unei persoane fizice sau juridice prejudiciată ca efect al unei înmatriculări ori printr-o menţiune în registrul comerţului. Cererea de radiere, însoţită de copia certificată pentru conformitate cu originalul a actelor doveditoare, după caz, se depune la oficiul registrului comerţului de pe lângă tribunalul unde îşi are sediul profesional, de către orice persoană interesată. În cazul în care întreprinzătorul decedează, moştenitorii pot continua întreprinderea, dacă îşi manifestă voinţa, printr-o declaraţie autentică, în termen de 6 luni de la data dezbaterii succesiunii. Dacă sunt mai mulţi moştenitori, aceştia îşi vor desemna un reprezentant, în vederea continuării activităţii economice ca întreprindere familială. Activitatea va putea fi continuată sub aceeaşi firmă, cu obligaţia de menţionare în

52

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

cuprinsul acelei firme a calităţii de succesor. 2.5.4. Întreprinderea familială

Întreprinderea familială este întreprinderea economică, fără personalitate juridică, organizată de membrii unei familii [art. 2 lit. h), din O.U.G. nr. 44/2008]. Întreprinderea familială este constituită din 2 sau mai mulţi membri ai unei familii. Familia, este compusă din soţul, soţia, copiii acestora care au împlinit vârsta de 16 ani la data autorizării întreprinderii familiale, rudele şi afinii până la gradul al patrulea inclusiv [art. 2 lit. d), din O.U.G. nr. 44/2008].  Constituirea întreprinderii familiale. Întreprinderea familială se constituie în baza unui acord de constituire încheiat de membrii familiei. Acordul de constituire trebuie să îmbrace forma scrisă, aceasta fiind o condiţie de valabilitate.  Acordul de constituire trebuie să cuprindă clauze referitoare la:  datele de identifcare ale membrilor familiei şi ale reprezentantului desemnat din rândul acestora; condițiile participării;  cota procentuală a fiecărui membru la beneficii și la pierderi;  raporturile dintre membrii întreprinderii familiale;  condiţiile de retragere; data întocmirii acordului de constituire; Lipsa uneia din stipulaţiile prevăzute mai sus atrage nulitatea absolută a acordului. Întreprinderea familială nu are patrimoniu propriu şi nu dobândeşte personalitate juridică prin înregistrarea în registrul comerţului, dar, prin acordul de constituire a întreprinderii familiale, fiecare membru al acesteia poate stipula constituirea, în cadrul patrimoniului său, a unui patrimoniu de afectațiune, pentru exercitarea activității economice a întreprinderii familiale. Dacă membrii de familie au stipulat constituirea, în cadrul patrimoniului lor, a unui patrimoniu de afectațiune, prin acordul de constituire sau printr-un act adiţional la acesta se vor stabili cotele de participare a membrilor la constituirea patrimoniului de afectaţiune. Dacă membrii întreprinderii convin în unanimitate, cotele de participare pot fi diferite de cele prevăzute pentru participarea la beneficiile sau la pierderile întreprinderii.  Statutul membrilor întreprinderii familiale Membrii întreprinderii familiale răspund solidar şi indivizibil pentru datoriile contractate de reprezentant în exploatarea întreprinderii cu patrimoniul de afectaţiune și, în completare, cu întreg patrimoniul acestora, corespunzător cotelor de participare. Prerogativele membrilor întreprinderii familiale sunt:  pot fi simultan PFA sau titulari ai unor întreprinderi individuale;  pot cumula şi calitatea de salariat al unei terţe persoane care funcţionează atât în acelaşi domeniu, cât şi într-un alt domeniu de activitate economică decât cel în care şi-au organizat întreprinderea familială. Membrii unei întreprinderi familiale sunt asiguraţi în sistemul public de pensii şi alte

Titlul III. Contractul

53

drepturi de asigurări sociale şi au dreptul de a fi asiguraţi în sistemul asigurărilor sociale de sănătate şi al asigurărilor pentru şomaj Actele de dispoziţie asupra bunurilor afectate activităţii întreprinderii familiale se vor lua cu acceptul majorităţii simple a membrilor întreprinderii, cu condiţia ca această majoritate să includă şi acordul proprietarului bunului care face obiectul actului.  Statutul reprezentantului întreprinderii familiale Reprezentantul întreprinderii familiale este desemnat prin acordul de constituire. Deciziile privind gestiunea curentă a întreprinderii familiale se iau de către reprezentantul desemnat. Reprezentantul va gestiona interesele întreprinderii familiale în temeiul unei procuri speciale, sub forma unui înscris sub semnătură privată Procura specială se semnează de către toţi membrii întreprinderii care au capacitate de exerciţiu şi de reprezentanţii legali ai celor cu capacitate de exerciţiu restrânsă. Actele prin care se dobândesc bunuri pentru activitatea întreprinderii familiale se încheie de reprezentant fără autorizarea prealabilă a membrilor, dacă valoarea bunului cu privire la care se încheie actul nu depăşeşte 50% din valoarea bunurilor care au fost afectate exercitării activității economice a întreprinderii şi a sumelor de bani aflate la dispoziţia întreprinderii la data actului. Bunurile dobândite sunt coproprietatea membrilor în cotele de participare la beneficii, fiind incluse în patrimoniu de afectațiune, dacă acesta a fost constituit.  În vederea exercitării activității pentru care a fost autorizată, respectiv, pentru

efectuarea unei activități economice, întreprinderea familială poate stabili relații contractuale, în condițiile legii: - cu orice persoane fizice și juridice, - cu alte întreprinderi familiale, - cu întreprinderi individuale sau cu PFA. Întreprinderea familială poate stabili aceste relații contractuale fără ca aceasta să-și schimbe statutul juridic dobândit.  Interdicţii. Întreprinderea familială nu are dreptul să angajeze terţe persoane cu contract de muncă  Încetarea activităţii întreprinderii familiale Întreprinderea familială îşi încetează activitatea şi este radiată din registrul comerţului în următoarele cazuri:  mai mult de jumătate din membrii acesteia au decedat;  mai mult de jumătate dintre membrii întreprinderii cer încetarea acesteia sau se retrag din întreprindere;  la cererea unei persoane fizice sau juridice prejudiciată ca efect al unei înmatriculări ori printr-o menţiune în registrul comerţului. Radierea înregistrării păgubitoare, se cere în tot sau numai cu privire la anumite elemente ale acesteia, în cazul în care prin hotărâri judecătoreşti irevocabile au fost desfiinţate în tot sau în parte sau modificate actele care au stat la baza înregistrării cu privire la care se solicită radierea, dacă prin hotărâre judecătorească nu a fost dispusă menţionarea în registrul comerţului [art. 25 alin. (1)]. Cererea de radiere, însoţită de copia certificată pentru conformitate cu originalul a

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

54

actelor doveditoare, după caz, se depune la oficiul registrului comerţului de pe lângă tribunalul unde îşi are sediul profesional, de către orice persoană interesată. 2.6. Condiţiile impuse de lege profesionistului persoană fizică în vederea dobândirii calităţii de comerciant

Condiţiile impuse de lege comerciantului persoană fizică sunt de două feluri: a) condiţii necesare protejării persoanei interesate în realizarea activităţilor economice – referitoare la capacitatea juridică a persoanei respective; b) condiţii necesare protejării intereselor generale, care se referă la cauze de incapacitate sau incompatibilitate; c) condiţii necesare pentru desfăşurarea activităţii referitoare la exploatarea unei întreprinderi. Condiţiile impuse profesioniștilor persoane fizice, în vederea desfășurării unei activități economice sunt următoarele: 1. să aibă capacitate deplină de exercițiu, cu excepția membrilor întreprinderii familiale ce nu au calitatea de reprezentant, care trebuie să aibă vârsta de cel puțin 16 ani (art. 8, lit. a, OUG 44/2008);; Nu au capacitatea de a fi comercianţi:  minorul cu capacitatea de exerciţiu restrânsă (14-18 ani). Acesta poate încheia însă anumite acte juridice, de la vârsta de 16 ani, pentru care nu are nevoie de încuviinţarea prealabilă a reprezentantului legal;  interzişii judecătoreşti, deoarece sunt lipsiţi de capacitate de exerciţiu, neavând discernământul faptelor pe care le realizează datorită stării de alienaţie mintală. Prin urmare:  comercianţii persoane fizice pot presta activitatea economică în mod independent numai de la vârsta de 18 ani, de la această vârstă dobândind capacitatea comercială.  persoanele fizice pot presta activităţi în cadrul întreprinderii familiale de la vârsta de 16 ani în calitate de membrii ai acesteia, cu condiţia să nu aibă calitatea de reprezentanţi ai acelei întreprinderi familiale. În cadrul întreprinderilor familiale se regăsesc comercianţi persoane fizice, care pot avea vârsta între 16-18 ani. Femeia şi bărbatul, căsătoriţi înainte de 18 ani chiar dacă au dobândit capacitate de exerciţiu deplină prin căsătorie, nu pot dobândi şi capacitatea comercială. Dacă moşteneşte însă un fond de comerţ pe cale succesorală, dobândeşte calitatea de comerciant, dar fără să aibă dreptul să îndeplinească activităţile economice. În situaţie similară se găseşte orice minor care dobândeşte un fond de comerţ pe cale succesorală. 1. a. Incompatibilităţi. Nu pot fi comercianţi, datorită funcţiei pe care o deţin: - parlamentarii; - funcţionarii publici în condiţiile impuse de statutul propriu, potrivit Legii nr. 188/19991; - magistraţii (judecătorii şi procurorii); - militarii etc. Nu pot fi comercianţi, datorită profesiei, acele persoane care exercită profesiuni 1

Legea funcţionarului public, republicată în data de 22 martie 2004.

Titlul III. Contractul

55

liberale: avocaţii, notarii, medicii. Activitatea pe care o desfăşoară nu are caracter speculativ, chiar dacă obţin câştig. De asemenea, O.U.G. nr. 44/2008 stabileşte expres că prevederile acesteia nu se aplică acelor activităţi economice pentru care legea a instituit un regim juridic special, anumite restricţii de desfăşurare sau alte interdicţii. 1. b. Decăderi. Sunt decăzute din dreptul de a fi comercianţi persoanele care au fost condamnate penal pentru una dintre faptele (infracţiunile) prevăzute de lege. Totodată O.U.G. nr. 44/2008 art. 8 pct. 1, lit. b) prevede că o persoană poate să desfăşoare activităţi economice - ca PFA, ca întreprinzător persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale, sau ca reprezentant, respectiv membru al unei întreprinderi familiale dacă ,,nu a săvârșit fapte sancționate de legile fiscale, contabile, vamale și de cele care privesc disciplina financiar-fiscală,,. 1. c. Interdicţii. Interdicţiile pot fi legale şi convenţionale.  Interdicţiile legale se referă la anumite activităţi care nu pot face obiectul comerţului privat (particular) şi care sunt monopol de stat (prelucrarea tutunului, prospectarea şi extracţia cărbunelui, a minereurilor feroase) sau activităţi care sunt considerate infracţiuni (fabricarea sau comercializarea unor droguri sau narcotice în alt scop decât de medicament).  interdicţiile convenţionale sunt stabilite sub forma clauzelor inserate în contract şi produc efecte numai între părţile contractante. Exemplificăm în acest sens:  clauze de exclusivitate prin care un distribuitor se obligă faţă de producător să nu vândă decât anumite produse - în speţă, cele fabricate de producător. Spre exemplu „agentul nu poate negocia şi nu poate încheia, pe contul său, fără consimţământul expres al comitentului, în regiunea determinată prin contract, operaţiuni de comerţ concurente privind bunuri şi/sau servicii similare celor care fac obiectul contractului de agenţie”;  clauze de nonconcurenţă cu privire la comerciantul agent comercial permanent, căruia i se impune o anumită restrângere de activitate prin această clauză. 2. să exploateze o întreprindere economică, adică să desfășoare activitate economică în mod organizat, permanent și sistematic, combinând resurse financiare, forță de muncă, materii prime, mijloace logistice și informație, (…) în cazurile și în condițiile prevăzute de lege (art. 2 lit. f, OUG 44/2008) Prin urmare, exercitarea sistematică a unei activităţi organizate se realizează prin exploatarea unei întreprinderi. De asemenea, persoana fizică trebuie sa deţină calificarea – pregătirea profesională sau, după caz, experienţa profesională necesară pentru a desfăşura activitatea economică pentru care se solicită autorizaţia. 3. activitatea profesionistului comerciant fiind o activitate economică, trebuie să aibă drept scop obţinerea de profit excluzându-se în principal activitatea nelucrativă, deoarece activitatea economică este activitatea cu scop lucrativ, ce constă în producerea, administrarea ori înstrăinarea de bunuri sau în prestarea de servicii (…), potrivit art. 2 lit. a) din OUG nr. 44/2008; 4. activitatea economică desfăşurată în mod organizat, permanent şi sistematic, combinând resurse financiare, forță de muncă, materii prime, mijloace logistice și

56

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

informație, să fie realizată pe riscul întreprinzătorului [art. 2 lit. f) din O.U.G. nr. 44/2008]; 5. nu au săvârşit fapte sancţionate de legile fiscale contabile, vamale şi de cele care privesc disciplina financiar-fiscală, de natura celor care se înscriu în cazierul fiscal [art. 8 lit. b) O.U.G. nr. 44/2008]; 6. au un sediu profesional declarat [art. 8 lit. c), conform art. 9 alin. (2), O.U.G. nr. 44/2008]; Pentru stabilirea sediului profesional este necesar ca PFA, titularul întreprinderii individuale sau oricare alt membru al întreprinderii familiale, de la caz la caz, să deţină un drept de folosinţă asupra imobilului la adresa căruia acesta este declarat. Dreptul de folosinţă poate avea ca temei juridic un contract de vânzare-cumpărare, testament, caz în care comerciantul este proprietar, sau un contract de locaţiune, caz în care comerciantul este locatar. Desfăşurarea activităţilor economice prin intermediul unui sediu permanent de către cetăţenii altor state membre ale Uniunii Europene sau ale Spaţiului Economic European se realizează cu respectarea reglementărilor în vigoare privind sediul permanent. 7. declaraţia pe propria răspundere că îndeplineşte condiţiile de funcţionare prevăzute de legislaţia specifică în domeniul sanitar-veterinar, protecţiei mediului, şi al protecţiei muncii [art. 8 lit. d), O.U.G. nr. 44/2008]; Potrivit art. 8 pct. 1 lit. d) „comerciantul trebuie să declare pe propria răspundere că îndeplineşte condiţiile de funcţionare prevăzute de legislaţia specifică în domeniul sanitar, sanitar – veterinar, protecţiei mediului şi al protecţiei muncii. 8. să fie înregistrat în registrul comerţului şi autorizat potrivit legilor în vigoare (art. 7 pct. 1, O.U.G. nr. 44/2008). Înregistrarea la oficiul registrul comerţului este elementul ce distinge, în principal, profesionistul comerciant de profesionistul necomerciant. Îndeplinirea condiţiilor de funcţionare se face potrivit art. 5, 15 şi următoarele din Legea nr. 359/2004 - privind simplificarea formalităţilor de înregistrare în registrul comerţului a persoanelor fizice, înregistrarea fiscală a acestora, precum şi autorizarea persoanelor juridice, cu modificările ulterioare - atât pentru sediu profesional, pentru fiecare punct de lucru, cât şi pentru activităţile desfăşurate în afara sediului profesional sau a punctelor de lucru. 2.7. Obligaţiile profesioniştilor comercianţi potrivit Legii nr. 26/1990 privind registrul comerţului, modificată 2.7.1. Precizări prealabile

Persoanele fizice și juridice care intră sub incidența Legii nr. 26/1990 privind registrul comerțului sunt: - persoanele fizice reglementate de O.U.G. 44/2008: PFA, întreprinderile individuale și întreprinderile familiale; - persoanele juridice, respectiv, societățile reglementate de Legea nr. 31/1990 (Legea societăților) și anume: societatea în nume colectiv, societatea în comandită simplă, societatea cu răspundere limitată, societatea pe acțiuni, societatea în comandită pe acțiuni; - persoanele juridice: companii naționale, societăți naționale și regii autonome,

Titlul III. Contractul

57

potrivit art. 1 alin 1 Legea nr. 26/1990; - persoanele juridice: grupuri de interes economic, societăți cooperative, organizații cooperatiste, societăți europene, societăți cooperatove europene și grupurile europene de interes economice; - alte persoane fizice și juridice prevăzute de lege. Prin înregistrare se înțelege atât înmatricularea comerciantului și înscrierea de mențiuni, precum și alte operațiuni care, potrivit legii, se menționează în registrul comrțului. Persoanele menționate sunt obligate: 1. înainte de începerea activităţii acestora, să ceară înmatricularea sau, după caz, înregistrarea în registrul comerţului. Documentele depuse în vederea înregsitrării se redactează în limba română. Profesioniștii (comercianți) persoane fizice și juridice menționați au dreptul să solicite și asigurarea publicității actelor ce se înregistrează în traducere certificată în una din limbile oficiale ale statelor membre ale Uniunii Europene. 2. în cursul exercitării activității lor sau la încetarea acesteia, persoanele fizice sau juridice au obligația de a solicita înscrierea în același registru a mențiunilor privind actele și faptele a căror înregistrare este prevăzută de lege

CAPITOLUL III Persoana juridică 3.1. Definiţie.Elemente constitutive

Definiţie. Persoana juridică este orice formă de organizare care, întrunind condiţiile cerute de lege, este titulară de drepturi şi obligaţii civile [art. 25 alin (3) Cod civil]. Orice persoană juridică trebuie să aibă o formă de organizare de sine stătătoare şi un patrimoniu propriu, afectat realizării unui anumit scop licit şi moral, în acord cu interesul general (art. 187 Cod civil). Elementele constitutive sunt, prin urmare: forma de organizare, un patrimoniu propriu, un scop licit şi moral. 1. Forma de organizare de sine stătătoare a persoanei juridice este determinată de organizarea internă a acesteia. Organizarea presupune existenţa organelor:  ce reprezintă voinţa persoanei juridice, şi care asigură, în parte conducerea acesteia, respectiv adunările generale;  ce administrează (gestionează) patrimoniul persoanei juridice, acestea fiind, în principiu, organele de administraţie;  ce controlează modul cum este gestionat patrimoniul persoanei juridice, respectiv, cenzorii sau auditorii, după caz.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

58

2. Patrimoniul propriu al persoanei juridice este format din totalitatea drepturilor patrimoniale şi obligaţiilor persoanei juridice, altfel spus, cuprinde latura activă (drepturi reale şi de creanţă) şi latura pasivă (obligaţii). Orice persoană juridică (sau persoană fizică) este titulară a unui patrimoniu [art. 31 alin. (1) Cod civil]. Drepturile patrimoniale sunt reprezentate de bunuri. Cu aceste bunuri (drepturi reale patrimoniale) persoana răspunde pentru obligaţiile sale. Faptul că bunurile intră în masa patrimonială a unei persoane (fizice sau juridice) se arată în art. 2324 alin. (1) Cod civil, care prevede „Cel ce este obligat personal răspunde cu toate bunurile sale mobile şi imobile, prezente şi viitoare”. De remarcat că patrimoniul reprezintă nu numai ce deţine persoana în prezent, ci şi ce dobândeşte în viitor, ca posibilitate. Prin urmare patrimoniul reprezintă şi potenţialitatea dobândirii în viitor a unor bunuri (reprezentate, bineînţeles de drepturi). Patrimoniul propriu al persoanei juridice nu trebuie confundat cu: - patrimoniile proprii ale persoanelor fizice sau juridice care compun persoana juridică considerată; - patrimoniul de afectaţiune, ce aparţine unei persoane fizice autorizate, unei întreprinderi individuale sau familiale, acesta reprezentând o fracţiune distinctă a patrimoniului acestor persoane, separată de gajul general al creditorilor personali ai acestora; - capitalul social al persoanei juridice - societate (indiferent de forma juridică a acesteia1) care este format din totalitatea aporturilor asociaţilor (persoane fizice sau persoane juridice) ce compun societatea comercială respectivă; - fondul de comerţ al comerciantului persoană juridică care este format din totalitatea elementelor corporale (bunuri mobile şi imobile) şi incorporale (firmă, emblemă, clientelă, vad comercial) ce sunt afectate pentru desfăşurarea activităţii comerciale (în fondul de comerţ nu intră drepturile de creanţă şi datoriile comerciantului).  Ca efect al personalităţii juridice, respectiv, ca urmare a calităţii sale de subiect de drept, persoana juridică: - participă în nume propriu la circuitul civil; - răspunde pentru obligaţiile asumate cu bunurile proprii, afară de cazul în care prin lege se dispune altfel (art. 193 Cod civil). 3.2. Categorii de persoane juridice

Persoanele juridice sunt: 1. de drept public sau de drept privat (art. 189 Cod civil); 2. de naţionalitate română sau de naţionalitate străină (art. 225 Cod civil); 3. cu scop lucrativ sau fără scop lucrativ [art. 3 alin. (3) Cod civil].  Persoane juridice de drept public sunt: statul, unităţile administrativ-teritoriale (oraş, judeţ, comună), Parlamentul României (Camera deputaţilor şi Senatul, care reprezintă puterea legislativă), Organismele puterii executive (Administraţia Prezidenţială Societate în nume colectiv, societate în comandită simplă, societate pe acţiuni, societate în comandită pe acţiuni, societate cu răspundere limitată, societate cooperativă. 1

Titlul III. Contractul

59

şi Preşedintele României, Guvernul României, Ministerele, Instituţia prefecturii, Instituţiile publice, Misiunile diplomatice şi consulare), Organismele autorităţii judecătoreşti (Înalta Curte de Casaţie şi Justiţie, Consiliul Superior al Magistraturii, Curţile de Apel, Tribunalele, Ministerul Public, în sens larg intră şi Curtea de Conturi şi Curtea Constituţională), Banca Naţională a României, instituţiile de stat (denumite şi instituţii publice sau bugetare ce funcţionează în domeniile: învăţământului, cercetării, culturii, artei şi sănătăţii)1, partidele politice. Persoanele juridice de drept public se înfiinţează: A. de regulă, prin lege [art. 191 alin. (1) Cod civil]; B. ca excepţie; a) prin acte ale autorităţilor administraţiei publice centrale sau locale [art. 191 alin. (2) Cod civil]; b) prin alte moduri prevăzute de lege [art. 191 alin. (2) Cod civil].  Persoanele juridice de drept privat se pot constitui, în mod liber, într-una din formele prevăzute de lege (art. 190 Cod civil). Exemplificăm în acest sens: - agenţii economici de stat, spre exemplu, regiile autonome, companiile şi societăţile naţionale, societăţile comerciale cu capital integral de stat; - societăţile cu capital privat, spre exemplu, societăţile care se constituie în una din formele juridice prevăzute de lege: societăţile simple, societăţile în participaţiune, societatea în nume colectiv, societatea în comandită simplă, societatea cu răspundere limitată, societatea pe acţiuni, societate în comandită pe acţiuni, societatea cooperativă, alt tip de societate anume reglementat de lege (art. 1888 Cod civil); - sindicatele; - organizaţiile patronale; - asociaţiile şi fundaţiile; - cultele religioase. 2. Persoane juridice de naţionalitate română sau de naţionalitate străină  Sunt de naţionalitate română toate persoanele juridice al căror sediu, potrivit actului de constituire sau statutului, este stabilit în România. Acestea sunt înfiinţate potrivit legislaţiei române şi beneficiază de capacitatea juridică stabilită de legea română.  Persoanele juridice străine au sediul în străinătate, sunt constituite potrivit legii lor naţionale; pot desfăşura activităţi pe teritoriul României. 3. Persoane juridice cu scop lucrativ sau fără scop lucrativ  Sunt cu scop lucrativ persoanele juridice care au scop economic, patrimonial, au scop obţinerea de profit. În această categorie intră toate persoanele juridice care au calitatea de profesionist comerciant (spre exemplu, societăţile comerciale).  Fără scop lucrativ sunt persoanele juridice cu scop nepatrimonial, nu au ca scop obţinerea de profit. În această categorie intră toate persoanele juridice de drept public (spre exemplu, autorităţile şi instituţiile publice) şi unii profesionişti necomercianţi, dintre care, exemplificăm: fundaţii, asociaţii, teatre, spitale etc. 3.3. Înfiinţarea persoanei juridice

A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (coordonatori) Colectivul Catedrei de Drept, ASE, Bucureşti, Drept civil, Vol. I, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 2002, p. 241. 1

60

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

Prin înfiinţarea persoanei juridice se înţelege crearea unui subiect de drept care se bucură, potrivit legii, de organizare de sine stătătoare, de un patrimoniu propriu, de un scop determinat. Înfiinţarea persoanei juridice este guvernată de o serie de norme cu caracter general, cuprinse în Codul civil, dar şi de norme aplicabile anumitor persoane juridice, cuprinse în acte normative speciale. În domeniul înfiinţării persoanelor juridice cele trei puteri în stat conlucrează după cum urmează1:  puterea legislativă stabileşte reglementările legale cu privire la modurile şi condiţiile de înfiinţare ale diferitelor categorii de persoane juridice;  puterea executivă înfiinţează în mod direct unele persoane (regii autonome, instituţii de stat etc.), avizează înfiinţarea altor persoane juridice şi se ocupă de organizarea evidenţei diverselor categorii de persoane juridice;  puterea judecătorească, prin intermediul instanţelor, are competenţa de a autoriza înfiinţarea diferitelor persoane juridice şi dispune înregistrarea lor la organismele de stat. Cele trei puteri ale statului supraveghează şi controlează înfiinţarea persoanelor juridice, luând însă în considerare voinţele indivizilor şi respectând drepturile şi libertăţile de asociere2. Persoana juridică, potrivit art. 194 Cod civil alin. (1), se înfiinţează prin următoarele moduri: I. prin actul de înfiinţare al organului competent, pentru:  autorităţile şi instituţiile publice, respectiv, organismele puterii legislative (Camera Deputaţilor şi Senatul) care iau fiinţă prin lege, ca urmare a alegerilor şi organismele puterii executive care sunt înfiinţate astfel: 1. Preşedintele României, potrivit dispoziţiilor corespunzătoare din Constituţie. 2. Guvernul, potrivit dispoziţiilor corespunzătoare din Constituţie, din Legea nr. 90/2001 privind organizarea şi funcţionarea Guvernului României şi a ministerelor; 3. Ministerele, care sunt înfiinţate potrivit dispoziţiilor din Legea nr. 90/2001 privind organizarea şi funcţionarea Guvernului României şi a ministerelor. c. organismele puterii judecătoreşti sunt reglementate de Constituţie şi de dispoziţiile Legii nr. 304/2004 privind organizarea judiciară (cu modificările ulterioare). Instituţiile de stat sau publice se înfiinţează pe bază de legi sau hotărâri de Guvern. Spre exemplu, Institutul Naţional al Magistraturii, a fost înfiinţat prin hotărâre de Guvern;  unităţile administrativ - teritoriale (judeţ, oraş, comună).  agenţii economici care se constituite de către stat (companii şi societăţi comerciale cu capital de stat, regii autonome de interes naţional) se înfiinţează prin hotărâre de Guvern, iar pentru cele de interes local, de către unităţile administrativteritoriale, prin hotărâri ale consiliilor locale şi judeţene.

1 A se vedea, Colectivul Catedrei de Drept, R. Dimitriu, coordonator, Drept civil, vol. I, Bucureşti, 2000, p. 245. 2 Idem.

Titlul III. Contractul

61

În toate cazurile, actul de înfiinţare trebuie să prevadă în mod expres dacă autoritatea publică este persoană juridică. II. prin actul de înfiinţare al celor care o constituie, autorizat, în condiţiile legii. În acest caz este necesară întocmirea cumulativă a următoarelor acte juridice, iar cu privire la aceste acte, îndeplinirea cumulativă a următoarelor condiţii: - actul de constituire (actul de înfiinţare), intitulat contract de societate, care este însoţit, în funcţie de forma juridică a societăţii comerciale şi de statutul de funcţionare; de asemenea în funcţie de anumite condiţii impuse de Legea nr. 31/1990 privind societăţile, aceste acte îmbracă formă autentică; - autorizarea înfiinţării, care este de competenţa fie a instanţei judecătoreşti, fie al unui organism al puterii executive; - înmatricularea, înregistrarea sau înscrierea la organismul competent potrivit legii. În această categorie de persoane juridice intră: - partidele politice. Acestea sunt asociaţii cu caracter politic, sunt persoane juridice de drept public care se înregistrează în Registrul Partidelor politice de la Tribunalul Municipiului Bucureşti. - societăţile iau naştere ca urmare a autorizării înmatriculării în registrul comerţului efectuată de judecătorul delegat la registrul comerţului; - pentru instituţiile de credit este cerută autorizarea de la Autoritataea de Supraveghere Financiară ; - pentru societăţile de asigurare autorizarea este dată de Autoritatea de Supraveghere Financiară ; actul de autorizare intră în competenţa organismelor puterii executive. III. în orice alt mod prevăzut de lege. Această modalitate de înfiinţare a persoanei juridice cuprinde cazurile atipice de înfiinţare a persoanei juridice: - statul, care are calitatea de persoană juridică, se constituie potrivit dispoziţiilor constituţionale; - asociaţiile de proprietari. Dacă prin lege nu se dispune altfel, prin act de înfiinţare se înţelege actul de constituire a persoanei juridice şi, după caz, statutul acesteia [art. 194 alin. (2) Cod civil]. Persoana juridică se înfiinţează pe durată nedeterminată dacă prin lege, actul de constituire sau statut nu se prevede altfel (art. 195 Cod civil). 3.4. Înregistrarea persoanei juridice

Definiţie. Înregistrarea persoanei juridice este înscrierea, înmatricularea sau, după caz, orice altă formalitate de publicitate prevăzută de lege, făcută în scopul dobândirii personalităţii juridice sau a luării în evidenţă a persoanelor juridice legal înfiinţate, după caz [art. 200 alin. (2) Cod civil]. Înregistrarea se face la cerere sau, în cazurile anume prevăzute de lege, din oficiu. Înregistrarea are efect:

62

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

- constitutiv. În acest caz persoana juridică nu se consideră legal înfiinţată cât timp înregistrarea nu a fost efectuată. - de opozabilitate faţă de terţi - în scop de publicitate. În acest caz, actele sau faptele juridice făcute în numele sau în contul persoanei juridice, pentru care nu s-a efectuat publicitatea prevăzută în acest scop de lege, nu pot fi opuse terţilor, în afară de cazul în care se face dovada că aceştia cunoşteau că publicitatea nu a fost îndeplinită (art. 202 Cod civil). Fondatorii, reprezentanţii persoanei juridice supuse înregistrării, precum şi primii membri ai organelor de conducere, de administrare şi de control ale acesteia răspund nelimitat şi solidar pentru prejudiciul cauzat prin neîndeplinirea formalităţilor de înregistrare a persoanei juridice, dacă aceste formalităţi trebuiau să fie cerute de aceste persoane. 3.5. Capacitatea civilă a persoanei juridice 3.5.1. Capacitatea de folosinţă a persoanei juridice. Conţinut

 Data dobândirii capacităţii de folosinţă este diferită în funcţie de faptul că persoana juridică este sau nu supusă înregistrării.  Persoanele juridice care sunt supuse înregistrării au capacitatea de a avea drepturi şi obligaţii de la data înregistrării lor. Acestor persoane juridice le este recunoscută şi o capacitate de folosinţă anticipată, în sensul că, „pot, chiar de la data actului de înfiinţare, să dobândească drepturi şi să-şi asume obligaţii, însă numai în măsura necesară pentru ca persoana juridică să ia fiinţă în mod valabil” [art. 205 alin. (1) Cod civil].  Persoanele juridice care nu sunt supuse înregistrării au capacitatea de a avea drepturi şi obligaţii, după caz: - de la data actului de înfiinţare; - de la data autorizării constituirii lor; - de la data îndeplinirii oricărei cerinţe prevăzute de lege (art. 194 Cod civil). Fondatorii, asociaţii, reprezentanţii şi orice alte persoane care au lucrat în numele unei persoane juridice în curs de constituire răspund nelimitat şi solidar faţă de terţi pentru actele juridice încheiate în contul acesteia, afară de cazul în care persoana juridică nou creată, după ce a dobândit personalitate juridică, le-a preluat asupra sa. Actele astfel preluate sunt considerate a fi ale persoanei juridice încă de la data încheierii lor şi produc efecte juridice depline.  Conţinutul capacităţii de folosinţă este format din drepturi şi obligaţii civile. Persoana juridică poate avea orice drepturi şi obligaţii civile, afară de acelea care prin natura lor sau potrivit legii, nu pot aparţine decât persoanei fizice. Dintre acestea, persoanele juridice fără scop patrimonial pot avea doar acele drepturi şi obligaţii civile care sunt necesare pentru realizarea scopului, stabilit prin lege, actul constitutiv sau statut. Limitarea drepturilor şi obligaţiilor la scopul astfel stabilit corespunde principiului specialităţii capacităţii de folosinţă care se aplică numai persoanelor fără scop lucrativ, fără scop patrimonial. Actul juridic încheiat cu încălcarea dispoziţiilor referitoare la conţinutul capacităţii de folosinţă este lovit de nulitate absolută.

Titlul III. Contractul

63

Persoanele juridice cu scop patrimonial (sau cu scop lucrativ) desfăşoară activităţi autorizate de către organele competente. Prin urmare, acestea au numai acele drepturi şi obligaţii ce corespund activităţii pentru care au primit autorizarea. Pentru aceste persoane juridice capacitatea de folosinţă este limitată la activităţile pentru care au primit autorizaţia de la organele competente, iar dreptul de a desfăşura asemenea activităţi se naşte din momentul obţinerii autorizaţiei respective, dacă prin lege nu se dispune altfel [art. 207 alin. (1) Cod civil]. Actele şi operaţiunile săvârşite fără autorizaţiile prevăzute de lege sunt lovite de nulitate absolută, iar persoanele care le-au făcut răspund nelimitat şi solidar pentru toate prejudiciile cauzate, independent de aplicarea altor sancţiuni prevăzute de lege. Cu toate că persoanele juridice supuse înregistrării pot dobândi drepturi numai în măsura necesară fiinţării lor în mod valabil, orice persoană juridică, deci şi cele supuse înregistrării, pot primi liberalităţi în condiţiile dreptului comun (ale dreptului civil), de la data actului de înfiinţare sau, în cazul fundaţiilor testamentare, din momentul deschiderii moştenirii testatorului, chiar şi în cazul în care liberalităţile nu sunt necesare pentru ca persoana juridică să ia fiinţă în mod legal. 3.5.2. Capacitatea de exerciţiu a persoanei juridice

Structura organizatorică a persoanei juridice cuprinde trei categorii de organe care asigură şi funcţionarea acesteia, şi anume: - organele de conducere, care, prin hotărârile sale, asigură şi voinţa persoanei juridice însăşi; - organele de administrare, care, în principiu, gestionează patrimoniul persoanei juridice; - organele de control, care controlează/auditează gestiunea patrimoniului persoanei juridice. Capacitatea de exerciţiu a persoanei juridice este strâns legată de organele de administraţie, deoarece aceasta îşi exercită drepturile şi îşi îndeplineşte obligaţiile prin organele sale de administrare, de la data constituirii lor [art. 209 alin. (1) Cod civil]. Au calitatea de organe de administrare, potrivit dispoziţiilor de mai sus ale Codului civil, persoanele fizice sau persoanele juridice, care prin lege, actul de constituire sau statut, sunt desemnate să acţioneze, în raporturile cu terţii, individual sau colectiv, în numele şi pe seama persoanei juridice [art. 209 alin. (2) Cod civil]. Raporturile dintre persoana juridică şi cei care alcătuiesc organele sale de administrare sunt supuse, prin analogie, regulilor mandatului, dacă nu s-a prevăzut altfel prin lege, actul constitutiv sau statut [art. 209 alin. (3) Cod civil]. Exercitarea drepturilor şi îndeplinirea obligaţiilor care privesc persoana juridică, până la data constituirii organelor de administrare, se fac de către fondatori ori de către persoanele fizice sau persoanele juridice desemnate în acest scop [art. 210 alin. (1) Cod civil].  Incapacităţi şi incompatibilităţi Potrivit art. 211 alin. (1) Cod civil, nu pot face parte din organele de administrare şi de control ale persoanei juridice: - incapabilii; - persoanele cu capacitate de exerciţiu restrânsă; - persoanele decăzute din dreptul de a exercita o funcţie în cadrul acestor organe;

64

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

- persoanele declarate prin lege sau prin actul de constituire incompatibile să ocupe o astfel de funcţie. Actele încheiate cu încălcarea acestor dispoziţii sunt lovite de nulitate relativă [art. 211 alin. (2) Cod civil]. 3.5.3. Funcţionarea persoanei juridice

Organele persoanei juridice asigură funcţionarea acesteia prin hotărârile şi deciziile luate de acestea în cadrul adunărilor sale. Hotărârile şi deciziile luate de organele de conducere şi administrare în condiţiile legii, actului de constituire sau statutului sunt obligatorii chiar pentru cei care nu au luat parte la deliberare sau au votat împotrivă [art. 212 alin. (1) Cod civil]. Faţă de terţi aceste hotărâri produc efecte numai de la data publicării lor, cu excepţia cazului în care terţii fac dovada că le-au cunoscut pe altă cale. Obligaţiile membrilor organelor de administrare sunt: - să acţioneze în interesul persoanei juridice cu prudenţa şi diligenţa unui bun proprietar; - să asigure şi să menţină separaţia dintre patrimoniul persoanei juridice şi propriul lor patrimoniu. Ei nu pot folosi în profitul ori în interesul lor sau al unor terţi, după caz, bunurile persoanei juridice ori informaţiile pe care le obţin în virtutea funcţiei lor, afară de cazul în care ar fi autorizaţi în acest scop de către cei care i-au numit. Actele juridice făcute de organele de administrare ale persoanei juridice, în limitele puterilor ce le-au fost conferite, sunt actele persoanei juridice însăşi. Faptele licite sau ilicite săvârşite de organele persoanei juridice obligă însăşi persoana juridică, însă numai dacă ele au legătură cu atribuţiile sau cu scopul funcţiilor încredinţate. Pentru săvârşirea faptelor ilicite răspunderea este personală şi solidară atât faţă de persoana juridică, cât şi faţă de terţi. 3.5.4. Persoanele juridice de drept public

Persoanele juridice de drept public sunt obligate pentru faptele ilicite sau licite ale organelor lor, în aceleaşi condiţii ca persoanele juridice de drept privat. În raporturile civile în care se prezintă nemijlocit, în nume propriu, ca titular de drepturi şi obligaţii, statul, respectiv, unităţile administrativ-teritoriale (prin organele prevăzute de lege) participă prin Ministerul Finanţelor Publice, afară de cazul în care legea stabileşte un alt organ în acest sens. Dacă pentru obligaţiile organelor, autorităţilor şi instituţiilor publice, statul răspunde în mod subsidiar, niciuna dintre aceste persoane nu răspunde pentru obligaţiile statului. De asemenea, unităţile administrativ-teritoriale răspund în mod subsidiar pentru obligaţiile organelor, instituţiilor şi serviciilor publice din subordinea acestora atunci când acestea au personalitate juridică. 3.6. Identificarea persoanei juridice

Identificarea persoanei juridice înseamnă individualizarea acestui subiect de drept care participă la raporturile juridice în nume propriu. Noţiunea de identificare are două accepţiuni.

Titlul III. Contractul

65

Prima accepţiune se referă la instituţia juridică care cuprinde totalitatea normelor ce reglementează atributele de individualizare ale persoanelor juridice. A doua accepţiune se referă chiar la atributele de identificare, acestea fiind în principal: denumirea, naţionalitatea, sediul, firma, emblema, telefonul, telexul1. Identificarea persoanelor juridice este realizată de Codul civil ca normă generală şi Legea nr. 26/1990 privind registrul comerţului, ca normă specială, cu referire la persoanele juridice care au calitatea de comercianţi, respectiv, societăţile comerciale. Din perspectiva dreptului civil, atributele de identificare ale persoanei juridice sunt drepturi subiective personale nepatrimoniale. Acestea au următoarele caractere juridice: - sunt opozabile erga - omnes, sunt drepturi absolute, opozabile tuturor persoanelor; - sunt inalienabile, adică nu pot fi cesionate prin acte juridice, iar titularul lor nu poate renunţa la ele; - sunt imprescriptibile, sub aspect extinctiv şi achizitiv, adică nu se prescriu prin trecerea timpului; - sunt personale (intuitu-personae), adică sunt intim legate de persoana titularului; - sunt universale, orice persoană are dreptul la atributele de identificare.  Potrivit Codului civil, atributele de identificare ale persoanelor juridice sunt, în principiu: naţionalitatea, sediul, denumirea. Sunt de naţionalitate română toate persoanele juridice al căror sediu, potrivit actului de constituire sau statutului, este stabilit în România (art. 225 Cod civil). Persoana juridică poartă denumirea stabilită în condiţiile legii prin actul de constituire sau prin statut [art. 226 alin. (1) Cod civil]. Denumirea persoanei juridice ca şi celelalte atribute de identificare se vor trece în registrul public odată cu înregistrarea acesteia. Sediul persoanei juridice se stabileşte potrivit actului de constituire sau statutului. În funcţie de obiectul de activitate, persoana juridică poate avea mai multe sedii cu caracter secundar pentru sucursale, reprezentanţele sale teritoriale şi punctele de lucru. De asemenea, persoana juridică poate să aibă un sediu ales în vederea exercitării sau executării obligaţiilor sale. Alegerea acestui sediu nu se prezumă, ci trebuie făcută în scris (art. 97 coroborat cu art. 227 Cod civil). Prin analogie cu persoana fizică, persoana juridică care exploatează o întreprindere are sediul şi la locul acelei întreprinderi, în ceea ce priveşte obligaţiile patrimoniale ce sau născut sau urmează a se executa în acel loc. Utilizând analogia menţionată acesta se numeşte sediu profesional. Persoana juridică poate să-şi schimbe denumirea sau sediul, în condiţiile prevăzute de lege. Dovada denumirii şi a sediului persoanei juridice se face cu menţiunile înscrise în registrele de publicitate sau de evidenţă prevăzute de lege pentru persoana juridică respectivă.  În funcţie de specificul obiectului de activitate persoana juridică mai poate avea şi alte atribute de identificare, şi anume: numărul de înregistrare în registrul comerţului sau într-un registru public, Codul Unic de Înregistrare şi alte elemente de identificare, în condiţiile legii. 1

A se vedea, Colectivul Catedrei de Drept - ASE, Bucureşti, op. cit., p. 261.

66

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

 Potrivit Legii nr. 26/1990 privind registrul comerţului, persoana juridică având calitatea de comerciant se identifică prin firmă şi emblemă. Firma este numele sau, după caz, denumirea sub care un comerciant îşi exercită comerţul şi sub care semnează [art. 30 alin. (1) Legea nr. 26/1990]. Emblema este semnul sau denumirea care deosebeşte un comerciant de un altul de acelaşi gen [art. 30 alin. (2) Legea nr. 26/1990].  Toate documentele care provin de la o persoană juridică trebuie să cuprindă atributele de identificare ale acesteia, sub sancţiunea de daune-interese (art. 231 Cod civil). 3.7. Protecţia juridică a atributelor de identificare

Atributele de identificare ale persoanelor juridice sunt drepturi personale nepatrimoniale, ele sunt apărate atât prin mijloace de drept civil, cât şi prin mijloace de drept comercial, drept administrativ, drept penal. Codul civil în art. 231, conţine o dispoziţie potrivit căreia „toate documentele, indiferent de formă, care emană de la o persoană juridică, trebuie să cuprindă denumirea şi sediul, precum şi alte atribute de identificare, în cazurile prevăzute de lege, sub sancţiunea plăţii de daune-interese persoanei prejudiciate”. Prin această dispoziţie Codul civil creează posibilitatea de a introduce acţiune civilă, atât pentru persoana juridică titulară a unui atribut de identificare, cât şi pentru terţe persoane, dacă s-a produs un prejudiciu prin exercitarea drepturilor personale - nepatrimoniale ale persoanei juridice. Protecţia administrativă şi penală a atributelor de identificare este asigurată prin Legea nr. 11/1991 privind combaterea concurenţei neloiale. În acest sens, art. 5 din legea sus-menţionată, consideră ca infracţiune de concurenţă neloială orice utilizare a unei firme, embleme, a unei desemnări speciale sau a unor ambalaje care pot produce confuzie cu cele folosite în mod legitim de către alt comerciant. Din economia art. 231 Cod civil rezultă că persoana juridică poate avea şi alte atribute de identificare decât cele prevăzute de Codul civil şi Legea nr. 26/1990, prin utilizarea sintagmei „şi alte atribute de identificare”. Dispoziţia menţionată are, prin urmare, caracter enunţiativ. 3.8. Reorganizarea persoanei juridice

Reorganizarea persoanei juridice este operaţiunea juridică în care pot fi implicate una sau mai multe persoane şi care are ca efecte înfiinţarea, modificarea ori încetarea acestora (art. 232 Cod civil). Modurile de reorganizare sunt: fuziunea, divizarea şi transformarea. Divizarea poate fi totală şi parţială. Reorganizarea se face cu respectarea condiţiilor prevăzute pentru dobândirea personalităţii juridice, afară de cazurile în care prin lege, actul de constituire sau statut se dispune altfel [art. 233 alin. (2) Cod civil]. Aceasta înseamnă că, dobândirea personalităţii juridice are efect constitutiv, pentru înfiinţarea unei persoane juridice, prin orice mod de reorganizare, dacă prin lege nu se prevede altfel.  Fuziunea se face prin:

Titlul III. Contractul

67

- absorbţia unei persoane juridice de către o altă persoană juridică sau prin - contopirea (unirea) mai multor persoane juridice pentru a alcătui o persoană juridică nouă. Efectele absorbţiei sunt: - persoana juridică absorbită îşi încetează existenţa, are deci efect extinctiv; - drepturile şi obligaţiile persoanei juridice absorbite se transferă în patrimoniul persoanei juridice care o absoarbe, are deci efect translativ. Se realizează o transmitere universală de drepturi şi obligaţii (a întregului patrimoniu). Absorbţia nu are efectul înfiinţării unei alte persoane juridice. Efectele contopirii sunt: - persoanele juridice care se contopesc (se unesc) îşi încetează existenţa, are deci efect extinctiv; - se înfiinţează o persoană juridică nouă; - drepturile şi obligaţiile acestora se transferă în patrimoniul persoanei juridice nouînfiinţate. Se realizează o transmitere universală de drepturi şi obligaţii (a întregului patrimoniu).  Divizarea poate fi totală sau parţială. Divizarea totală se face prin împărţirea întregului patrimoniu al unei persoane juridice între două sau mai multe persoane juridice care există deja sau care se înfiinţează prin divizare. Efectele divizării totale sunt: - persoana juridică al cărui patrimoniu se divizează total îşi încetează existenţa, deci efectul efect extinctiv; - se pot înfiinţa persoane juridice noi corespunzătoare fracţiunilor de patrimonii care rezultă în urma divizării, dacă acestea nu se transmit către alte persoane juridice deja existente, denumite de Codul civil, dobânditoare [în art. 237 alin. (1)]; - patrimoniul persoanei juridice se împarte în mod egal (către persoanele dobânditoare), dacă prin actul care a dispus divizarea nu s-a stabilit o altă proporţie; - se transmit fracţiuni de patrimoniu (drepturi şi obligaţii), adică, se realizează o transmitere cu titlu universal către persoanele dobânditoare, sau care iau astfel fiinţă. Divizarea parţială constă în desprinderea unei părţi din patrimoniul unei persoane juridice, care continuă să existe, şi în transmiterea acestei părţi către una sau mai multe persoane juridice care există sau care ia fiinţă în acest mod. Efectele divizării parţiale sunt: - patrimoniul persoanei juridice care se divizează parţial îşi reduce patrimoniul proporţional cu partea transmisă fie unei singure persoane juridice deja existente în acest caz (nu are efect creator), fie către o altă persoană juridică care se înfiinţează în acest mod. În acest ultim caz divizarea parţială are efect creator. Divizarea parţială nu are efect extinctiv. În cazul divizării întinderea răspunderii este diferită în funcţie de modul de înfiinţare a persoanelor juridice. Fiecare dintre persoanele juridice dobânditoare - ce are ca temei juridic actul de înfiinţare al celor care o constituie, autorizat, în condiţiile legii - va răspunde:

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

68

a) pentru obligaţiile legate de bunurile care formează obiectul drepturilor dobândite sau păstrate integral; b) pentru celelalte obligaţii ale persoanei juridice divizate, proporţional cu valoarea drepturilor dobândite sau păstrate, socotită după scăderea obligaţiilor prevăzute [art. 238 alin. (1) Cod civil]. Dacă persoana juridică înfiinţată prin actul de înfiinţare al organului competent (în cazul autorităţilor şi al instituţiilor publice, al unităţilor administrativ-teritoriale, precum şi al agenţilor economici care se constituie de către stat sau de către unităţile administrativ-teritoriale)1 este supusă divizării, prin actul de reorganizare se va putea stabili şi un alt mod de repartizare a obligaţiilor decât acela pentru persoanele juridice care se constituie prin act de înfiinţare autorizat [art. 238 alin. (2) Cod civil]. De asemenea, în caz de divizare, contractele se vor repartiza astfel încât executarea fiecăruia dintre ele să se facă în întregime de către o persoană juridică dobânditoare, afară numai dacă aceasta nu este cu putinţă.  Transformarea persoanei juridice, ca instituţie juridică, este nou introdusă în Codul civil în vigoare de la 1 octombrie 2011 în art. 241. Transformarea persoanei juridice intervine în cazurile prevăzute de lege, atunci când o persoană îşi încetează existenţa, concomitent cu înfiinţarea, în locul ei, a unei alte persoane juridice [art. 241 alin. (1) Cod civil]. În cazul transformării, drepturile şi obligaţiile persoanei juridice care şi-a încetat existenţa, se transferă în patrimoniul persoanei juridice nou înfiinţate, în afară de cazul în care prin actul prin care s-a dispus transformarea se prevede altfel.  Data transmiterii drepturilor şi obligaţiilor în cazul persoanelor juridice supuse reorganizării Pentru persoanele juridice supuse înregistrării transmiterea drepturilor şi obligaţiilor se realizează atât între părţi, cât şi faţă de terţi, numai prin înregistrarea operaţiunii şi de la data acesteia. Pentru persoanele nesupuse înregistrării transmiterea drepturilor şi obligaţiilor, se realizează atât între părţi, cât şi faţă de terţi numai pe data aprobării de către organul competent: - a inventarului; - a bilanţului contabil întocmit în vederea predării primirii; - a evidenţei şi a repartizării tuturor contractelor în curs de executare; - precum şi a oricăror alte asemenea acte prevăzute de lege. Bunurile imobile - drepturi reale imobiliare - care fac obiectul transmisiunii, dreptul de proprietate şi celelalte drepturi reale (drepturile de uz, de uzufruct, servitute, superficie, abitaţie) se dobândesc numai prin înscrierea în Cartea funciară, în baza actului de reorganizare încheiat în formă autentică sau, după caz, a actului administrativ prin care s-a dispus reorganizarea, în ambele situaţii însoţit, dacă este cazul, de certificatul de înregistrare a persoanei juridice nou-înfiinţate [art. 242 alin. (3) Cod civil]. Reorganizarea poate fi contestată prin atacarea actelor care au hotărât reorganizarea, dacă prin lege nu se dispune altfel. Astfel, opoziţie la reorganizare, prin atacarea actelor menţionate, pot face creditorii şi orice alte persoane interesate în termen de 30 de zile de 1

Art. 194 alin. (1) lit. a) Cod civil.

Titlul III. Contractul

69

la data când au luat cunoştinţă de aprobarea reorganizării, dar nu mai târziu de un an de la data publicării acesteia, sau, după caz, de la data aprobării acesteia de către organul competent, în condiţiile legii [art. 234 alin. (1) Cod civil]. 3.9. Încetarea persoanei juridice

Încetarea existenţei persoanei juridice are loc prin dizolvare. Dizolvarea este urmată de lichidarea totală şi definitivă a patrimoniului acesteia.  Dizolvarea persoanelor juridice de drept privat este: voluntară, de plin drept şi silită sau forţată [art. 245 lit. a), b), c), d), Cod civil]. a) Dizolvarea voluntară se produce prin hotărârea organelor competente ale acestora, care reprezintă voinţa socială. b) Dizolvarea de plin drept a persoanelor juridice se produce în baza legii şi intervine în următoarele situaţii: - dacă termenul pentru care au fost constituite s-a împlinit; - dacă scopul a fost realizat ori nu mai poate fi îndeplinit. c) Dizolvarea silită (forţată) intervine dacă scopul pe care persoanele juridice îl urmăresc sau mijloacele întrebuinţate pentru realizarea acestuia au devenit contrare legii sau ordinii publice, ori dacă ele urmăresc un alt scop decât cel declarat.  Pe lângă aceste cauze generale menţionate, art. 245 lit. e) Cod civil prevede ca persoanele juridice să se dizolve şi „prin orice alt mod prevăzut de lege, actul de constituire sau statut”. Prin urmare, există norme speciale care reglementează dizolvarea, spre exemplu, cele din domeniul societăţilor comerciale, respectiv din Legea nr. 31/1990 în art. 227 alin. (1): - trecerea timpului stabilit pentru durata societăţii; - imposibilitatea realizării obiectului de activitate al societăţii sau realizarea acestuia; - declararea nulităţii societăţii; - hotărârea adunării generale; - hotărârea tribunalului, la cererea oricărui asociat, pentru motive temeinice, precum neînţelegerile grave dintre asociaţi, care împiedică funcţionarea societăţii; - falimentul societăţii; - alte cauze prevăzute de lege sau de actul constitutiv al societăţii; În categoria „alte cauze de dizolvare prevăzute de lege pentru societatea pe acţiuni” intră cazurile prevăzute de art. 228 alin. (1) şi (2) din Legea nr. 31/1990, modificată şi republicată, care prevede atât pentru societatea pe acţiuni, cât şi pentru societatea cu răspundere limitată, că acestea se dizolvă: a) în cazul şi în condiţiile prevăzute la art. 15324 din Legea nr. 31/1990, modificată şi republicată. Potrivit articolului menţionat, dacă consiliul de administraţie, respectiv directoratul, constată că, în urma unor pierderi, stabilite prin situaţiile financiare anuale aprobate conform legii, activul net al societăţii, determinat ca diferenţă între totalul activelor şi totalul datoriilor acesteia, s-a diminuat la mai puţin de jumătate din valoarea capitalului social subscris, va convoca de îndată adunarea generală extraordinară pentru a decide dacă societatea trebuie dizolvată. b) în cazul şi în condiţiile prevăzute de art. 10 alin. (3) din Legea nr. 31/1990, modificată şi republicată. În cazul în care societatea are mai puţin de 2 acţionari pe o

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

70

perioadă mai lungă de 9 luni, orice persoană interesată poate solicita instanţei dizolvarea societăţii. De asemenea, art. 229 alin. (1) din Legea nr. 31/1990, modificată şi republicată, prevede că „societăţile în nume colectiv sau cu răspundere limitată se dizolvă prin falimentul, incapacitatea, excluderea, retragerea sau decesul unuia dintre asociaţi, când datorită acestor cauze, numărul asociaţilor s-a redus la unul singur”. Aceste dispoziţii sunt aplicabile şi societăţilor în comandită simplă sau în comandită pe acţiuni, privind pe singurul asociat comanditat sau comanditar.  Persoanele juridice de drept public se dizolvă numai în cazurile şi condiţiile anume prevăzute de lege (art. 246 Cod civil). Persoanele juridice înfiinţate de către autorităţile publice centrale sau locale, nesupuse dizolvării, pot fi desfiinţate prin hotărârea organului care le-a înfiinţat. În acest caz, dacă organul competent nu a dispus altfel, drepturile şi obligaţiile persoanei juridice desfiinţate se transferă persoanei juridice dobânditoare, proporţional cu valoarea bunurilor transmise acesteia, ţinându-se însă seama şi de natura obligaţiilor respective. În cazul în care persoana juridică, de drept public sau privat, se dizolvă prin hotărârea organului competent, creditorii sau orice alte persoane interesate pot face opoziţie, în aceleaşi condiţii ca şi pentru reorganizare (art. 243 coroborat cu art. 247 Cod civil).  Principalul efect al dizolvării este lichidarea persoanei juridice. Lichidarea este operaţiunea juridică prin care se valorifică activul (se încasează creanţele) şi se plăteşte pasivul (se plătesc datoriile). Persoana juridică îşi păstrează capacitatea civilă pentru operaţiunile necesare lichidării până la finalizarea acesteia. Dacă persoana juridică îşi încetează existenţa prin fuziune, transformare, sau prin divizare totală, nu se declanşează procedura lichidării.  Destinaţia bunurilor rămase după lichidare Indiferent de cauzele dizolvării, bunurile persoanei juridice rămase după lichidare vor primi destinaţia stabilită în actul de constituire sau statut, ori destinaţia stabilită în hotărârea organului competent luată înainte de dizolvare [art. 249 alin. (1) Cod civil]. Dacă actul de constituire, statutul sau hotărârea organului competent nu prevede destinaţia bunurilor1, la propunerea lichidatorului, bunurile rămase după lichidare se atribuie de instanţa competentă, prin hotărâre supusă numai apelului, unei persoane juridice cu scop identic sau asemănător, dacă prin lege nu se prevede altfel.  Data încetării personalităţii juridice. Persoanele juridice supuse înregistrării încetează la data radierii din registrele în care au fost înscrise, spre exemplu, societăţile comerciale care se înregistrează la registrul comerţului. Celelalte persoane juridice, respectiv cele care nu se înregistrează, încetează la data actului prin care s-a dispus încetarea sau, după caz, la data îndeplinirii oricărei alte cerinţe prevăzute de lege [art. 251 alin. (2) Cod civil].

1

Sau hotărârea este contrară legii sau ordinii publice [art. 249 alin. (2) Cod civil].

Titlul III. Contractul

71

CAPITOLUL IV Pluralitatea de subiecte Raportul juridic civil, respectiv, de dreptul afacerilor se stabileşte, de regulă, între două persoane - raport juridic simplu - care presupune “determinarea” subiectelor raportului juridic civil. Această determinare presupune cunoaşterea părţilor acestui raport, şi se realizează diferit după cum este vorba de raporturi civile ce au în conţinutul lor, drepturi absolute sau drepturi relative. În primul caz - al dreptului absolut, după cum vom vedea într-un capitol ulterior, numai subiectul activ care este titularul dreptului subiectiv civil este determinat sau cunoscut (spre exemplu proprietarul unui bun, respectiv Ionescu Vasile este proprietarul imobilului din strada Panselelor nr. 7). Subiectul pasiv este nedeterminat şi este format din toate celelalte subiecte de drept civil, care sunt obligate să nu facă ceva de natură a împiedica exercitarea dreptului de proprietate al titularului de drept subiectiv (spre exemplu, al lui Ionescu Vasile). În al doilea caz - al dreptului relativ, este determinat (cunoscut) atât subiectul activ, numit creditor, cât şi subiectul pasiv, numit debitor (spre exemplu, în cadrul raportului juridic născut dintr-un contract de vânzare-cumpărare cele două părţi sunt determinate sau cunoscute: vânzătorul şi cumpărătorul). În acest caz fiecare parte este titulară a unui drept relativ, respectiv drept de creanţă, opozabil celeilalte părţi titulară de obligaţie. Există însă cazuri în care raportul juridic civil este stabilit între mai multe persoane, fie ca subiecte active, fie ca subiecte pasive, fie sub ambele aspecte. În acest caz deosebim: - pluralitate activă, când sunt mai multi creditori; - pluralitate pasivă, când sunt mai multi debitori; - pluralitate mixtă, când sunt mai mulţi creditori şi mai mulţi debitori.

72

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

CAPITOLUL V Conţinutul raportului juridic civil 5.1. Definiţia conţinutului raportului juridic

După cum am arătat conţinutul raportului juridic civil este alcătuit din: - drepturi subiective civile, care formează latura activă a raportului juridic civil; - obligaţii civile, care formează latura pasivă a raportului juridic civil. Oricărui drept subiectiv civil îi corespunde o anumită obligaţie civilă. Nu există drept fără obligaţie. Dreptul subiectiv civil este posibilitatea recunoscută de legea civilă subiectului activ (numit şi creditor – persoană fizică sau persoană juridică) în virtutea căreia acesta poate, în limitele dreptului şi moralei, să aibă o anumită conduită şi să pretindă, o conduită corespunzătoare (să dea, să facă, ori să nu facă ceva) de la subiectul pasiv (numit debitor) şi să ceară concursul forţei coercitive a statului, în caz de nevoie, dacă acest drept este încălcat. 5.2. Drepturile subiective civile. Clasificare.

Criteriile de clasificare ale drepturilor subiective civile sunt: - în funcţie de opozabilitate drepturile subiective sunt: absolute şi relative; - în funcţie de natura conţinutului lor sunt: patrimoniale şi nepatrimoniale; - după corelaţia dintre ele sunt: principale şi accesorii; - în funcţie de gradul de certitudine conferit titularilor sunt: pure şi simple şi afectate de modalităţi. 5.2.1. Drepturile subiective civile absolute şi relative

Dreptul subiectiv civil absolut - este acel drept în virtutea căruia titularul său poate avea o anumită conduită, fără a face apel la altă persoană pentru a şi-l exercita (realiza). Sunt absolute: - drepturile personale nepatrimoniale, spre exemplu, dreptul la nume, dreptul la domiciliu etc., - drepturile reale, spre exemplu: dreptul de proprietate şi dezmembrămintele dreptului de proprietate, respectiv dreptul de uz, de uzufruct, de servitute, de superficie, de abitaţie. Dreptul subiectiv civil relativ este acel drept în virtutea căruia titularul poate pretinde subiectului pasiv o conduită determinată, fără de care dreptul său nu se poate exercita (realiza). Spre exemplu, dreptul vânzătorului de a cere plata preţului, sau dreptul cumpărătorului de a pretinde predarea bunului ce face obiectul vânzării. Tipic, relative, sunt drepturile de creanţă. Caracteristicile dreptului absolut sunt: - titularul dreptului absolut este cunoscut; - titularul obligaţiei corelative este necunoscut, format din toate celelalte subiecte de drept civil;

Titlul III. Contractul

73

- dreptului absolut îi corespunde obligaţia generală şi negativă de a nu face nimic de natură a împiedica exercitarea lui, adică - a nu face; - este opozabil erga omnes, adică tuturor persoanelor; - sunt prevăzute de lege, limitate ca număr. Caracteristicile dreptului relativ: - în cadrul raportului juridic cu drept relativ atât, titularul dreptului, cât şi al obligaţiei (subiectul activ, creditorul şi subiectul pasiv, debitorul) sunt cunoscuţi; - dreptului relativ îi corespunde obligaţia ce are ca obiect: a da, a face ori a nu face (ceva ce s-ar fi putut face în lipsa obligaţiei pe care şi-o asumă subiectul pasiv determinat); - dreptul relativ este opozabil numai subiectului pasiv determinat, adică debitorului, deoarece dreptul relativ, respectiv de creanţă, poate fi exercitat numai cu concursul debitorului; - sunt nelimitate ca număr. 5. 2. 2. Drepturile subiective civile patrimoniale şi nepatrimoniale

Este patrimonial dreptul subiectiv ce are conţinut exprimat băneşte, are conţinut pecuniar. Sunt drepturi patrimoniale: drepturile reale şi drepturile de creanţă. Este nepatrimonial (sau personal nepatrimonial) acel drept subiectiv ce nu are conţinut bănesc, spre exemplu, dreptul la nume, la domiciliu.  Drepturile reale şi drepturile de creanţă Dreptul real1 - jus in re - este acel drept în virtutea căruia titularul său îşi poate exercita prerogativele asupra unui bun fără concursul altei persoane. Dreptul de creanţă - jus ad personam - este acel drept în temeiul căruia subiectul activ - creditorul - poate pretinde subiectului pasiv - debitor - să dea, să facă sau să nu facă ceva. Asemănările dintre drepturile reale şi drepturile de creanţă sunt: - ambele sunt drepturi patrimoniale; - ambele au cunoscuţi titularii lor, ca subiecte active. Deosebirile dintre drepturile reale şi drepturile de creanţă sunt: 1. sub aspectul subiectului pasiv: - în cazul dreptului real - acesta nu este cunoscut, fiind reprezentat de toate persoanele, desemnate prin sintagma „erga omnes”; - în cazul dreptului de creanţă - acesta este cunoscut, fiind debitorul. 2. sub aspectul persoanelor cărora li se opune (este opozabil): - în cazul dreptului real acesta se opune tuturor persoanelor (erga omnes); - în cazul dreptului de creanţă acesta se opune doar subiectului pasiv care este cunoscut, denumit debitor (erga certa personam). 3. sub aspectul conţinutului obligaţiei corelative: - în cazul dreptului real - îi corespunde obligaţia generală şi negativă de a nu face; - în cazul dreptului de creanţă - îi corespunde obligaţia - de a da, de a face sau de a nu face. Cuvântul „real” în limbaj juridic provine din latinescul „res” care înseamnă bun sau lucru, deci dreptul real este dreptul cu privire la un bun sau lucru material. 1

74

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

4. sub aspectul numărului: - drepturile reale sunt, în principiu, limitate, sunt prevăzute de lege [art. 551 Cod civil lit. l)]; - drepturile de creanţă sunt nelimitate, ca număr. 5. sub aspectul prerogativelor conferite, numai dreptul real este însoţit de prerogativele: a) urmăririi, care constă în posibilitatea titularului de drept real (spre exemplu creditorul ipotecar sau creditorul gajist) de a urmări bunul în mâinile oricărei persoane sar gasi; b) preferinţei, care constă în posibilitatea titularului dreptului real de a-şi realiza dreptul său cu întâietate ori preferinţă.  Drepturile personale nepatrimoniale Drepturile personale nepatrimoniale sunt: a) drepturi ce privesc identificarea persoanei (art. 59 Cod civil), respectiv: dreptul la nume, la domiciliu, reşedinţă, la stare civilă; b) drepturi ale personalităţii şi anume: - dreptul la viaţă, la sănătate, la integritate fizică şi psihică, la onoare şi reputaţie, dreptul la respectarea vieţii private, precum şi dreptul la propria imagine (art. 58 Cod civil); - respectul datorat persoanei decedate. Persoanei decedate i se datorează respect cu privire la memoria sa, precum şi cu privire la corpul său (art. 78 Cod civil). Memoria persoanei decedate este protejată în aceleaşi condiţii ca şi imaginea şi reputaţia persoanei aflată în viaţă; c) drepturi ce decurg din creaţia intelectuală (potrivit Legii nr. 8/1996 privind drepturile de autor şi drepturile conexe, modificată), literară, artistică, ştiinţifică. 5.2.3. Drepturile subiective civile principale şi accesorii

Este principal dreptul subiectiv civil care are o existenţă de sine stătătoare, exercitarea sa nedepinzând de vreun alt drept. Este accesoriu dreptul subiectiv civil a cărui exercitare depinde de existenţa altui drept subiectiv civil, cu rol principal. Această clasificare are importanţă pentru că dreptul accesoriu depinde de dreptul civil principal potrivit adagiului accesorium seqvitur principale. Drepturile nepatrimoniale, sunt drepturi principale. 5.2.4. Drepturile reale, principale şi accesorii

Drepturile reale potrivit art. 551 Cod civil, sunt: 1. dreptul de proprietate, 2. dreptul de superficie, 3. dreptul de uzufruct, 4. dreptul de uz, 5. dreptul de abitaţie, 6. dreptul de servitute, 7. dreptul de administrare, 8. dreptul de concesiune, 9. dreptul de folosinţă, 10. drepturile reale de garanţie, 11. alte drepturi cărora legea le recunoaşte acest caracter. Din perspectiva clasificării drepturilor reale, în principale şi accesorii: - drepturile reale principale sunt: dreptul de proprietate, dreptul de superficie, dreptul de uzufruct, dreptul de uz, dreptul de abitaţie, dreptul de servitute, dreptul de administrare, dreptul de concesiune, dreptul de folosinţă;

Titlul III. Contractul

75

- drepturile reale accesorii se mai numesc şi drepturi reale de garanţie, acestea sunt: dreptul de gaj, dreptul de ipotecă. Ipoteca este un drept real asupra bunurilor mobile sau imobile afectate executării unei obligaţii (art. 2343 Cod civil). Gajul poate avea ca obiect bunuri mobile corporale sau titluri negociabile. Aceste drepturi reale de garanţie, se numesc şi accesorii. Ele presupun ca drept principal un drept de creanţă (născut dintr-un raport juridic ce are în conţinutul său un drept relativ). 5.2.5. Drepturi subiective civile pure şi simple şi afectate de modalităţi

Dreptul subiectiv civil pur şi simplu conferă maximă certitudine titularului său, deoarece nici existenţa şi nici exercitarea lui nu depinde de vreo împrejurare viitoare, acesta poate fi exercitat imediat după naşterea lui, necondiţionat. Dreptul subiectiv civil afectat de modalităţi este acel drept subiectiv civil a cărui existenţă sau exercitare depinde de o împrejurare viitoare, certă ori incertă. Modalităţile sunt: termenul, condiţia, sarcina şi vor fi studiate într-un capitol ulterior. 5.3. Obligaţia civilă. Clasificare

Obligaţia este legătura de drept în virtutea căreia debitorul este ţinut să procure o prestaţie creditorului, iar acesta are dreptul să obţină prestaţia datorată (art. 1164 Cod civil). Obligaţiile îşi au ca izvoare: contractul, actul juridic unilateral, gestiunea de afaceri, îmbogăţirea fără justă cauză, plata nedatorată, fapta ilicită, precum şi orice alt act sau fapt de care legea leagă naşterea unei obligaţii. Obligaţia civilă are trei accepţiuni (sensuri): 1. îndatorirea subiectului pasiv de a da, a face sau a nu face ceva; 2. raport obligaţional ce conţine sensul definiţiei de mai sus; 3. obligaţie în sens de înscris constatator al unei creanţe (obligaţiunea CEC). În funcţie de obiectul lor, obligaţiile se împart în trei categorii: 1) obligaţia de a da, de a face, de a nu face ceva; 2) pozitivă şi negativă; 3) de rezultat (determinată) şi de diligenţă (de mijloace). 5.3.1. Obligaţiile de a da, a face şi a nu face

- obligaţia de a da este îndatorirea de a constitui sau a transmite un drept real (spre exemplu, obligaţia vânzătorului de a transmite dreptul de proprietate asupra lucrului vândut în patrimoniul cumpărătorului). - obligaţia de a face este îndatorirea de a executa o lucrare, de a presta un serviciu, sau de a preda un bun în materialitatea lui. - obligaţia de a nu face ceva are conţinut diferit după cum este corelativă unui drept absolut, ori unui drept relativ (de creanţă), astfel: * corelativă unui drept absolut este îndatorirea de a nu face nimic de natură a aduce atingere acelui drept;

76

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

* corelativă unui drept de creanţă este a nu face ceva, ce ar fi putut sa facă, dacă debitorul nu s-ar fi obligat la abţinere. 5.3.2. Obligaţii civile pozitive şi negative

Sunt pozitive obligaţiile de „a da” şi de „a face”. Este negativă obligaţia a nu face ceva. 5.3.3. Obligaţii de rezultat şi obligaţii de diligenţă

Este de rezultat obligaţia debitorului de a obţine un rezultat determinat (spre exemplu, obligaţia vânzătorului de a preda cumpărătorului lucrul vândut). Este de diligenţă (de mijloace sau de prudenţă) obligaţia debitorului de a depune toată stăruinţa pentru obţinerea unui anumit rezultat (spre exemplu, obligaţia medicului de a-l vindeca pe pacient). 5.3.4. Obligaţii obişnuite, opozabile terţilor şi obligaţii reale

După opozabilitatea lor: obligaţiile se împart în: 1) obişnuite (opozabile numai „între părţi”); 2) opozabile terţilor (scriptae in rem); 3) reale (propter rem). Obligaţia obişnuită este opozabilă între părţi ca şi dreptul de creanţă. Marea majoritate a obligaţiilor civile este de acest fel. Această obligaţie revine debitorului faţă de care s-a născut. Obligaţia opozabilă şi terţilor (scriptae in rem) este acea obligaţie strâns legată de un bun, astfel încât creditorul nu-şi poate realiza dreptul său, decât cu concursul titularului actual al dreptului real asupra acelui bun, care este ţinut şi el, de îndeplinirea unei obligaţii născute anterior, fără participarea sa (spre exemplu, cumpărătorul este obligat să respecte locaţiunea încheiată înainte de vânzare). Obligaţia reală (propter rem), este îndatorirea ce revine, potrivit legii, deţinătorului unui bun, în considerarea importanţei deosebite a unui astfel de bun pentru societate (spre exemplu, obligaţia deţinătorului de teren agricol de a-l cultiva, potrivit Legii nr. 18/1991). 5.3.5. Obligaţii perfecte şi obligaţii imperfecte

În funcţie de sancţiunea ce asigură respectarea obligaţiei civile, distingem: obligaţia civilă perfectă şi obligaţia civilă imperfectă sau naturală. Majoritatea obligaţiilor civile este formată din obligaţii perfecte. Obligaţia perfectă este acea obligaţie civilă a cărei executare este asigurată în caz de neexecutare de către debitor, printr-o acţiune în justiţie, obţinându-se un titlu executor pentru a fi pusă în executare silită. Este imperfectă obligaţia a cărei executare nu se poate obţine pe cale silită, ci numai prin executare voluntară, dar odată executată de bună voie de către debitor, nu este permisă restituirea ei. Această obligaţie se mai numeşte şi naturală. Obligaţia imperfectă nu se confundă cu obligaţia morală, care se realizează din conştiinţă (spre exemplu, obligaţia copiilor ajunşi la maturitate de a-şi întreţine părinţii bolnavi).

Titlul III. Contractul

77

5.3.6. Obligaţii simple, pure şi simple şi obligaţii afectate de modalităţi.

De regulă obligaţiile se execută, imediat, din proprie iniţiativă sau la cererea creditorului. În acest caz obligaţia este simplă. Obligaţiile pure şi simple nu sunt susceptibile de modalităţi. Modalităţile care afectează obligaţiile sunt termenul şi condiţia. Dacă obligaţiile sunt asumate însă, în anumite condiţii, ori sunt amânate în executarea lor după o anumită perioadă de timp, se numesc obligaţii afectate de modalităţi. Termenul şi condiţia ca modalităţi ale obligaţiilor sunt reglementate de Codul civil în art. 1396 -1420.  Termenul este un eveniment viitor şi sigur ca realizare de care depinde executarea sau stingerea unei obligaţii (art. 1411 Cod civil). Termenele sunt: 1. suspensive şi extinctive. Termenul suspensiv este termenul până la împlinirea căruia este amânată scadenţa obligaţiei (adică executarea obligaţiei). Termenul este extinctiv atunci când, la împlinirea lui, obligaţia se stinge. 2. legale, convenţionale sau judecătoreşti. Este legal termenul stabilit de lege. Este convenţional termenul stabilit prin convenţia părţilor (prin contract). Termenul judecătoresc este stabilit de instanţa judecătorească. 3. în favoarea debitorului, a creditorului sau a ambelor părţi. De regulă termenul profită debitorului, dacă prin lege, prin voinţa părţilor sau din împrejurări rezultă că a fost stipulat în favoarea creditorului sau a ambelor părţi (art. 1413 Cod civil). Cel care are beneficiul exclusiv al termenului poate renunţa oricând la acesta, fără consimţământul celeilalte părţi. De asemenea, din beneficiul termenului se poate decade: - dacă debitorul se află în stare de insolvabilitate, sau în caz de insolvenţă declarată1, în condiţiile legii. Starea de insolvabilitate a debitorului, dacă prin lege nu se prevede altfel, se constată de către instanţă, şi presupune că activul patrimonial este inferior pasivului. Activul patrimonial astfel constatat poate fi supus executării silite. Starea de insolvenţă constă în lipsa lichidităţilor băneşti pentru achitarea de către debitor a creanţelor exigibile (ajunse la scadenţă); - şi atunci când cu intenţie sau dintr-o culpă gravă, debitorul diminuează prin fapta sa garanţiile constituite în favoarea creditorului sau nu constituie garanţiile promise. Renunţarea la termen sau decăderea din beneficiul termenului face ca obligaţia să devină de îndată exigibilă (art. 1418 Cod civil).  Condiţia este un eveniment viitor şi nesigur de care depinde eficacitatea sau desfiinţarea obligaţiei (art. 1399 Cod civil). Condiţia poate fi: - suspensivă, atunci când de îndeplinirea ei depinde eficacitatea obligaţiei (art. 1400 Cod civil); spre exemplu, în cazul contractului de asigurare pentru inundaţie, în care se naşte dreptul la despăgubire pentru asigurat (şi corespunzător, obligaţia asigurătorului -

1

A se vedea, Legea nr. 85/2006 privind procedura insolvenţei.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

78

societatea de asigurare de a plăti despăgubirea) dacă (cu condiţia că) a avut loc inundaţia. - rezolutorie, atunci când îndeplinirea ei determină desfiinţarea obligaţiei (art. 1401 Cod civil); spre exemplu, în cazul contractului de închiriere pe care îl încheie o persoană pentru un imobil şi în care prevede că închirierea încetează de îndată, dacă dintr-un motiv independent de voinţa sa, imobilul pe care îl are este distrus1. - imposibilă, atunci când este contrară legii sau bunelor moravuri; este considerată nescrisă, iar atunci când este însăşi cauza contractului, atrage nulitatea absolută a acestuia (art. 1401 Cod civil); - condiţia pur potestativă, este aceea care presupune că executarea unei obligaţii contractuale depinde exclusiv de voinţa debitorului; această condiţie nu produce niciun efect (art. 1403 Cod civil); spre exemplu, îţi vând casa dacă vreau; Atâta timp cât condiţia nu s-a îndeplinit, partea în interesul căreia a fost stipulată condiţia este liberă să renunţe unilateral la aceasta. Renunţarea la condiţie face ca obligaţia să fie simplă. Obligaţia condiţională poate fi transmisă, drepturile dobânditorului fiind însă supuse aceleiaşi condiţii. De asemenea, obligaţia afectată de condiţie se poate prelua. 5.3.7. Obligaţii complexe (art. 1421 - 1467 Cod civil)

Complexitatea obligaţiilor este determinată de numărul părţilor care participă la raporturile juridice obligaţionale sau de numărul prestaţiilor. 5.3.7.1. Obligaţii complexe cu pluralitate de părţi. Obligaţii divizibile, indivizibile, solidare

Raporturile juridice obligaţionale se pot stabili între: - un singur creditor şi un singur debitor, denumit şi raport juridic simplu; - mai mulţi creditori şi/sau mai mulţi debitori, denumit şi raport juridic complex, determinând naşterea obligaţiilor complexe sau plurale. Obligaţiile complexe sunt divizibile sau indivizibile. Obligaţiile divizibile pot fi conjuncte sau solidare. a) Obligaţiile conjuncte pot fi stabilite între mai mulţi creditori şi între mai mulţi debitori. Obligaţiile conjuncte între mai mulţi creditori au, în principiu, un debitor comun, iar fiecare dintre creditori va putea pretinde de la debitor numai partea sa de datorie. Deci obligaţia se divide cu privire la creditori. Spre exemplu, dacă patru fraţi moştenesc un imobil (creditori ai obligaţiei de plată a preţului), şi-l vând unui singur cumpărător (debitor al obligaţiei de plată) pentru a-l împărţi din punct de vedere valoric, fiecare dintre cei patru fraţi va pretinde numai partea de 25% din valoarea imobilului. Obligaţiile conjuncte între mai mulţi debitori, înseamnă mai mulţi debitori cu privire la aceeaşi prestaţie faţă de un singur creditor. Creditorul are dreptul să pretindă de la fiecare debitor numai partea sa de datorie. Spre exemplu, un vânzător (creditor al obligaţiei de plată) vinde un imobil către doi cumpărători (debitori ai obligaţiei de plată). Vânzătorul poate pretinde de la fiecare, separat, câte 50% din valoarea imobilului. A se vedea, C. Leaua, Dreptul afacerilor. Noţiuni generale de drept privat, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2012, p. 83. 1

Titlul III. Contractul

79

Debitorii unei obligaţii conjuncte sunt ţinuţi faţă de creditorul lor în părţi egale, este cazul exemplului de mai sus, dacă prin lege ori prin contract nu se dispune altfel (art. 1423 Cod civil). Codul civil instituie ca regulă prezumţia de divizibilitate, cu două excepţii: - dacă indivizibilitatea nu a fost stipulată în mod expres; - dacă obiectul obligaţiei nu este prin natura sa, susceptibil de divizare materială sau intelectuală (art. 1424 Cod civil). b) Obligaţiile indivizibile. Indivizibilitatea poate fi activă - între mai mulţi creditori şi pasivă - între mai mulţi debitori. Efectele obligaţiei indivizibile sunt: - pentru indivizibilitatea pasivă, fiecare dintre debitori sau dintre moştenitorii acestora poate fi constrâns separat la executarea întregii obligaţii; spre exemplu, obligaţia asumată de către o echipă de constructori de a efectua o lucrare, sau de către o echipă de actori de a juca o piesă de teatru, ori de către o formaţie de muzică de a susţine un concert etc. - pentru indivizibilitatea activă, fiecare dintre creditori sau dintre moştenitorii acestora poate cere executarea integrală, chiar dacă obligaţia nu este solidară; spre exemplu, doi soţi au împrumutat o persoană cu o sumă de bani, oricare dintre soţi are dreptul să ceară la scadenţă suma împrumutată, sau o echipă de constructori a efectuat o lucrare, fiecare membru al echipei poate pretinde beneficiarului lucrării plata integrală a acesteia. Prin urmare, obligaţia indivizibilă nu se divide între debitori, între creditori şi nici între moştenitorii acestora [art. 1425 alin. (1) Cod civil]. De asemenea, deoarece divizibilitatea se prezumă, indivizibilitatea trebuie: - să fie stipulată expres dintr-un contract, deci are natură contractuală, convenţională, cum sunt exemplele de mai sus; - să rezulte din obiectul obligaţiei, care prin natura sa nu poate fi divizat; spre exemplu, nu poate fi divizat în executarea obligaţiei, un automobil, un imobil (construcţie), un instrument muzical etc. Când executarea obligaţiei indivizibile are loc în natură, fiecare creditor nu poate cere şi primi prestaţia datorată decât în întregime. Dacă aceeaşi obligaţie indivizibilă se va executa prin echivalent, obligaţia indivizibilă devine divizibilă. c) Obligaţiile solidare. Solidaritatea poate fi activă, stabilită între mai mulţi creditori şi pasivă, între mai mulţi debitori. Ca şi indivizibilitatea, solidaritatea nu se prezumă: - solidaritatea activă, trebuie stipulată în mod expres; - solidaritatea pasivă trebuie stipulată expres de părţi ori este prevăzută de lege. Codul civil instituie o prezumţie de solidaritate între debitorii unei obligaţii contractate în exerciţiul activităţii unei întreprinderi, dacă prin lege nu se prevede altfel (art. 1446 Cod civil). Solidaritatea activă conferă fiecărui creditor dreptul de a cere debitorului executarea întregii obligaţii (şi de a da chitanţă liberatorie). Odată ce debitorul a executat obligaţia faţă de un creditor, este liberat şi în privinţa celorlalţi creditori solidari. Debitorul poate plăti, la alegerea sa, oricăruia dintre creditorii solidari, liberându-se astfel faţă de toţi. Ceilalţi creditori au dreptul, astfel, să ceară partea lor de creanţă de la creditorul căruia debitorul şi-a stins integral obligaţia. Adică, ceilalţi creditori solidari îşi

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

80

păstrează dreptul de regres împotriva creditorului în persoana căruia s-a stins obligaţia debitorului proporţional cu partea din creanţă ce revine acestuia din urmă. Spre exemplu, o echipă formată din mai mulţi meseriaşi execută o lucrare. La finele acesteia, dacă s-a prevăzut în contract solidaritatea între meseriaşi, oricare dintre aceştia poate solicita integral plata pentru execuţia lucrării de la beneficiarul acesteia, urmând ca, meseriaşul ce a încasat plata integrală să plătească o sumă de bani, fiecărui meseriaş, proporţională cu partea ce revine fiecăruia dintre ei. Solidaritatea pasivă, presupune că mai mulţi debitori sunt obligaţi la aceeaşi prestaţie, astfel încât fiecare poate să fie ţinut separat pentru întreaga obligaţie, iar executarea acesteia de către unul dintre codebitori îi liberează pe ceilalţi faţă de creditor. Solidaritatea există chiar dacă debitorii sunt obligaţi sub modalităţi diferite (termen sau condiţie). În condiţiile date, creditorul poate cere plata integrală de la oricare dintre debitorii solidari. Odată făcută plata se stinge raportul juridic dintre creditorul plătit şi ceilalţi codebitori, ai debitorului plătitor. Debitorul solidar care a efectuat plata, se subrogă în drepturile creditorului, însă nu poate cere codebitorilor săi decât partea din datorie ce revine fiecăruia dintre ei. Spre exemplu, doi soţi care au încheiat un contract de împrumut cu banca, aceasta fixându-le o rată lunară. Oricare dintre soţi are dreptul să plătească, lunar, integral rata la bancă. Solidaritatea debitorilor sau creditorilor nu atrage, prin ea însăşi, indivizibilitatea obligaţiilor. Creditorii şi debitorii unei obligaţii indivizibile nu sunt legaţi solidar (dacă nu există o stipulaţie contrară în acest sens). 5.3.7.2 Obligaţii complexe cu pluralitate de prestaţii. Obligaţiile principale, alternative şi facultative.

Obligaţiile au ca obiect, în general, o prestaţie unică, principală şi obligatorie, spre exemplu, obligaţia beneficiarului unui sejur cu scop turistic de a plăti preţul acestuia1. Raporturile juridice obligaţionale presupun însă şi obligaţii ce au ca obiect mai multe prestaţii: a) fie principale, toate fiind obligatorii (spre exemplu, cumpărarea unui apartament, cu parcare, inclusiv cu serviciul de întreţinere a spaţiului verde aferent imobilului); b) fie alternative, când au ca obiect două prestaţii principale, iar executarea uneia dintre acestea liberează pe debitor de întreaga obligaţie. Spre exemplu,într-un magazin se organizează o tombolă, în urma căreia se va pune la dispoziţia clienţilor câştigători dreptul de a cumpăra, la un preţ foarte mic, la alegere, unul dintre două produse; sau o agenţie de turism se obligă să pună la dispoziţia clientului cu care deja a încheiat un contract dreptul de a alege una dintre două locaţii (hoteluri) din aceeaşi staţiune turistică2. Alegerea prestaţiei prin care se va stinge obligaţia revine debitorului, cu excepţia cazului în care este acordată în mod expres cumpărătorului [art. 1462 alin. (1) Cod civil]. Dacă partea căreia îi aparţine alegerea prestaţiei nu îşi exprimă opţiunea în termenul care îi este acordat în acest scop, alegerea prestaţiei va aparţine celeilalte părţi. 1 2

A se vedea, C. Leaua, op. cit., p. 85. Idem.

Titlul III. Contractul

81

În cazul alegerii prestaţiei de către debitor, dacă una dintre prestaţii a devenit imposibil de executat chiar din culpa sa, debitorul este obligat să execute cealaltă prestaţie1. Alegerea prestaţiei în vederea executării o poate face şi creditorul (spre exemplu, alegerea dintre cele două produse o face magazinul, nu clientul), în acest caz se deosebesc câteva situaţii, care determină executarea în mod diferit a prestaţiei: - dacă una dintre prestaţii a devenit imposibil de executat, fără să existe culpa vreuneia din părţi, creditorul este obligat să o primească pe cealaltă; - dacă creditorului îi este imputabilă imposibilitatea de executare a uneia dintre prestaţii, el poate să pretindă executarea celeilalte prestaţii, despăgubindu-l pe debitor pentru prejudiciile cauzate, fie să îl libereze pe acesta de executarea obligaţiei; - dacă debitorului îi este imputabilă imposibilitatea de a executa una dintre prestaţii, creditorul poate cere fie despăgubiri pentru prestaţia imposibil de executat, fie cealaltă prestaţie; - dacă debitorului îi este imputabilă imposibilitatea de a executa ambele prestaţii, creditorul poate cere despăgubiri pentru oricare dintre acestea. Dacă prestaţiile devin imposibil de executat fără culpa debitorului şi înainte ca acesta să fie pus în întârziere, obligaţia se stinge. c) fie facultative, atunci când obligaţia are ca obiect o singură prestaţie principală de care debitorul se poate libera executând o altă prestaţie (spre exemplu, contractul de vânzare cumpărare al unui imobil ar fi prevăzut o garsonieră confort sporit la etajul I, societatea vânzătoare putând oferi, în schimb la acelaşi preţ, la etajul 8 într-un bloc alăturat, un apartament cu trei camere). Debitorul este liberat dacă prestaţia principală devine imposibil de executat, fără ca aceasta să se datoreze culpei sale. Astfel, în exemplul anterior menţionat dacă societatea vânzătoare nu mai poate oferi spre vânzare garsoniera fără culpa sa, nu mai este obligat să ofere spre vânzare nici apartamentul cu două camere; în cazul obligaţiei alternative însă, în condiţiile în care alegerea prestaţiei o face creditorul „dacă una dintre prestaţii a devenit imposibil de executat, fără culpa vreuneia din părţi, creditorul este obligat să o primească pe cealaltă” [art. 1465 lit. a) Cod civil]. În cazul nostru creditorul este obligat că cumpere apartamentul cu două camere (dacă bineînţeles obligaţiile sunt alternative).

1 Dacă, în acelaşi caz, ambele prestaţii devin imposibil de executat, iar imposibilitatea cu privire la una dintre prestaţii este imputabilă debitorului, acesta este ţinut faţă de creditor până la concurenţa valorii prestaţiei care a devenit ultima imposibil de executat [art. 1464 alin. (2) Cod civil].

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

82

CAPITOLUL VI Obiectul raportului juridic 6.1. Sensurile expresiei „obiectul raportului juridic”

Prin obiect al raportului juridic civil înţelegem conduita părţilor, adică acţiunea la care este îndrituit subiectul activ şi cea la care este obligat subiectul pasiv. Deşi este strânsă legatura între obiectul şi conţinutul raportului juridic civil, acestea nu se confundă. Obiectul raportului juridic poate fi privit pe de o parte, drept: 1. conduita subiectului pasiv (al debitorului) şi pe de altă parte 2. bunul material, acesta fiind considerat obiect derivat al raportului juridic. 1. Referitor la conduita subiectului pasiv, exemplificăm contractul de vânzare cumpărare: - vânzătorul este debitor în privinţa obligaţiilor: de a transfera proprietatea asupra lucrului vândut, de a preda bunul în materialiatatea lui, de a-l garanta pe cumpărător în privinţa acestui bun (pentru vicii şi pentru evicţiune1); - cumpărătorul este debitor în privinţa obligaţiei de plată a preţului şi de preluare a bunului. Din această perspectivă, obiectul raportului juridic, conduită a subiectului pasiv înseamnă obligaţiile acestuia. Obiectul raportului juridic din perspectiva conduitei subiectului pasiv se defineşte, potrivit art. 1226 Cod civil, care precizează că „obiectul obligaţiilor constă în prestaţia concretă pe care una din părţi o datorează celeilalte”. Şi cum conduita subiectului pasiv (al debitorului) nu poate consta decât dintr-o obligaţie în sens de prestaţie, se poate pune semnul egalităţii între obiectul raportului juridic şi obiectul obligaţiei. 2. De cele mai multe ori, însă, în raporturile patrimoniale, prestaţiile părţilor privesc operaţiuni care se referă la bunuri materiale, spre exemplu: să predea un bun în materialitatea lui, să transfere dreptul de proprietate cu privire la un bun, să transfere folosinţa cu privire la acesta etc. Deşi bunul, ca atare, nu intră în structura raportului juridic, este considerat ca obiect derivat al raportului juridic. 6.2. „Bunurile” - obiecte derivate ale raportului juridic

 Sunt bunuri lucrurile corporale sau necorporale care constituie obiectul unui drept patrimonial (art. 535 Cod civil). Spre exemplu: - obiectul raportului juridic de vânzare cumpărare al unui automobil din perspectiva vânzătorului este reprezentat de următoarele obligaţii: de a transfera proprietatea automobilului, de a-l preda în materialitatea lui, de a-l garanta pe cumpărător cu privire la viciile automobilului; 1

Denumită şi folosinţa paşnică a acestuia.

Titlul III. Contractul

83

- obiectul derivat al raportului juridic de vânzare cumpărare este automobilul care constituie potrivit definiţiei de mai sus „obiectul unui drept patrimonial”. 6.3. Corelaţia dintre bun - patrimoniu

În strânsă legătură cu noţiunea de bun, este şi aceea de patrimoniu. Patrimoniul reprezintă totalitatea drepturilor şi obligaţiilor patrimoniale care aparţin unei persoane fizice ori juridice. Între bun şi patrimoniu există legătură de la parte la întreg, astfel, bunul poate fi privit: - atât individual - ut singuli - ca parte a patrimoniului; - cât şi ca element activ al patrimoniului, respectiv drept subiectiv cu valoare economică, patrimonială. 6.4. Corelaţia dintre patrimoniu ca universalitate juridică şi patrimoniile de afectaţiune (diviziuni patrimoniale), ca universalităţi de fapt

Potrivit Codului civil bunurile fac parte din patrimoniul unei persoane fizice sau juridice. Patrimoniul este o universalitate de drept (sau universalitate juridică) având ca izvor legea, respectiv, Codul civil. Potrivit art. 31 alin. (1) Cod civil „orice persoană fizică sau juridică este titulară a unui patrimoniu” în care intră după cum am arătat bunurile acesteia - după cum vom vedea atât cele prezente, cât şi cele viitoare - adică drepturile reale (cu privire la bunuri) alături de drepturi de creanţă şi obligaţii1. Aceste bunuri (din patrimoniu) servesc drept garanţie comună a creditorilor persoanei, astfel, potrivit art. 2324 Cod civil „cel care este obligat personal răspunde cu toate bunurile sale mobile şi imobile, prezente şi viitoare”. Din această perspectivă patrimoniul, mai precis aceste bunuri, servesc drept garanţie comună (gajul general) creditorilor personali. Adică „cel care este obligat” - la care face referire Codul civil - poate fi orice persoană fizică sau juridică, care are o datorie născută, spre exemplu, dintr-un contract. Aceşti creditori care nu au nicio garanţie reală cu privire la bunurile debitorului său au totuşi o garanţie care priveşte întreaga masă de bunuri mobile şi imobile, prezente şi viitoare, ce formează patrimoniul debitorului - se numesc creditori chirografari sau personali. Aceşti creditori comuni, sau chirografari au dreptul să-şi realizeze creanţele lor urmărind orice bun din patrimoniul debitorului.  Patrimoniul poate face obiectul unei diviziuni sau afectaţiuni, însă numai în cazurile şi condiţiile prevăzute de lege [art. 31 alin. (2) Cod civil]. Aceste diviziuni sau afectaţiuni de patrimoniu, care sunt fracţiuni din patrimoniu ca universalitate juridică sunt afectate unor activităţi prin voinţa persoanei. Prin urmare, patrimoniul ca universalitate juridică are ca izvor legea, în timp ce o diviziune sau o afectaţiune de patrimoniu, are ca izvor voinţa persoanei. Deşi o persoană nu are decât un singur patrimoniu, denumit universalitate juridică - după cum am arătat - totuşi o fracţiune (sau mai multe fracţiuni) din acesta - prin voinţa sa - poate fi separată, pentru a face obiectul unei activităţi - sau unor activităţi - dând 1 Bunurile trebuie privite nu numai ca lucruri, corporale sau necorporale, ci şi ca drepturi subiective, pentru că, patrimoniul este format din latura activă (respectiv, drepturi subiective civile patrimoniale, adică, drepturi reale şi drepturi de creanţă, iar drepturile reale privesc bunurile) şi latura pasivă (obligaţii).

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

84

naştere la diviziuni sau afectaţiuni de patrimoniu, denumite universalităţi de fapt. Universalităţi de fapt sunt, spre exemplu: o colecţie de timbre, de numismatică, de tablouri, ce aparţin unui colecţionar, sau o turmă de oi, o herghelie de cai etc. Proprietarul acestora poate vinde, dona sau închiria fie individual - un tablou, o serie de timbre, un cal - fie întreaga universalitate de fapt - spre exemplu, întreaga colecţie. Sunt diviziuni sau afectaţiuni ale patrimoniului, altfel spus, mase patrimoniale afectate unei anumite activităţi: - masele patrimoniale fiduciare. Acestea cuprind bunurile ce fac obiectul unor drepturi reale, drepturi de creanţă, garanţii ori alte drepturi patrimoniale sau un ansamblu de asemenea drepturi, prezente ori viitoare. Aceste drepturi fac obiectul unui transfer de la unul sau mai mulţi constitutori către unul sau mai mulţi fiduciari. De asemenea, alcătuiesc o masă patrimonială autonomă, distinctă de celelalte drepturi şi obligaţii din patrimoniile fiduciarilor. - masele afectate exercitării unei profesii autorizate. Constituirea masei patrimoniale afectate exercitării în mod individual a unei profesii autorizate se stabileşte prin actul încheiat de titular [art. 33 alin. (1) Cod civil]. Această masă de bunuri afectată unei profesii autorizate formează patrimoniul profesional individual. Spre exemplu, patrimoniul de afectaţiune al profesionistului (persoană fizică autorizată, al titularului de întreprindere individuală, al întreprinderii familiale) potrivit O.U.G. nr. 44/2008, care reglementează statutul juridic al profesionistului comerciant persoană fizică. - alte patrimonii astfel determinate potrivit legii. În cadrul aceluiaşi patrimoniu pot avea loc transferuri de drepturi şi obligaţii dintr-o masă patrimonială în alta, adică dintr-un patrimoniu personal într-un patrimoniu de afectaţiune şi invers. Acest transfer se face potrivit dispoziţiilor legale astfel încât să nu prejudicieze drepturile creditorilor asupra fiecărei mase patrimoniale1. Diviziunile sau afectaţiunile patrimoniului, ce au ca obiect bunuri ale unei persoane, astfel definite mai sus, formează universalităţi de fapt. 6.3. Clasificarea bunurilor

1. Din punct de vedere juridic, bunurile se împart în: mobile şi imobile (mişcătoare sau nemişcătoare).  Sunt mobile acele bunuri pe care legea nu le consideră imobile (art. 539 Cod civil). Referire la bunurile mobile face şi art. 2389 Cod civil care reglementează obiectul ipotecii mobiliare. La rândul lor bunurile mobile se împart în: - bunurile mobile prin natura lor. În principiu, bunurile mobile prin natura lor pot fi mişcate, prin forţă internă (proprie) sau prin forţă străină, dintr-un loc în altul fără a se schimba valoarea economică, spre exemplu: un animal (cum ar fi acela de companie: câine, pisică) un automobil, o masă, un scaun, o carte etc. Sunt bunuri mobile şi undele electromagnetice sau asimilate acestora, precum energia de orice fel produsă, captată şi transmisă, în condiţiile legii, de orice persoană şi puse în serviciul său, indiferent de natura mobiliară sau imobiliară a sursei acestora; 1

A se vedea în acest sens, C. Leaua, op cit., p. 112.

Titlul III. Contractul

85

- bunurile mobile prin determinarea legii. În această categorie sunt incluse drepturile şi obligaţiile mobiliare, acţiunile în justiţie referitoare la un drept mobiliar, inclusiv drepturile de proprietate intelectuală, spre exemplu: drepturile de autor şi drepturile conexe acestora, fondurile de comerţ, acţiunile, părţile sociale, obligaţiunile unei societăţi comerciale, rentele; - bunurile mobile prin anticipaţie sunt bunuri imobile prin natura lor, dar, care în baza înţelegerii între părţi se consideră a fi bunuri mobile anticipându-se faptul că în viitor aceste bunuri vor deveni mobile1. În această categorie sunt incluse: bogăţiile de orice natură ale solului şi subsolului, fructele neculese încă, plantaţiile şi construcţiile încorporate în sol care devin mobile prin anticipaţie, atunci când, prin voinţa părţilor, sunt privite în natura lor individuală în vederea detaşării lor [art. 540 alin. (1) Cod civil]. În sprijinul afirmaţiei că „bunurile mobile prin anticipaţie sunt bunuri imobile prin natura lor” stau dispoziţiile art. 540 alin. (2) Cod civil care prevăd cu referire la aceste bunuri că „pentru opozabilitate faţă de terţi, este necesară notarea în Cartea funciară”.  Bunurile imobile se împart la rândul lor în: - bunuri imobile prin natura lor sunt acele bunuri care prin natura lor nu pot fi mişcate, dintr-un loc în altul, fără a-şi pierde astfel valoarea economică. În această clasificare sunt incluse: „terenurile, izvoarele şi cursurile de apă, plantaţiile prinse de rădăcini, construcţiile şi orice alte lucrări fixate de pământ cu caracter permanent, platformele şi alte instituţii de exploatare a resurselor submarine situate pe platoul continental, precum şi tot ceea ce, în mod natural sau artificial, este încorporat în acestea cu caracter permanent” (art. 537 Cod civil) Această categorie de bunuri este prevăzută de Codul civil prin următoarele: - imobile prin drepturile la care se aplică, potrivit cu care „regulile referitoare la bunurile imobile se aplică, în lipsă de stipulaţie contrară, şi drepturilor reale asupra acestora” [art. 542 alin. (1)]. Acestea sunt drepturile reale imobiliare, şi anume: dreptul de proprietate asupra unui teren, sau asupra unei clădiri etc. - imobile prin întrebuinţare sau prin destinaţie, care rămân sau devin imobile. În această clasificare sunt incluse acele bunuri mobile prin natura lor, care prin raportul direct şi nemijlocit cu un bun imobil se consideră a fi, de asemenea, bunuri imobile2. Raportul cu bunul imobil este pus în lumină: - pe de o parte, de faptul că bunul mobil prin natură serveşte la întrebuinţarea bunului imobil; - pe de altă parte, de faptul că bunul mobil prin natură este destinat să creeze cu bunul imobil un tot unitar, nemaifiind posibilă desprinderea lui, fără ca astfel să-şi piardă valoarea economică. Sunt imobile prin întrebuinţare „materialele separate în mod provizoriu de un imobil, pentru a fi întrebuinţate, atâta timp cât sunt păstrate în aceeaşi formă” spre exemplu: cărămizile folosite pentru ridicarea unui edificiu, materialele care sunt utilizate drept acoperiş al unei construcţii (spre exemplu, ţiglă, tablă). De reţinut că imobilele prin întrebuinţare sunt bunuri mobile prin natură care asamblate dobândesc regimul juridic al imobilelor, deoarece devin imobile, spre exemplu, edificiile (case, hale industriale, depozite etc.). 1 2

A se vedea, R. Dimitriu (coordonator), Drept civil, vol. I, Ed. Lumina Lex, 2000, p. 74. Idem p. 73.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

86

În cazul consolidării unei construcţii, părţile integrante ale acesteia sunt imobile, dacă sunt temporar detaşate de aceasta, dacă sunt destinate spre a fi reintegrate [art. 538 alin. (1) Cod civil]. De asemenea, materialele aduse pentru a fi întrebuinţate în locul celor vechi devin bunuri imobile din momentul în care au dobândit această destinaţie [art. 538 alin. (2) Cod civil], adică din momentul în care au fost destinate a fi integrate unui imobil. Sunt imobile prin destinaţie şi bunurile mobile (prin natură) care sunt destinate a servi un imobil devenind împreună cu acesta un tot unitar, spre exemplu: oglinzi prinse în zid (zidite), statui prinse cu gips de podea, ferestre, priza din perete etc. Se poate afirma că un bun este imobil prin destinaţie dacă există între bunul mobil prin natura lui (dar imobil prin destinaţie) şi imobilul prin natura lui la care se întrebuinţează sau pentru care este destinat un raport de accesibilitate, ambele bunuri aparţinând aceluiaşi proprietar1.  Importanţa clasificării priveşte următoarele aspecte: efectele posesiei, drepturile reale accesorii, competenţa teritorială, legea aplicabilă bunurilor mobile sau imobile, potrivit normelor de drept internaţional privat, regimul juridic al înstrăinării bunurilor.  Efectele posesiei. Posesia este exercitarea în fapt a prerogativelor dreptului de proprietate asupra unui bun de către persoana care îl stăpâneşte şi care se comportă ca un proprietar (art. 916 Cod civil). Bunul, mobil sau imobil, se poate afla în posesia altei persoane decât proprietarul. Posesorul neproprietar poate dobândi proprietatea bunului prin posedarea acestuia şi anume: - pentru bunul mobil, dreptul de proprietate cu privire la acesta se dobândeşte ca efect al posesiei de bună-credinţă2 (art. 557 Cod civil). Se creează prezumţia de titlu de proprietate, astfel „oricine se află la un moment dat în posesia unui bun mobil este prezumat că are un titlu de dobândire a dreptului de proprietate asupra bunului” (art. 935 Cod civil). - pentru bunul imobil, dreptul de proprietate cu privire la acesta se dobândeşte prin uzucapiune sau prescripţie achizitivă. Adică, posesorul neproprietar poate dobândi proprietatea asupra bunului posedat sau, după caz, asupra fructelor produse de acesta (art. 928 Cod civil), numai în anumite condiţii, prevăzute de Codul civil3. De asemenea, pentru bunurile imobile dreptul de proprietate se dobândeşte şi prin înscriere în Cartea funciară (art. 557 Cod civil). Codul civil prevede posibilitatea dobândirii prin uzucapiune şi a bunului mobil al altuia prin posesia acestuia timp de 10 ani, în anumite condiţii (art. 939 Cod civil).  Garanţiile reale (Titlul XI din Codul civil). Garanţiile reale sunt destinate să asigure îndeplinirea unei obligaţii patrimoniale. Denumite şi drepturi reale accesorii garanţiile reale sunt: dreptul de gaj, dreptul de ipotecă şi dreptul de retenţie. Ibidem şi G. Boroi, Drept civil. Partea generală, Ed. All Beck, ed. a II a, Bucureşti, 1999, p. 70. Este de bună-credinţă posesorul care nu cunoştea şi nici nu trebuia, după împrejurări, să cunoască lipsa calităţii de proprietar a înstrăinătorului. Buna-credinţă trebuie să existe la data intrării în posesia efectivă a bunului (art. 938 Cod civil). 3 Pentru a produce efecte juridice, respectiv pentru a se uzucapa, trebuie ca posesia să fie utilă. Posesia este utilă dacă exercitarea prerogativelor dreptului de proprietate se realizează în mod continuu, netulburat (de violenţă, fizică sau morală), în mod public (art. 922 - 927 Cod civil). 1 2

Titlul III. Contractul

87

Spre exemplu, un contract de împrumut este principal faţă de contractul de ipotecă, care este accesoriu. Împrumutatul garantează cu un imobil al său suma împrumutată de la împrumutător. Ipoteca (ca drept real) este accesorie deoarece subzistă cât timp există obligaţia pe care o garantează. Astfel, dacă împrumutatul restituie la scadenţă suma împrumutată se stinge ipoteca, dacă nu, împrumutătorul (creditor) îşi va îndestula creanţa din vânzarea imobilului ipotecat. Importanţa clasificării priveşte ipoteca şi gajul, şi are în vedere obiectul şi forma în vederea constituirii acestora. 1. Obiectul ipotecii este diferit de acela al gajului.  Ipoteca este un drept real asupra bunurilor mobile1 sau imobile2 afectate executării unei obligaţii (art. 2343 Cod civil). Obiectul ipotecii este format din: bunuri mobile sau imobile, corporale sau incorporale, bunuri determinate ori determinabile sau universalităţi de bunuri (art. 2350 Cod civil).  Gajul poate avea ca obiect numai bunuri mobile corporale sau titluri negociabile emise în formă materializată (art. 2480 Cod civil). 2. Între ipotecă şi gaj există deosebiri şi în privinţa formei cerute pentru constituirea acestora.  Constituirea ipotecii presupune îndeplinirea anumitor formalităţi. Acestea sunt diferite în funcţie de obiectul ipotecii. Indiferent de obiectul acesteia, însă ipoteca nu este urmată de deposedarea debitorului de bunul ipotecat. Ipoteca imobiliară se constituie prin înscriere în Cartea funciară.

1

Obiectul ipotecii mobiliare este format din: a. creanţe băneşti născute din contractul de vânzare-cumpărare, contractul de locaţiune sau orice alt act încheiat cu privire la un bun, cele rezultate din contractul de asigurare, cele născute în considerarea asumării unei obligaţii sau a constituirii unei garanţii, a folosirii unei cărţi de credit ori de debit ori a câştigării unui premiu la o loterie sau alte jocuri de noroc organizate în condiţiile legii; b. creanţe constatate prin titluri nominative, la ordin sau la purtător; c. conturi bancare; d. acţiuni şi părţi sociale, valori mobiliare şi alte instrumente financiare; e. drepturi de proprietate intelectuală şi orice alte bunuri incorporale; f. petrolul, gazul natural şi celelalte resurse minerale care urmează a fi extrase; g. efectivele de animale; h. recoltele care urmează a fi culese; i. pădurile care urmează a fi tăiate; j. bunurile corporale care fac obiectul unui contract de locaţiune, care sunt deţinute în vederea vânzării, închirierii ori furnizării în temeiul unui contract de prestări servicii, care sunt furnizate în temeiul unui contract de prestări servicii, precum şi materia primă şi materialele destinate a fi consumate sau prelucrate în exploatarea unei întreprinderi, produsele în curs de fabricaţie şi produsele finite; k. echipamentele, instalaţiile şi orice alte bunuri destinate să servească în mod durabil exploatării unei întreprinderi; l. orice alte bunuri mobile, corporale sau incorporale. (art. 2389 Cod civil) 2 Se pot ipoteca: imobilele cu accesoriile lor; uzufructul acestor imobile şi accesorii; cotele-părţi din dreptul asupra imobilelor; dreptul de superficie. Ipoteca poartă deci şi asupra chiriilor sau arenzilor prezente şi viitoare produse de un imobil, precum şi asupra îndemnizaţiilor plătite în temeiul unor contracte de asigurare cu privire la plata acestor chirii sau arenzi care se supune regulilor publicităţii imobiliare (art. 2379 Cod civil).

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

88

Contractul de ipotecă ce are ca obiect un bun imobil, se încheie în formă autentică de către notarul public sau de către oficiile consulare, sub sancţiunea nulităţii absolute. Se pot ipoteca: a. imobilele cu accesoriile lor; b. uzufructul acestor imobile şi accesorii; c. cotele-părţi din dreptul asupra imobilelor; d. dreptul de superficie. Formalităţile cerute de lege pentru constituirea ipotecii sunt: a. ipoteca imobiliară - ce poartă şi asupra: chiriilor sau arenzilor prezente şi viitoare produse de un imobil, precum şi asupra îndemnizaţiilor plătite în temeiul unor contracte de asigurare cu privire la plata acestor chirii sau arenzi - se supune regulilor publicităţii imobiliare (art. 2379 Cod civil). b. ipoteca asupra instrumentelor financiare se constituie conform regulilor pieţei pe care acestea sunt tranzacţionate. c. ipoteca asupra acţiunilor sau părţilor sociale ale unei societăţi comerciale se constituie potrivit regulilor stabilite prin lege specială. Ipoteca mobiliară se încheie în formă autentică sau sub semnătură privată, sub sancţiunea nulităţii absolute (art. 2388 Cod civil). Ipoteca mobiliară se face numai fără deposedare, deci fără remiterea bunului ipotecat creditorului. Înregistrarea operaţiunilor privind ipotecile mobilare şi a operaţiunilor asimilate acestora se efectuează în Arhiva Electronică de Garanţii Reale Mobiliare (art. 2413 Cod civil).  Gajul se constituie: - prin remiterea bunului sau titlului către creditor (cu deposedare) sau, după caz, - prin păstrarea acestuia de către creditor (fără deposedare), cu consimţământul debitorului, în scopul garantării creanţei (art. 2481 Cod civil), - prin remiterea titlurilor negociabile, în cazul titlurilor nominative sau la purtător, iar în cazul titlurilor la ordin, prin andosarea acestora1, în scop de garanţie. Publicitatea gajului se efectuează diferit, în funcţie de bunul ce formează obiectul garanţiei, şi are efect constitutiv, după cum urmează: - pentru bunurile mobile corporale publicitatea se realizează fie prin deposedarea debitorului, caz în care remite bunul afectat de garanţie creditorului, fie prin înscrierea gajului la Arhiva Electronică de Garanţii Reale Mobiliare; - pentru sumele de bani publicitatea gajului se realizează numai prin deţinerea acestora; - pentru titlurile negociabile gajul este perfectat prin remiterea sau, după caz, prin andosarea titlurilor (art. 2482 Cod civil).  Competenţa teritorială în cazul în care un bun, mobil sau imobil, face obiectul unui litigiu în faţa unei instanţe judecătoreşti. Pentru bunurile mobile este competentă spre soluţionare instanţa de la domiciliul pârâtului (actor sequitur forum rei), iar pentru bunurile imobile instanţa din raza teritorială unde se află bunul (rei sitae).  Legea aplicabilă potrivit normelor de drept internaţional privat, este diferită după cum este vorba despre un bun mobil sau imobil, astfel: 1

Prin menţionarea pe verso al titlului despre constituirea garanţiei.

Titlul III. Contractul

89

- imobilului i se aplică - legea ţării pe teritoriul căreia este situat (lex rei sitae). - mobilului i se aplică legea proprietarului bunului sau lex personalis, care este lex patriae (legea cetăţeniei) sau, după caz, lex domicilii (legea domiciliului).  Regimul juridic al înstrăinării este diferit, după cum urmează: - actele juridice prin care se dobândesc bunurile mobile trebuie să îmbrace în principiu, forma înscrisului sub semnătură privată; - actele juridice prin care se dobândesc bunurile imobile, îmbracă, sub sancţiunea nulităţii absolute, forma autentică. 2. După circulaţia lor juridică, bunurile se împart în: bunuri aflate în circuitul civil şi bunuri scoase din circuitul civil. a. bunurile aflate în circuitul civil sunt acele bunuri care pot fi dobândite şi înstrăinate prin act juridic. Aceste bunuri formează regula în privinţa înstrăinării lor, iar legea trebuie să prevadă, în mod expres, excepţiile. Din această categorie fac parte bunuri care circulă liber, neîngrădit. b. Bunuri scoase din circuitul civil. Din categoria bunurilor scoase din circuitul civil fac parte: - bunurile scoase din circuitul civil care nu pot face obiectul unui act juridic civil. Acestea sunt, prin urmare, inalienabile; exemplificăm în acest sens, Legea nr. 18/1991 republicată. Potrivit art. 5 alin. (2)1:“Terenurile care fac parte din domeniul public sunt inalienabile, insesizabile şi imprescriptibile. Ele nu pot fi introduse în circuitul civil decât dacă, potrivit legii, sunt dezafectate din domeniul public”. - bunuri care pot fi dobândite, deţinute ori înstrăinate condiţional (spre exemplu: arme de foc şi muniţii potrivit Legii nr. 17/1996 sau produse şi substanţe stupefiante, potrivit Legii nr. 73/1969 ori deşeuri toxice, potrivit Legii nr. 137/1993 ş.a.) Actele juridice încheiate cu încălcarea prevederilor privind regimul juridic al bunurilor din domeniul public sunt lovite de nulitate absolută. Importanţa clasificării rezidă tocmai pe planul valabilităţii actelor juridice civile, sub aspectul obiectului lor. 3. După modul în care sunt determinate, bunurile se împart în: bunuri fungibile şi nefungibile Fungibile sunt acele bunuri care se individualizează prin însuşirile speciei ori categoriei din care fac parte. Sunt fungibile bunurile determinabile după număr, măsură sau greutate, astfel încât pot fi înlocuite unele prin altele în executarea unei obligaţii [art. 543 alin. (2) Cod civil]. Spre exemplu, după număr putem determina astfel: 10 mere ionathan, 3 ciorchini de struguri albi de masă etc., după greutate, 2 kg. de mere, 1kg. de roşii etc., după măsură, 2 m de stofă etc. Prin act juridic, un bun fungibil prin natura lui poate fi considerat nefungibil [art. 543 alin. (3) Cod civil]. Sunt nefungibile bunurile care, potrivit naturii lor sau voinţei exprimată într-un act juridic, se individualizează prin însuşiri proprii, speciale. Spre exemplu, clădirea din str. Panselelor nr. 7, determinată (individualizată) prin mărime, prin arhitectura deosebită (balcoane, etaje, acoperiş), sau terenul aferent Mănăstirii Snagov, sau orice alt teren, determinat individual prin poziţia geografică, cu ieşire la un lac sau situat lângă 1

Legea fondului funciar.

90

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

vecinătatea unei păduri, sau situat pe deal etc. Nefungibile sunt unicatele, spre exemplu, o pictură efectuată de un pictor celebru, o carte cu însemnări ale autorului, un ceas aparţinând unei personalităţi etc.  Importanţa clasificării priveşte: momentul transmiterii dreptului real (de proprietate) şi suportarea riscului contractului. 1. Momentul transmiterii dreptului real (de proprietate) în actele translative de drepturi reale este diferit, după cum bunul este fungibil sau nefungibil, astfel: - dacă este fungibil, dreptul real se transmite în momentul individualizării ori predării (în lipsă de stipulaţie contrară, deoarece un bun fungibil prin natură poate deveni nefungibil prin voinţa părţilor). Spre exemplu, în cazul vânzării unui kg. de roşii. Momentul transmiterii dreptului de proprietate este acela în care au fost individualizate roşiile, prin punerea în pungă şi cântărirea lor. Momentul individualizării, respectiv al cântăririi, coincide cu momentul predării, şi cu acela al realizării acordului de voinţă. - dacă este nefungibil, dreptul real, de proprietate, se transmite în momentul realizării acordului de voinţă, chiar dacă nu s-a predat bunul. Spre exemplu, în cazul vânzării unei case, contractul se perfectează (se încheie) la data de 15 mai 2012, iar predarea, prin înmânarea cheilor casei, are loc pe 15 iunie 2012. Momentul încheierii contractului, care presupune transferul proprietăţii, nu coincide cu acela al predării. 2. Suportarea riscului contractului în caz de pierdere nefortuită sau fortuită a bunului ce formează, spre exemplu, obiectul unui contract translativ de proprietate, spre exemplu vânzare-cumpărare. Dacă bunul, fungibil sau nefungibil, nu este predat, riscul contractului rămâne în sarcina debitorului obligaţiei de predare, chiar dacă proprietatea a fost transferată [art. 1274 alin. (1) Cod civil]. Prin urmare, riscul contractului este suportat de debitorul obligaţiei imposibil de executat, spre exemplu, în cazul unui contract de vânzare-cumpărare, riscul este suportat de vânzător, debitorul obligaţiei de predare, chiar dacă proprietar al casei este cumpărătorul, căruia vânzătorul trebuia să-i predea bunul. Dispoziţia menţionată este supletivă, deoarece în contractul translativ de proprietate se poate prevedea şi contrariul, potrivit art. 1274 alin. (1) Cod civil, care prevede: „în lipsă de stipulaţie contrară”. În cazul pieirii fortuite a bunului, adică pentru cauze neimputabile niciunei părţi, debitorul obligaţiei de predare, respectiv, vânzătorul, pierde dreptul la contraprestaţie, iar dacă a primit-o este obligat să o restituie [1274 alin. (2) Cod civil]. Prin urmare, spre deosebire de dispoziţiile vechiului Cod civil, potrivit căruia în caz de pieire fortuită a bunului (nefungibil) înainte de predare, riscul acestei pierderi îl suportă proprietarul cumpărător (res perit domino) sub imperiul actualului cod, fără a face distincţie între bunul fungibil sau nefungibil, riscul contractului îl suportă debitorul obligaţiei de predare a bunului (res perit debitori). 4. După cum întrebuinţarea obişnuită implică înstrăinarea sau consumarea substanţei, bunurile (mobile) sunt consumptibile sau neconsumptibile (art. 544 Cod civil). Sunt consumptibile bunurile mobile a căror întrebuinţare obişnuită implică înstrăinarea sau consumarea substanţei. Bunuri consumptibile sunt: banii, combustibilii, alimentele etc.

Titlul III. Contractul

91

Sunt neconsumptibile, ca regulă, bunurile mobile a căror întrebuinţare obişnuită nu implică înstrăinarea sau consumarea substanţei. În principiu, bunurile neconsumptibile sunt: construcţii, terenuri, maşini etc. Dar, un bun consumptibil prin natura sa poate deveni neconsumptibil dacă, prin act juridic i se schimbă întrebuinţarea. Importanţa clasificării rezidă în materia contractului de împrumut. Obiectul împrumutului de folosinţă se numeşte comodat şi este reprezentat de un bun neconsumptibil. Obiectul împrumutului de consumaţie se numeşte mutum şi-l formează bunurile consumptibile. 5. În funcţie de posibilitatea de a fi împărţite sau nu, fără să-şi schimbe prin aceasta destinaţia economică, bunurile sunt divizibile sau nedivizibile (art. 545 Cod civil). Bunurile care nu pot fi împărţite în natură fără a li se schimba destinaţia sunt bunuri indivizibile. Spre exemplu, un autoturism este un bun indivizibil; dezmembrându-l nu mai poate fi utilizat potrivit destinaţiei economice. Bunul divizibil este acela care poate fi împărţit, fără să-şi schimbe, prin aceasta, destinaţia sa economică. Spre exemplu: o bucată de stofă poate fi împărţită fără a-şi schimba prin aceasta destinaţia economică. Dar prin act juridic, un bun divizibil prin natura lui poate fi considerat indivizibil. Importanţa clasificării se găseşte în materie de partaj (împărţeală). Astfel, bunul indivizibil fie se atribuie unei singure părţi, cu obligaţia la o sultă (contravaloarea corespunzătoare cotei pe care o deţine din acel bun) către cealaltă, fie este scos la vânzare prin licitaţie, şi se împarte preţul obţinut în urma vânzării. 6. După corelaţia dintre ele bunurile sunt principale şi accesorii (art. 546 Cod civil). Bunul principal are existenţă de sine stătătoare, fiind utilizat independent de alte bunuri. Spre exemplu, o construcţie, un teren, un autoturism etc. Bunul care a fost destinat, în mod stabil şi exclusiv, întrebuinţării economice a altui bun este accesoriu, atâta timp cât satisface această utilizare. Spre exemplu, cureaua de la ceas, antena sau husa de la televizor etc. Această clasificare are însă un caracter relativ şi convenţional, deoarece prin voinţa omului un bun poate fi considerat principal sau accesoriu1. Pentru ambele bunuri, principal şi accesoriu, destinaţia comună poate fi stabilită numai de proprietarul ambelor bunuri. Importanţa clasificării constă în regimul juridic aplicabil acestor bunuri în materia executării obligaţiilor civile. Spre exemplu în cazul vânzării, vânzătorul trebuie să predea atât bunul principal, cât şi pe cel accesoriu (în lipsă de stipulaţie contrară). Astfel „dacă nu se prevede altfel, bunul accesoriu urmează situaţia juridică a bunului principal, inclusiv în caz de înstrăinare sau de grevare (cu sarcini) a bunului principal [art. 546 alin. (3) Cod civil]. Bunului accesoriu i se aplică regula accesorium sequitur principalem (accesoriul serveşte principalului). Spre exemplu, dacă se vinde ceasul se vinde şi cureaua. După cum am arătat destinaţia ambelor bunuri (ceasul şi cureaua) este dată de proprietarul lor, în cazul de faţă este vânzătorul. 1

A se vedea, R. Dimitriu (Coordonator), op. cit., p. 82.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

92

7. În funcţie de modul lor de percepere bunurile sunt corporale şi incorporale. Sunt corporale acele bunuri care, având existenţă materială, sunt percepute cu simţurile omului, spre exemplu, o masă, un scaun, un teren, o construcţie etc. Bunurile incorporale sunt valori economice care nu pot fi percepute direct, ci presupun o existenţă abstractă, ideală. De asemenea, dacă definim patrimoniu din punct de vedere juridic ca fiind format din drepturi şi obligaţii drepturile reale patrimoniale pot fi considerate bunuri incorporale1. Pe lângă drepturile reale (altele decât drepturile de proprietate) distingem trei categorii de bunuri incorporale: - proprietăţile incorporale (fondul de comerţ, drepturile de proprietate industrială, drepturile de autor); - titlurile de valoare (valorile mobiliare, acţiunile, obligaţiunile); - creanţele. Clasificarea are importanţă în ceea ce priveşte modul de transmitere a dreptului de proprietate cu privire la aceste bunuri, astfel: - dobândirea proprietăţii mobiliare, ca efect al posesiei de bună-credinţă, operează doar pentru bunurile mobile corporale, nu şi pentru cele incorporale; - dobândirea proprietăţii prin simpla tradiţiune (remitere) operează pentru bunurile corporale, nu şi pentru cele incorporale. Titlurile de valoare, se transmit diferit. Titlurile la purtător se transmit prin tradiţiune, cele nominative prin cesiune, iar titlurile la ordin, prin gir sau andosare2. 8. După tipurile de produse ale bunurilor care rezultă din folosirea lor, bunurile sunt frugifere care produc fructe şi nefrugifere, care nu produc fructe. Fructele reprezintă acele produse care derivă din folosirea unui bun, fără a diminua substanţa acestuia [art. 548 alin. (1) Cod civil]. Fructele sunt de trei feluri, naturale, industriale şi civile: - fructele naturale sunt produsele directe şi periodice ale unui bun, obţinute fără intervenţia omului, cum ar fi acelea pe care pământul le produce de la sine, producţia şi sporul animalelor. - fructele industriale sunt produsele directe şi periodice ale unui bun, obţinute ca rezultat al intervenţiei omului, spre exemplu, recoltele de orice fel. - fructele civile sunt veniturile rezultate din folosirea bunului de către o altă persoană în virtutea unui act juridic, spre exemplu, chiriile, arenzile, dobânzile, venitul rentelor şi dividendele. Productele sunt produsele obţinute dintr-un bun cu consumarea sau diminuarea substanţei acestuia, spre exemplu, copacii unei păduri, piatra dintr-o carieră, nisipul dintr-o albie etc. (art. 549 Cod civil). Această clasificare prezintă interes în privinţa modului de dobândire a dreptului de proprietate asupra fructelor şi productelor. Fructele şi productele se cuvin proprietarului, dacă prin lege nu se dispune altfel (art. 550 Cod civil), din acest punct de vedere între acestea nu există nicio deosebire. 1 2

2011.

Idem. Pentru dezvoltări, a se vedea, S. Cărpenaru, Drept comercial român, Ed. Universul Juridic, Bucureşti,

Titlul III. Contractul

93

Deosebiri există din perspectiva modalităţii de dobândire a lor. Astfel, fructele naturale şi cele industriale se dobândesc prin perceperea efectivă a acestora, respectiv, dreptul de proprietate asupra lor se dobândeşte la data separării de bunul care le-a produs. Dreptul de proprietate asupra fructelor civile se dobândeşte zi cu zi, prin simpla scurgere a timpului, respectiv, prin ajungerea la scadenţă1. Importanţa clasificării constă şi în materie de uzufruct şi posesie de bună-credinţă, astfel: - uzufructuarul are dreptul doar la fructe, nu şi la producte care se cuvin numai proprietarului; - posesia de bună-credinţă conduce numai la dobândirea proprietăţii fructelor, nu şi a productelor. 9. Bunuri sesizabile şi bunuri insesizabile Este sesizabil bunul ce poate forma obiectul executării silite a debitorului (enumerarea este făcută de Codul de procedură civilă). Este insesizabil bunul ce nu poate fi urmărit silit pentru plata unei datorii; spre exemplu, nu poate fi urmărită silit pensia de întreţinere.

1

Ibidem.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

94

CAPITOLUL VII Dreptul de proprietate privată şi celelalte drepturi reale Potrivit art. 136 alin. (1) din Constituţie şi art. 552 Cod civil proprietatea este publică sau privată. Corespunzător acestei distincţii dreptul ce are ca obiect proprietatea asupra unui bun comportă două categorii de drepturi, denumite şi forme ale dreptului de proprietate: dreptul de proprietate publică şi dreptul de proprietate privată. 7.1. Proprietatea privată 7.1.1. Definiţie. Obiectul proprietăţii private

Obiectul proprietăţii private. Proprietatea privată are ca obiect: - toate bunurile de uz sau de interes privat aparţinând persoanelor fizice, persoanelor juridice de drept privat sau de drept public, inclusiv bunurile care alcătuiesc domeniul privat al statului şi al unităţilor administrativ-teritoriale; - moştenirile vacante constatate prin certificat de vacanţă succesorală. Acestea intră în domeniul privat al comunei, oraşului sau municipiului, după caz, fără înscriere în Cartea funciară. Acelaşi regim îl au şi imobilele cu privire la care s-a renunţat la dreptul de proprietate (prin declaraţie autentică). Acest drept se stinge prin înscrierea în Cartea funciară a declaraţiei de renunţare; - moştenirile vacante şi imobilele (cu privire la care s-a renunţat la dreptul de proprietate), aflate în străinătate. Acestea se cuvin statului român. Bunurile ce fac obiectul proprietăţii private, indiferent de titular, sunt şi rămân în circuitul civil. Ele pot fi înstrăinate, pot face obiectul unei executări silite şi pot fi dobândite prin orice mod prevăzut de lege [art. 553 alin. (4) Cod civil]. Definiţia dreptului de proprietate privată. Conţinut. Proprietatea privată este dreptul titularului de a poseda, folosi şi dispune de un bun în mod exclusiv, absolut şi perpetuu, în limitele stabilite de lege (art. 555 Cod civil). Există însă şi excepţii de la caracterul exclusiv al dreptului de proprietate, în cazurile în care două sau mai multe persoane sunt titularele acestui drept real, deţinând concomitent cele trei atribute ale dreptului de proprietate: dreptul de a poseda, dreptul de a folosi şi dreptul de a dispune de bun1. Aceste cazuri se transpun în situaţii juridice denumite dezmembrăminte ale dreptului de proprietate, respectiv drepturile de: superficie, uz, uzufruct, servitute, abitaţie. Există şi situaţii când dreptul de proprietate nu mai este un drept pur şi simplu, existenţa şi exercitarea acestuia fiind afectate de anumite împrejurări, menţionate din punct de vedere juridic drept modalităţi ale dreptului de proprietate, respectiv: proprietatea anulabilă, proprietatea rezolubilă şi proprietatea comună2.

1 2

A se vedea, R. Dimitriu (coordonator), Drept civil, vol. I, Ed. Lumina Lex, 2000, p. 311. Idem.

Titlul III. Contractul

95

7.1.2. Atributele şi caracterele juridice ale dreptului de proprietate

 Conţinutul dreptului de proprietate exprimă clar atributele dreptului de proprietate care sunt prevăzute chiar în definiţia oferită de Codul civil: posesia, folosinţa şi dispoziţia (jus posidendi, jus utendi, jus fruendi şi jus abutendi). Posesia (jus posidendi) din punct de vedere juridic exprimă dreptul proprietarului de a-şi apropria, de a-şi însuşi bunul sub forma de dreptului de proprietate1. Înseamnă stăpânirea efectivă a bunului, prin putere proprie şi în interes propriu de către proprietar. Folosinţa (jus utendi, jus fruendi) din punct de vedere juridic reprezintă dreptul proprietarului de a se folosi de bun potrivit destinaţiei sale economice. Acest atribut trebuie exercitat în conformitate cu dispoziţiile art. 15 Cod civil, care precizează „niciun drept nu poate fi exercitat în scopul de a vătăma sau păgubi pe altul ori într-un mod excesiv şi nerezonabil, contrar bunei-credinţe”. Aceasta înseamnă că dreptul de proprietate nu trebuie exercitat abuziv. Folosinţa bunului înseamnă şi dreptul proprietarului de a culege fructele produse de acesta de pe urma folosinţei. După cum am arătat într-un capitol anterior fructele sunt naturale, industriale şi civile (potrivit art. 483 şi art. 548 Cod civil). Dispoziţia (jus abutendi sau abuzus) este atributul potrivit căruia titularul dreptului de proprietate dispune de bun: - în sens material (sau dispoziţia materială), adică proprietarul poate să-i consume substanţa bunului, să modifice, să transforme bunul chiar să-l distrugă; - în sens juridic (sau dispoziţia juridică), proprietarul poate face acte de înstrăinare, cu titlu oneros sau cu titlu gratuit, cu privire la bun, să-l vândă, să-l doneze, să-l închirieze, să-l lase testament. De asemenea, proprietarul poate să-l greveze cu sarcini în favoarea altor persoane (adică bunul poate să facă obiectul unor garanţii reale, gaj sau ipotecă).  Caracterele juridice ale dreptului de proprietate sunt: - caracterul absolut al dreptului de proprietate poate fi privit din perspectiva diferenţierii de caracterul relativ2 al dreptului de creanţă3, dar acest caracter al său de a fi opozabil erga omnes priveşte toate drepturile absolute. Acest caracter absolut, potrivit doctrinei, trimite în special la faptul că dreptul de proprietate este un drept deplin, complet4; - caracterul exclusiv al dreptului de proprietate înseamnă că, pe lângă puterile depline ale titularului dreptului, acesta exercită dreptul de proprietate asupra bunului cu excluderea terţilor sau a autorităţilor publice5. De la acest caracter face excepţie proprietatea comună caz în care mai mulţi proprietari exercită asupra aceluiaşi bun, în acelaşi timp, dreptul de proprietate6;

Posesia este reglementată de art. 916 - 952 Cod civil. A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., 141; G. Beleiu, Drept civil român, ed. a VIII a, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2003; G. Boroi, Drept civil. Partea generală, Ed. All Beck, 2001, Bucureşti. 3 Dreptul absolut este opozabil erga omnes (tuturor persoanelor), iar dreptul relativ este opozabil doar debitorului, faţă de care se poate exercita. 4 A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., 141. 5 Idem. 6 Ibidem. 1 2

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

96

- caracterul perpetuu, înseamnă că dreptul de proprietate durează atâta timp cât există bunul. Caracterul perpetuu este pus în lumină şi de imprescriptibilitatea dreptului de proprietate, care nu se stinge prin neuz [art. 562 alin. (1) Cod civil]. 7.1.3. Limitele exercitării dreptului de proprietate privată

Codul civil face distincţie între limitele materiale sau corporale ale exercitării dreptului de proprietate şi limitele legale, convenţionale şi judiciare. Limitele materiale ale exercitării dreptului de proprietate sunt limitele corporale ale bunului care formează obiectul dreptului de proprietate, astfel cum a fost prevăzut de art. 553 alin. (4) Cod civil1 [art. 555 alin. (1) Cod civil]. Spre exemplu, proprietarul unui teren nu este şi proprietarul coloanei de aer de deasupra acestuia2. Limitele legale. Adică, prin lege poate fi limitată exercitarea atributelor dreptului de proprietate [art. 556 alin. (29 Cod civil]. Spre exemplu, proprietarul unui teren are dreptul să folosească şi subsolul acestuia, dar, potrivit art. 44 alin. (5) din Constituţie, poate fi folosit şi de o autoritate publică pentru executarea unor lucrări de interes general3. Sau, proprietarul este obligat să permită trecerea pe fondul său a reţelelor edilitare ce deservesc fonduri învecinate sau din aceeaşi zonă, de natura conductelor de apă, gaz sau altele asemenea, a canalelor şi a cablurilor electrice, subterane ori aeriene, după caz, precum şi a oricăror alte instalaţii sau materiale cu acelaşi scop [art. 62 alin. (1) Cod civil]. Limitele convenţionale [art. 556 alin. (3) Cod civil]. Spre exemplu, proprietarul poate să consimtă la limitarea dreptului său prin acte juridice, dacă nu încalcă ordinea publică şi bunele moravuri (art. 626 Cod civil). Sau, ca printr-un contract să se stipuleze, interdicţia de înstrăinare a unui bun, respectiv, introducerea unei clauze de inalienabilitate, potrivit căreia, prin convenţie sau testament se poate interzice înstrăinarea unui bun, însă numai pentru o durată de cel mult 49 de ani [art. 627 alin. (1) Cod civil]. Limitele judiciare. Spre exemplu, dacă proprietarul prin exercitarea dreptului său cauzează inconveniente mai mari decât cele normale în relaţiile de vecinătate. În acest caz instanţa poate să-l oblige la despăgubiri pe proprietar în folosul celui vătămat (art. 630 Cod civil). 7.1.4. Dobândirea dreptului de proprietate privată

Modurile de dobândire a dreptului de proprietate şi a altor drepturi reale sunt mijloacele prevăzute de lege care servesc la constituirea sau la obţinerea prin transmitere a dreptului de proprietate şi a dezmembrămintelor proprietăţii (uzufruct, uz, abitaţie, servitute, superficie)4. Astfel, potrivit art. 557 alin. (1) Cod civil „Dreptul de proprietate se poate dobândi, în condiţiile legii, prin convenţie, testament, moştenire legală, accesiune, uzucapiune, ca efect al posesiei de bună-credinţă în cazul bunurilor

1

A se vedea, supra S. VII. 1.1., în text. A se vedea, C. Leaua, op. cit., p. 72. 3 A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., 141; C. Leaua, op. cit., p. 72. 4 A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (coordonatori), op. cit., p. 231. 2

Titlul III. Contractul

97

mobile şi al fructelor, prin ocupaţiune, tradiţiune, precum şi prin hotărâre judecătorească, atunci când este translativă de proprietate prin ea însăşi. În anumite cazuri prevăzute de lege, proprietatea se poate dobândi prin efectul unui act administrativ. În cazul bunurilor imobile dreptul de proprietate se dobândeşte prin înscrierea în Cartea funciară (cu respectarea dispoziţiilor prevăzute la art. 888 Cod civil). De asemenea, efectul constitutiv al înscrierii în Cartea funciară (al intabulării) este prevăzut şi în art. 885 Cod civil, care precizează „drepturile reale asupra imobilelor cuprinse în Cartea funciară se dobândesc, atât între părţi, cât şi faţă de terţi, numai prin înscrierea lor în Cartea funciară, pe baza actului sau faptului care a justificat înscrierea”. 1. Convenţia. Dreptul de proprietate se dobândeşte prin diverse contracte, spre exemplu: vânzare-cumpărare, donaţie, schimb, contract de leasing, la finalul perioadei de leasing1 etc. 2. Moştenirea legală sau testamentară (testamentul). Prin moştenire legală în cazul în care o persoană dobândeşte un bun datorită vocaţiei succesorale pe care o are, determinată de gradul de rudenie cu defunctul. În acest caz moşteneşte bunul în virtutea legii care-i recunoaşte această calitate. Prin testament, defunctul în timpul vieţii desemnează un moştenitor pentru un bun sau mai multe bunuri (între testator şi moştenitorul testamentar poate să existe sau nu legătură de rudenie). 3. Accesiunea. Prin accesiune, proprietarul unui bun devine proprietarul a tot ce se alipeşte cu bunul ori se încoroporează în acesta, dacă legea nu prevede altfel (art. 567 Cod civil). În funcţie de natura bunului ce face obiectul accesiunii, accesiunea poate fi: imobiliară (care priveşte un bun imobil) şi mobiliară (priveşte un bun mobil). Accesiunea imobiliară se împarte, la rândul ei, în:  accesiune imobiliară naturală. Accesiunea este naturală când unirea sau încorporarea este urmarea unui eveniment natural (art. 568 Cod civil), spre exemplu: - aluviunile. Aluviunile sunt adăugiri de teren la malurile apelor curgătoare. Acestea revin proprietarului fondului riveran, numai dacă ele se formează treptat (art. 569 Cod civil); - avulsiunile. Avulsiunile se formează ca urmare a smulgerii bruşte a unei porţiuni de mal din terenul unui proprietar de către o apă curgătoare urmată de alipirea acesteia la terenul altui proprietar riveran. Proprietarul de la care s-a smuls porţiunea de teren nu pierde dreptul de proprietate asupra acesteia dacă o revendică timp de un an de la data faptului (art. art. 572 Cod civil). - insulele nou-formate. Dacă o apă curgătoare formează un braţ nou şi înconjoară terenul unui proprietar riveran, el rămâne proprietar asupra insulei nou formate (art. 574 Cod civil). - animalele. Animalele domestice rătăcite pe terenul altuia îi revin acestuia din urmă, dacă proprietarul nu le revendică în termen de 30 de zile de la data declaraţiei făcute la primărie de către proprietarul terenului [art. 576 alin. (1) Cod civil].  accesiune imobiliară artificială. Accesiunea imobiliară artificială rezultă din fapta proprietarului ori a unei alte persoane (art. 568 Cod civil). Spre exemplu, construcţiile, plantaţiile şi orice alte lucrări care se efectuează asupra unui imobil revin 1

A se vedea, C. Leaua, op. cit., p. 73.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

98

proprietarului acelui imobil dacă prin lege sau act juridic nu se prevede altfel. Accesiunea mobiliară presupune situaţia în care un bun este produs cu materialele altuia. În funcţie de raportul dintre manoperă şi valoarea materialelor la data confecţionării bunului, bunul aparţine fie celui care l-a confecţionat, fie proprietarului materialelor. 4. Uzucapiunea este modul de dobândire a proprietăţii unui bun imobil, prin exercitarea prerogativelor dreptului de proprietate asupra bunului respectiv de către persoana care îl stăpâneşte şi care se comportă ca un proprietar, în condiţiile şi în termenul prevăzut de lege (potrivit art. 916, 930 - 940 Cod civil). Uzucapiunea are două forme: extratabulară (art. 930 Cod civil) şi tabulară (art. 931 Cod civil). Prin uzucapiunea extratabulară se dobândeşte dreptul de proprietate asupra unui imobil şi asupra dezmembrămintelor sale de către cel care a posedat imobilul timp de 10 ani, dacă: a) proprietarul înscris în Cartea funciară a decedat ori, după caz, şi-a încetat existenţa; b) a fost înscrisă în Cartea funciară declaraţia de renunţare la proprietate; c) imobilul nu era înscris în nicio Carte funciară. În toate cazurile, uzucapantul dobândeşte dreptul numai dacă şi-a înregistrat cererea de înscriere în Cartea funciară înainte ca o terţă persoană să-şi fi înregistrat propria sa cerere de înscriere a dreptului în folosul său, pe baza unei cauze legitime, în cursul sau chiar după împlinirea termenului de uzucapiune [art. 930 alin. (2) Cod civil]. Prin uzucapiunea tabulară se dobândeşte dreptul de proprietate asupra unui imobil sau al unui alt drept real de către persoana care a fost înscrisă, fără cauză legitimă, în Cartea funciară. Condiţiile impuse de Codul civil, în art. 931 pentru dobândirea dreptului de proprietate prin uzucapiune tabulară sunt: a) cel care a fost înscris să fi fost de bună-credinţă în momentul înregistrării cererii de înscriere şi în momentul intrării în posesie; b) să posede timp de 5 ani după momentul înregistrării; c) posesia să fie neviciată (utilă). 5. Posesia de bună-credinţă pentru bunurile mobile. Oricine se află la un moment dat în posesia unui bun mobil este prezumat că are un titlu de dobândire a dreptului de proprietate asupra bunului (art. 935 Cod civil). Codul civil prevede prezumţia de proprietate pentru cel care posedă cu bună-credinţă un bun mobil. 6. Ocupaţiunea. Prin ocupaţiune, un bun mobil care nu aparţine nimănui devine proprietatea unei persoane dacă aceasta exercită asupra bunului respectiv posesia în condiţiile prevăzute de lege (art. 941 Cod civil). Pot fi dobândite prin ocupaţiune bunurile mobile, fără stăpân, abandonate, precum şi bunurile fără proprietar, spre exemplu, animalele şi păsările sălbatice, peştele, plantele medicinale, fructele din pădure etc.1 7. Tradiţiunea. Prin tradiţiune se transferă proprietatea unor bunuri prin simpla lor predare (înmânare) spre exemplu, acţiunile şi obligaţiunile la purtător emise de societăţile comerciale. Pentru transferul de proprietate la darul manual este nevoie de tradiţiune, spre exemplu, înmânarea unei cărţi, a unei sume de bani, a unui bilet la teatru, la concert etc. Tradiţiunea bunului nu înseamnă neapărat o deplasare fizică a bunului, care în cazul darului manual ar presupune exclusiv înmânarea bunului, ci şi o „tradiţiune implicită” prin înmânarea cheilor unei casete (cu bijuterii) sau identificarea unui tablou 1

A se vedea, C. Leaua, op. cit., p. 73.

Titlul III. Contractul

99

pentru care donatorul şi-a manifestat neechivoc voinţa de a-l transmite, fără a fi dat jos de pe perete1. 8. Hotărârea judecătorească, ca mod de dobândire a dreptului de proprietate a fost preluată din doctrină. Doctrina a considerat hotărârea judecătorească, un mod de dobândire a dreptului de proprietate, fără să existe o prevedere expresă în Codul civil (anterior) în acest sens, dacă aceasta este constitutivă sau translativă de proprietate2. Hotărârea judecătorească se pronunţă în urma unui proces derulat în faţa unei instanţe judecătoreşti. 7.1.5. Dezmembrămintele dreptului de proprietate privată. 7.1.5.1. Superficia (art. 693-702 Cod civil)

Superficia este dreptul de a avea sau de a edifica o construcţie pe terenul altuia, deasupra ori în subsolul acelui teren, asupra căruia superficiarul dobândeşte un drept de folosinţă. Obiectul superficiei este în principiu o construcţie, dar poate fi, potrivit art. 702 Cod civil şi o plantaţie, ori alte lucrări autonome cu caracter durabil. Dreptul de superficie se dobândeşte în temeiul unui act juridic, precum şi prin uzucapiune sau prin alt mod prevăzut de lege. Dreptul de superficie se înscrie în Cartea funciară potrivit dispoziţiilor art. 693 alin. (3) şi (4) din Codul civil. Dreptul de superficie se poate constitui pe o durată de cel mult 99 de ani. La împlinirea termenului, dreptul de superficie poate fi reînnoit. Acest drept se exercită în limitele şi în condiţiile actului constitutiv. Încetarea dreptului de superficie se realizează prin radierea din Cartea funciară, pentru unul din următoarele cazuri: a. la expirarea termenului; b. prin consolidare, dacă terenul şi construcţia devin proprietatea aceleiaşi persoane; c. prin pieirea construcţiei, dacă există stipulaţie expresă în acest sens; d. în alte cazuri prevăzute de lege. 7.1.5.2. Uzufructul (art. 703-708 Cod civil)

Uzufructul este dreptul de a folosi bunul altei persoane şi de a culege fructele acestuia, întocmai ca proprietarul, însă cu îndatorirea de a-i conserva substanţa. Uzufructul se poate constitui prin act juridic, uzucapiune sau alte moduri prevăzute de lege. De asemenea, uzufructul se înscrie în Cartea funciară. Uzufructul se poate constitui numai în favoarea unei persoane existente. Pot face obiect al dreptului de uzufruct orice bunuri mobile sau imobile, corporale ori incorporale, inclusiv o masă patrimonială, o universalitate de fapt ori

1 A se vedea, Tribunalul Suprem, Secţia Civilă, decizia nr. 580 din 8 aprilie 1971, publicată în „Repertoriu de practică judiciară în materie civilă a Tribunalului Suprem şi a altor instanţe judecătoreşti pe anii 1969-1975”; http://www.iurispedia.ro/i/CCiv:Art._557. 2 A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., 143;

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

100

o cotă parte din acestea. De asemenea, uzufructul poartă asupra tuturor accesoriilor bunului dat în uzufruct, precum şi asupra a tot ce se uneşte sau încorporează în acesta. Uzufructul se constituie atât în favoarea unei persoane fizice, cât şi în favoarea unei persoane juridice. În favoarea unei persoane fizice uzufructul este cel mult viager (pe viaţă). În favoarea unei persoane juridice uzufructul poate avea durata de cel mult 30 de ani. Atunci când este constituit cu depăşirea acestui termen, uzufructul se reduce de drept la 30 de ani. Dacă nu s-a prevăzut durata uzufructului, se prezumă că este viager sau, după caz, că este constituit pe o durată de 30 ani. Uzufructul constituit până la data la care o altă persoană va ajunge la o anumită vârstă durează până la acea dată, chiar dacă acea persoană ar muri înainte de împlinirea vârstei stabilite. În lipsă de stipulaţie contrară, uzufructuarul are următoarele drepturi: - are folosinţa exclusivă a bunului, inclusiv dreptul de a culege fructele; fructele naturale şi industriale percepute după constituirea uzufructului aparţin uzufructuarului, iar cele percepute după stingerea uzufructului revin nudului proprietar [art. 710 alin. (2) Cod civil]. - uzufructuarul poate ceda dreptul unei alte persoane fără acordul nudului proprietar [art. 714 alin. (1) Cod civil]. - are dreptul de a închiria sau, după caz, de a arenda [art. 715 alin. (1) Cod civil]1. Uzufructuarul intră în posesia bunurilor după inventarierea acestora. Inventarul se întocmeşte numai în prezenţa nudului proprietar ori după notificarea acestuia. Uzufructuarul are următoarele obligaţii: - este ţinut să respecte destinaţia dată bunurilor de nudul proprietar (cu excepţia cazului în care se asigură o creştere a valorii bunului, potrivit art. 724 Cod civil); - este obligat să-l despăgubească pe nudul proprietar pentru orice prejudiciu cauzat prin folosirea necorespunzătoare a bunurilor date în uzufruct (art. 725 Cod civil); - este obligat să depună o garanţie pentru îndeplinirea obligaţiilor sale (art. 726-728 Cod civil); - suportă toate sarcinile şi cheltuielile ocazionate de litigiile privind folosinţa bunului, culegerea fructelor ori încasarea veniturilor [art. 733 alin. (1) Cod civil]; - primele de asigurare sunt plătite de uzufructuar, dacă pe durata uzufructului bunul este asigurat [art. 733 alin. (2) Cod civil]. Atât uzufructuarul, cât şi nudul proprietar sunt obligaţi să suporte reparaţiile bunului, după cum urmează: - uzufructuarul este obligat să efectueze reparaţiile de întreţinere a bunului [art. 729 alin. (1) Cod civil]; - reparaţiile mari sunt în sarcina nudului proprietar, iar dacă reparaţiile mari sunt determinate de neefectuarea reparaţiilor de întreţinere intră în sarcina uzufructuarului [art. 729 alin. (2) şi (3) Cod civil]; Nudul proprietar suportă cheltuielile şi sarcinile proprietăţii (art. 735 Cod civil). Potrivit art. 747 şi 748 Cod civil, uzufructul se stinge prin: Pentru alte drepturi ale uzufructuarului, în cazul în care uzufructul are ca obiect păduri şi cariere de piatră şi nisip aflate în exploatare (sau nedeschise), a se vedea art. 718-722 Cod civil. 1

Titlul III. Contractul

101

a. moartea uzufructuarului ori, după caz, încetarea personalităţii (dacă uzufructuarul este persoană juridică); b. ajungerea la termen; c. consolidare, atunci când calitatea de uzufructuar şi de nud proprietar se întrunesc în aceeaşi persoană; d. renunţarea la uzufruct; e. neuzul timp de 10 ani sau, după caz, timp de 2 ani de zile în cazul uzufructului unei creanţe; f. prin decesul ori, după caz, încetarea existenţei juridice a uzufructuarului chiar dacă termenul nu s-a împlinit; g. în cazul în care bunul a fost distrus în întregime dintr-un caz fortuit. 7.1.5.3. Uzul şi abitaţia (art. 749-754 Cod civil).

Uzul este dreptul unei persoane de a folosi lucrul altuia şi de a-i culege fructele naturale şi industriale numai pentru nevoile proprii şi ale familiei sale (art. 749 Cod civil). Abitaţia este dreptul unei persoane, titular al dreptului de abitaţie de a locui în locuinţa nudului proprietar împreună cu soţul şi copii săi, chiar dacă nu a fost căsătorit sau nu avea copii la data la care s-a constituit abitaţia, precum şi cu părinţii ori alte persoane aflate în întreţinere (art. 750 Cod civil). Uzul şi abitaţia se constituie în temeiul unui act juridic sau prin alte moduri prevăzute de lege. Atât dreptul de uz, cât şi de abitaţie au următoarele limite: nu pot fi cedate, iar bunul ce face obiectul acestor drepturi nu poate fi închiriat sau, după caz, arendat. Atât uzuarul (titularul dreptului de uz), cât şi titularul dreptului de abitaţie sunt: - îndreptăţiţi să perceapă fructele naturale şi industriale produse de bun ori, după caz, să ocupe întreaga locuinţă; - obligaţi să plătească toate cheltuielile de cultură şi reparaţiile de întreţinere ca şi uzufructuarul. 7.1.5.4. Servituţile

Servitutea este sarcina care grevează un imobil, pentru uzul sau utilitatea imobilului unui alt proprietar. Utilitatea rezultă din destinaţia economică a fondului dominant sau constă într-o sporire a confortului acestuia (art. 755 Cod civil). Servitutea se poate constitui în temeiul unui act juridic ori prin uzucapiune. Actul de constituire al servituţii poate menţiona anumite obligaţii în sarcina proprietarului fondului aservit pentru asigurarea uzului şi utilităţii fondului dominant. Dacă obligaţiile sunt notate în Cartea funciară, se transmite dobânditorilor subsecvenţi ai fondului aservit. Servitutea se poate constitui în vederea unei utilităţi viitoare a fondului dominant. Servituţile pot fi: a. aparente şi neaparente. Servituţile aparente sunt acelea a căror existenţă este atestată de un semn vizibil de servitute, spre exemplu: o uşă, o fereastră, un apeduct. Servituţile neaparente sunt acelea a căror existenţă nu este atestată de vreun semn vizibil

102

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

de servitute, spre exemplu, servitutea de a nu construi ori de a nu construi peste o anumită înălţime. b. continue şi necontinue. Servituţile continue se exercită fără a fi necesar faptul actual al omului, spre exemplu, servitutea de vedere ori servitutea de a nu construi. Pentru existenţa servituţilor necontinue este necesar faptul actual al omului, cum ar fi servitutea de trecere cu piciorul ori cu mijloace de transport. c. pozitive şi negative. În cazul servituţilor pozitive proprietarul fondului dominant exercită o parte dintre prerogativele dreptului de proprietate asupra fondului aservit, cum ar fi servitutea de trecere. Servituţile negative sunt acelea prin care proprietarul fondului fondului aservit este obligat să se abţină de la exercitarea unora dintre prerogativele dreptului de proprietate, cum ar fi servitutea de a nu construi. Potrivit art. 770 Cod civil, servituţile se sting pentru una din următoarele cauze: a. consolidarea, atunci când ambele fonduri ajung să aibă acelaşi proprietar; b. renunţarea proprietarului fondului dominant; c. ajungerea la termen; d. răscumpărarea; e. imposibilitatea definitivă de exercitare; f. neuzul timp de 10 ani; g. dispariţia oricărei utilităţi a acestora; h. prin exproprierea fondului aservit, dacă servitutea este contrară utilităţii publice căreia îi va fi afectat bunul expropriat.

Titlul III. Contractul

103

TITLUL III CONTRACTUL CAPITOLUL I Contractul - principal izvor de obligaţii civile Clasificarea contractelor 1.1. Izvoarele obligaţiilor

 O accepţiune a noţiunii de obligaţie face referire la „conţinutul raportului juridic obligaţional” adică la raportul juridic ce are în conţinutul său o obligaţie. Obligaţia din perspectiva raportului juridic obligaţional este o legătură de drept în virtutea căreia debitorul este ţinut să procure o prestaţie creditorului, iar acesta are dreptul să obţină prestaţia datorată (art. 1164 Cod civil). Spre exemplu în cazul unui contract de vânzare-cumpărare, - vânzătorul este obligat la prestaţiile referitoare la transferul dreptului de proprietate al bunului în patrimoniul cumpărătorului, la predarea bunului către cumpărător şi la garantarea cumpărătorului în privinţa viciilor bunului, - cumpărătorul este obligat la prestaţiile referitoare la plată a preţului şi la preluarea bunului în materialitatea lui. În acest caz, fiecare parte contractantă este debitor şi creditor în acelaşi timp; obligaţiile vânzătorului şi ale cumpărătorului rezultând din contractul de vânzarecumpărare. Prin urmare „obligaţiile izvorăsc din contract” (art. 1165 Cod civil); contractul fiind principalul izvor de obligaţii civile. Potrivit art. 1165 Cod civil, izvoarele obligaţiilor sunt: contractul, actul juridic unilateral, gestiunea de afaceri, îmbogăţirea fără justă cauză, plata nedatorată, fapta ilicită precum şi orice alt act sau fapt de care legea leagă naşterea unei obligaţii. „Obligaţiile” sunt reglementate de Cartea a V a din Codul civil. Contractele speciale sunt reglementate în aceeaşi carte, pornindu-se de la faptul că fiecare dintre ele, în parte, reprezintă un izvor de obligaţii1. Regulile particulare, cu privire la aceste contracte speciale sunt prevăzute în Codul civil sau în legi speciale2. 1A se vedea, F.A. Baias (membru al Comisiei de redactare a Proiectului Noului Cod Civil), Prefaţă la Codul Civil (Legea nr. 287/2001) la zi, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2009, p. XI. 2 Spre exemplu, regulile particulare cu privire la contractul de asigurare se găsesc în Legea nr. 136/1995 privind asigurările şi reasigurările în România, modificată şi completată.

104

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul 1.2. Noţiunea de contract

 Conform art. 1166 Cod civil, contractul este definit ca fiind acordul de voinţă între două sau mai multe persoane cu intenţia de a constitui, modifica, transmite sau stinge un raport juridic. În dreptul român, noţiunile de contract şi convenţie se folosesc cu înţeles identic1. 1.3. Clasificarea contractelor

1. După modul de formare, contractul poate fi consensual, solemn sau real (art. 1174 Cod civil).  În dreptul român formarea contractelor este guvernată de principiul consensualismului, care reprezintă regula în această materie. Potrivit acestui principiu „contractul este consensual atunci când se formează prin simplul acord de voinţă al părţilor” [art. 1174 alin. (2) Cod civil]. Prin urmare, pentru formarea valabilă a unui contract este suficientă simpla manifestare de voinţă a părţilor (spre exemplu, vânzareacumpărarea unui bun mobil).  Contractul este solemn atunci când validitatea sa este supusă îndeplinirii unor formalităţi prevăzute de lege [art. 1174 alin. (3) Cod civil]. Contractul solemn reprezintă o excepţie de la regula consensualismului. Pentru încheierea valabilă a contractului solemn este necesară, pe lângă manifestarea de voinţă, şi respectarea unor cerinţe de formă, prevăzute de lege2. Forma solemnă pentru astfel de contracte este o condiţie de validitate. Dintre contractele solemne exemplificăm: donaţia, ipoteca, vânzarea-cumpărarea ce are ca obiect un teren, contractul de societate prin care se constituie o societate pe acţiuni prin subscripţie publică etc.  Contractul este real atunci când, pentru validitatea sa, este necesară predarea unui bun debitorului [art. 1174 alin. (4) Cod civil]. Şi contractul real este o excepţie de la principiul consensualismului deoarece, pentru încheierea sa valabilă este necesară pe lângă manifestarea de voinţă şi predarea, adică, remiterea bunului3 (spre exemplu: împrumutul, depozitul, darul manual, transportul, gajul cu deposedare, comodatul etc.). Clasificarea nu este absolută, deoarece, acelaşi contract consensual ca regulă, poate fi solemn ca excepţie; exemplificăm în acest sens, contractul de vânzare-cumpărare care este consensual ca regulă, dacă are însă ca obiect un imobil (teren, construcţie) dobândeşte caracter solemn; contractul de donaţie este solemn, însă darul manual, care este o specie a donaţiei, este un contract real (spre exemplu, darul manual ce are ca 1 Termenii de „contract” şi cel de „convenţie” preluaţi din Codul civil francez din 1804, sunt consideraţi sinonimi potrivit codului nostru civil. În accepţiunea codului civil francez, convenţiunea este o noţiune mai cuprinzătoare, ea incluzând orice acord de voinţă prin care se creează, se modifică sau se stinge un raport juridic, în timp ce contractul ar fi numai acel acord care dă naştere unui raport juridic, dar nu şi acela care modifică sau stinge un astfel de raport. A se vedea, D. Ştefănescu, Drept civil, pentru facultăţile cu profil economic, Ed. Oscar Print, Bucureşti, 2000, p. 149 Codul civil român în vigoare defineşte contractul ca şi convenţia din dreptul francez, mai mult adăugând la contract şi operaţiunea de transmitere a raportului juridic. 2 A se vedea, R. Dimitriu (coordonator), A.S.E., Bucureşti, Drept civil, vol. I, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, p. 113. 3 Idem.

Titlul III. Contractul

105

obiect o carte sau un buchet de flori). Clasificarea este importantă din perspectiva aprecierii valabilităţii (validităţii) contractelor. Prin urmare, nerespectarea unei forme impusă de lege - adică, înscrisul autentic pentru contractul de donaţie sau pentru contractul, de vânzare-cumpărare a unui imobil - atrage după sine sancţionarea contractului cu nulitatea absolută, care desfiinţează contractul, considerându-se că nu a fost încheiat niciodată. 2. După numărul obligaţiilor la care dă naştere, contractul poate fi sinalagmatic sau unilateral. Contractul este sinalagmatic atunci când obligaţiile născute din acesta sunt reciproce şi interdependente. În caz contrar, contractul este unilateral chiar dacă executarea lui presupune obligaţii în sarcina ambelor părţi (art. 1171 Cod civil).  Contractul sinalagmatic dă naştere la obligaţii pentru ambele părţi contractante, astfel încât, fiecare parte are în acelaşi timp şi drepturi şi obligaţii reciproce, fiind în acelaşi timp şi creditor şi debitor1 din momentul încheierii contractului. Reciprocitatea obligaţiilor presupune că aceste drepturi şi obligaţii au ca izvor comun acelaşi contract2. Spre exemplu, în cazul contractului de vânzare-cumpărare, vânzătorul are, în principal, obligaţiile de a transfera dreptul de proprietate asupra bunului, de a preda bunul în materialitatea lui şi de a-l garanta pe cumpărător pentru viciile lucrului vândut, iar cumpărătorul are, în principal, obligaţiile de a plăti preţul şi de a lua în primire bunul.  În cazul contractului unilateral numai o parte se obligă, cealaltă parte nu are, prin urmare, nicio obligaţie. Caracterul unilateral se păstrează chiar dacă pe parcursul executării contractului se nasc obligaţii şi în sarcina celeilalte părţi3, în speţă, în sarcina creditorului. Spre exemplu, în cazul contractului de depozit, în care deponentul va trebui să restituie cheltuielile făcute de depozitar cu bunul, şi anume, cheltuieli suplimentare de întreţinere în funcţie de natura bunului depozitat (de hrănire, temperatură, lumină, apă etc.). Clasificarea are importanţă din perspectiva regimului juridic diferit pe care le au viciile de consimţământ4. 3. După scopul urmărit de părţi la încheierea lui, contractul poate fi cu titlu oneros sau cu titlu gratuit (art. 1172 Cod civil).  Contractul prin care fiecare parte urmăreşte să îşi procure un avantaj în schimbul obligaţiilor asumate este cu titlu oneros. Avantajul urmărit, în principal, constă într-un folos patrimonial urmărit de fiecare parte, astfel încât, prestaţiei uneia din părţi îi corespunde contraprestaţia celeilalte părţi. Spre exemplu, în cazul contractului de vânzare-cumpărare, vânzătorul urmăreşte să obţină suma de bani (preţul) iar cumpărătorul urmăreşte să procure bunul ce formează obiectul contractului, în schimbul sumei de bani respective. Exemplificăm contracte cu titlu oneros: de schimb, de locaţiune, închiriere, antrepriză, împrumut cu dobândă etc.

A se vedea, D. Ştefănescu, op. cit., p. 152. A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, Instituţii de drept civil în Noul Cod Civil.Manual pentru uzul formatorilor SNG,www,csm1909.ro/csm/linkuri/06_01_2011_38060_ro.pdf, p. 24. 3 Idem. 4 A se vedea, R. Dimitriu (coordonator), A.S.E., Bucureşti, op. cit., p. 108. 1 2

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

106



Contractul prin care una dintre părţi urmăreşte să procure celeilalte părţi un beneficiu, fără a obţine în schimb vreun avantaj este cu titlu gratuit. Procurarea unui folos patrimonial, ori, săvârşirea unui serviciu, gratuit, fără a se urmări realizarea vreunui contraechivalent, reprezintă un contract cu titlu gratuit. Spre exemplu, contractul de donaţie, depozitul gratuit, împrumutul fără dobândă (cu titlu gratuit) etc. Importanţa clasificării constă în următoarele1: - în privinţa capacităţii părţilor care încheie contractul, legea civilă este mai restrictivă în privinţa încheierii contractelor cu titlu gratuit; - în privinţa condiţiilor de formă, legea civilă este mai exigentă pentru contractele cu titlu gratuit, deoarece se cere forma solemnă pentru încheierea lor în principiu (înscrisul autentic); 4. După cum drepturile şi obligaţiile (adică prestaţiile) părţilor în momentul încheierii contractului sunt sau nu cunoscute, sau întinderea acestora este sau nu determinată sau determinabilă, contractul poate fi comutativ sau aleatoriu (art. 1173 Cod civil).  Este comutativ contractul în care, la momentul încheierii sale existenţa drepturilor şi obligaţiilor părţilor este certă (cunoscută), iar întinderea acestora este determinată sau determinabilă. Spre exemplu, contractele: de vânzare-cumpărare, de schimb, de antrepriză, de locaţiune etc.  Este aleatoriu contractul care, prin natura lui sau prin voinţa părţilor, oferă cel puţin uneia din părţi şansa unui câştig şi o expune totodată la riscul unei pierderi, ce depinde de un eveniment viitor şi incert. Aleatoriu are semnificaţia de întâmplător, care depinde de şansă. Prin urmare, specificul contractului aleatoriu, constă în faptul că, încă din momentul încheierii contractului, părţile se supun şansei de a câştiga şi riscului de a pierde, raportate la un eveniment viitor şi nesigur ca realizare2. Părţile nu cunosc, deci, la data încheierii contractului întinderea obligaţiilor lor, aceasta depinzând de o împrejurare viitoare, incertă. Exemplificăm următoarele contracte aleatorii: contractul de asigurare, contractul de rentă viageră, jocul la loto - pronosport, prinsoarea etc. 5. După raportul care există între ele, contractele pot fi principale şi accesorii.  Este principal contractul care are existenţă de sine stătătoare, independentă, soarta sa nedepinzând de soarta juridică a altui contract. În marea lor majoritate contractele sunt principale.  Este accesoriu contractul care, prin natura lui, nu are existenţă de sine stătătoare, soarta sa depinzând de a altui contract, principal. Spre exemplu, un contract de împrumut, ce are ca obiect o sumă de bani, este principal. Împrumutul respectiv a fost garantat cu o ipotecă sau cu un gaj. Gajul şi ipoteca sunt contracte accesorii care depind, în ceea ce priveşte executarea lor, de restituirea sau nerestituirea sumei de bani împrumutată. Clasificarea este importantă din perspectiva raportului dintre ele, raport căruia i se aplică regula „accesorium seqvitur principalem” adică „accesoriul serveşte principalului”. 6. În funcţie de modalitatea încheierii lor, contractele pot fi strict personale şi contracte care se încheie şi prin reprezentare. 1 2

Idem. A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 26.

Titlul III. Contractul

107



Este strict personal contractul care nu poate fi încheiat decât personal. În această categorie includem contractul de consulting - engineering, sau contractul de mandat. Contractele strict personale sunt o excepţie de la contractele care se încheie prin reprezentare. Marea majoritate a contractelor se încheie prin reprezentare (prin mandatar) acestea reprezintă regula în materia încheierii contractelor. 7. După reglementarea şi denumirea lor legală1 contractele pot fi tipice (numite) sau atipice (nenumite).  Este tipic contractul care are o denumire stabilită de lege şi o reglementare expresă, spre exemplu, contractele: de vânzare-cumpărare, de mandat, de comision, de schimb etc.  Este atipic contractul care nu are o reglementare expresă şi o denumire proprie2. Prin intervenţia legii un contract atipic poate deveni tipic, spre exemplu: contractul de sponsorizare, sau de hotelărie (potrivit Codului civil în vigoare). Exemplificăm următoarele contracte nenumite: de asistenţă juridică, de prestări servicii, de impresariat artistic (ce pot avea ca model un contract de prestări servicii), de furnizare (de energie termică, sau de servicii de telefonie mobilă) etc. De asemenea, sunt multe contracte care se încheie de profesionişti, şi care nu sunt reglementate de Codul civil3. Spre exemplu, contractul de credit bancar ce reprezintă principalul contract pe care societăţile bancare le încheie în activitatea lor4. Acesta conţine, ca reglementare, doar, depozitul de fonduri în bancă, facilitarea de credit, închirierea de casete de valori, contul curent5. Clasificarea este importantă din perspectiva regulilor aplicabile contractului nenumit, şi anume, unui astfel de contract i se aplică, dispoziţiile art. 1168 din Codul civil, care prevede, „contractelor nereglementate de lege li se aplică prevederile prezentului capitol - adică regulile generale în materia contractelor6 - iar dacă acestea nu sunt îndestulătoare, regulile speciale privitoare la contractul cu care se aseamănă cel mai mult”. 8. După modul de executare contractele pot fi cu executare dintr-o dată (uno ictu) şi cu executare succesivă.  Cu executare dintr-o dată este contractul a cărui executare implică o singură prestaţie din partea celui care se obligă (a debitorului). Acest tip de contract se mai numeşte şi cu executare instantanee. Exemplificăm, darul manual, ca varietate a donaţiei.

1

A se vedea, R. Dimitriu (coordonator), A.S.E., Bucureşti, op. cit., p. 116. Contractul nenumit trebuie interpretat şi executat potrivit intenţiei comune a părţilor, iar în completarea acesteia, potrivit reglementărilor cu caracter general privitoare la contracte. Numai când părţile au inclus într-un asemenea contract elemente ale unui contract numit, îşi vor putea găsi aplicare în reglementarea acestor elemente, dispoziţiile legale privitoare la contractul numit respectiv. Pe măsură ce unele contracte nenumite sunt frecvent utilizate în practică, ele ajung să fie reglementate expres de legiuitor, devenind contracte numite (http://legeaz.net/dictionar-juridic/contract-nenumit) 3 A se vedea, G. Piperea, Drept comercial. Întreprinderea, în reglementarea Noului Cod civil, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, p. 5. 4 Idem. 5 Ibidem. De asemenea, intră în categoria contractelor nenumite multe contracte care se încheie între acţionari sau asociaţi în vederea gestiunii comune a politicii faţă de societatea comercială emitentă a acţiunilor sau a părţilor sociale, spre exemplu, acordurile - extrastatutare între acţionari (shareholders agreements), clauzele de preferinţă (preempţiune) şi de agrement etc); A se vedea, G. Piperea, op. cit., p. 5. 6 A se vedea, Cartea a V a (Despre obligaţii), titlul II (Izvoarele obligaţiilor), Capitolul I (Contractul) 2

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

108

 Cu executare succesivă este contractul a cărui executare implică mai multe prestaţii eşalonate în timp, spre exemplu, contractul de locaţiune, donaţia cu sarcină de întreţinere etc. Importanţa clasificării presupune mai multe aspecte: - consecinţele neexecutării culpabile sunt: pentru contractele sinalagmatice cu executare dintr-o dată se aplică rezoluţiunea (ca modalitate prin care se desfiinţează contractul; rezoluţiunea îşi produce efecte şi pentru trecut, ex tunc şi pentru viitor - ex nunc), pentru contractele cu executare succesivă se aplică rezilierea (care desfiinţează contractul producând efecte numai pentru viitor, ex nunc); - efectele nulităţii; nulitatea contractului cu execuatre dintr-o dată produce efecte şi pentru trecut (ex tunc), considerându-se că acesta n-a fost încheiat niciodată; nulitatea contractului cu executare succesivă produce efecte numai pentru viitor (ex nunc). 9. După modalitatea de a fi încheiate pe baza negocierii, sau nu, contractele pot fi negociate, de adeziune şi obligatorii.  Contractul negociat este rezultatul discuţiilor, a negocierilor dintre părţile eventualului contract cu privire la clauzele acestuia, fără a li se impune nimic din exterior. Spre exemplu, vând „Dacia Logan” stare foarte bună, preţ negociabil, tel...În cadrul acestei clasificări contractele negociate reprezintă regula.  Contractul este de adeziune atunci când clauzele sale esenţiale sunt impuse ori sunt redactate de una din părţi, pentru aceasta sau ca urmare a instrucţiunilor sale, cealaltă parte neavând decât să le accepte ca atare (art. 1175 Cod civil). În acest tip de contracte eventualul aderent are numai două opţiuni, de a încheia sau nu contractul pe care ofertantul l-a stabilit de la început, cu toate clauzele1. Sunt contracte de adeziune, contractele de transport pe calea ferată, cu metroul, cu RATB, contractele de furnizare de apă, de furnizare de electricitate, de gaz, contractele dintre comercianţi şi consumatori, contractele de telefonie fixă şi celulară, contractele ce privesc vizionarea de spectacole publice, contractele dintre comercianţi şi consumatori etc.  Pentru contractul obligatoriu condiţiile încheierii lui sunt impuse de lege, de autorităţi publice sau de organisme profesionale2. Caracteristica acestui tip de contracte este că părţile nu au nicio opţiune în privinţa încheierii sau neîncheierii lor. Exemplificăm în acest sens, asigurarea de răspundere civilă pentru proprietarii de autovehicule, asigurarea obligatorie de locuinţe. 10. După structura lui contractul poate fi simplu sau complex3. Contractul complex este denumit de Codul civil contract-cadru.  Contractul simplu se compune dintr-o singură operaţiune juridică, spre exemplu, contractele de schimb, de vânzare-cumpărare, de donaţie, de mandat, comision, locaţiune etc.  Contractul-cadru se realizează prin mai multe operaţiuni juridice. Contractulcadru este acordul prin care părţile convin să negocieze să încheie sau să menţină raporturi contractuale ale căror elemente esenţiale sunt determinate de acesta [art. 1176 alin. (1) Cod civil].

1

A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 28; pentru detalii în privinţa contractelor negociate, de adeziune şi contracte forţate, a se vedea, L. Pop, Tratat de drept civil. Obligaţiile. Contractul, vol. II, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2009, p. 368. 2 http://www.dreptonline.ro/resurse/contracte.php 3 A se vedea, M.Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 29;

Titlul III. Contractul

109

Modalitatea de executare a contractului-cadru, în special termenul şi volumul prestaţiilor, precum şi, dacă este cazul, preţul acestora sunt precizate prin convenţii ulterioare [art. 1176 alin. (2) Cod civil]. Exemplu de contract-cadru este contractul de leasing, care conţine în cuprinsul acestuia contractele de vânzare-cumpărare, de mandat, de locaţiune şi o promisiune unilaterală de vânzare.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

110

CAPITOLUL II Încheierea contractului 2.1. Principiile ce guvernează contractul

Atât în faza precontractuală, aceea a negocierii, cât şi la încheierea şi pe tot timpul executării sale, contractul este guvernat de două principii: libertatea de a contracta şi buna-credinţă1.  „Libertatea contractuală constă în posibilitatea pe care persoanele fizice şi juridice o au, conform legii, de a crea contracte şi de a le stabili conţinutul2”. În aceeaşi termeni Curtea Constituţională3 defineşte libertatea contractuală ca fiind „posibilitatea recunoscută oricărui subiect de drept de a încheia un contract, în înţelesul de mutuus consensus, de produs al manifestării sale de voinţă convergentă cu a celeilalte sau celorlalte părţi, de a stabili conţinutul acestuia şi de a-i determina obiectul, dobândind drepturi şi asumându-şi obligaţii a căror respectare este obligatorie pentru părţile contractante”. Codul civil consacră libertatea contractuală în art. 1169 potrivit căruia „părţile sunt libere să încheie contracte şi să le determine conţinutul acestora, în limitele impuse de lege, de ordinea publică şi de bunele moravuri”. Singurele îngrădiri ale libertăţii contractuale sunt: ordinea publică şi bunele moravuri pe care niciunui subiect de drept nu-i este permis să le încalce4. Libertatea de a contracta presupune: - părţile sunt libere să încheie contracte; având libertatea de a încheia contracte părţile sunt libere şi în privinţa refuzării de a încheia contracte; - părţile sunt libere să le determine conţinutul; aceasta se exprimă prin libertatea pentru fiecare parte de a stabili clauzele contractuale ca rezultat al manifestării sale de voinţă în acord cu voinţa celeilalte părţi contractante. Libertatea de a contracta trebuie privită într-un context mai larg referitor la libertatea economică, reglementată de Constituţia României din 2003, şi anume „Accesul liber al persoanei la o activitate economică, libera iniţiativă şi exercitarea acestora în condiţiile legii, sunt garantate” (art. 45).  Buna-credinţă guvernează nu numai întreaga materie a Codului civil5, ci şi materia contractelor. Astfel, „părţile trebuie să acţioneze cu bună-credinţă, atât la negocierea şi încheierea contractului, cât şi pe tot parcursul executării sale. Ele nu pot înlătura sau limita această obligaţie”. (art. 1170 Cod civil).

A se vedea, F.C. Stoica, Dreptul afacerilor. Contracte. Ed. ASE, Bucureşti, p. 14. A se vedea, I. Albu, Libertatea contractuală, în Dreptul nr. 3/1993, Bucureşti, p. 29. 3 A se vedea, Decizia nr. 365 din 5 iulie 2005. 4 A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 17. 5 În acest sens art. 14 alin. (1) prevede, persoanele fizice şi persoanele juridice participante la raporturile civile trebuie să îşi exercite drepturile şi să îşi execute obligaţiile cu bună-credinţă, în acord cu ordinea publică şi bunele moravuri. Buna-credinţă se prezumă până la proba contrarie [art. 14 alin. (2)]. 1 2

Titlul III. Contractul

111

Aceasta este norma generală aplicabilă materiei contractelor. Norma specială priveşte mecanismul încheierii contractelor în art. 1183, care detaliază obligaţia bunei-credinţe în cursul negocierilor şi prevede sancţiunea pentru conduita de rea-credinţă, şi anume obligaţia de a repara prejudiciul astfel cauzat celeilalte părţi1. Părţile nu pot înlătura sau limita această obligaţie, ceea ce conferă normei din prima teză, caracter de ordine publică2. 2.2. Condiţiile de validitate, esenţiale, pentru încheierea contractului (condiţii de fond) 2.2.1. Principiul libertăţii formei

 Potrivit Codului civil în vigoare încheierea contractului se realizează prin simplul acord de voinţă al părţilor, capabile de a contracta, dacă legea nu impune o anumită formalitate pentru încheierea sa valabilă (art. 1178). Prin această dispoziţie se reglementează principiul libertăţii formei în materia încheierii contractului. Prin urmare, regula sau principiul libertăţii formei în materia încheierii contractului presupune că simplul acord de voinţă între două sau mai multe persoane cu intenţia de a constitui, modifica, transmite sau stinge un raport juridic este necesar şi suficient pentru ca un contract să fie considerat valabil încheiat. Forma contractului este acea condiţie ce constă în modalitatea de exteriorizare a acordului de voinţă făcută cu intenţia de a constitui, modifica, transmite sau stinge un raport juridic3. Principiul se aplică dacă sunt întrunite cumulativ două condiţii (una pozitivă şi cealaltă negativă): - părţile sunt capabile să încheie contracte, deci să aibă capacitatea cerută de lege în acest sens; - legea să nu impună o anumită formalitate pentru încheierea contractului respectiv.  Potrivit art. 1179 Cod civil, condiţiile esenţiale, pentru validitatea contractului sunt: 1. capacitatea de a contracta; 2. consimţământul valabil încheiat; 3. un obiect determinat, valabil şi licit; 4. o cauză valabilă a obligaţiilor. Aceste condiţii se mai numesc şi de fond sau intrinseci, pentru că ţin de voinţa internă (reală) a părţilor, spre deosebire de condiţiile care privesc forma contractului, ca modalitate de exteriorizare a acordului de voinţă4.

1 A se vedea, F. Baias, Conferinţa privind noul Cod Civil, INM, 15-16 septembrie 2011, (http://www.inm-lex.ro/NCC/video2.html). 2 O normă asemănătoare există în principiile dreptului European al contractelor. Idem. 3 A se vedea, G. Beleiu, Drept civil român. Introducere în dreptul civil. Subiectele de drept civil. Casa de editură şi presă „Şansa” SRL, Bucureşti, 1993, p. 145, cu referire la condiţiile de formă cerute pentru actul juridic civil; în acelaşi sens şi R. Dimitriu (coordonator), A.S.E., Bucureşti, op. cit., p. 142. 4 Cu privire la „condiţiile esenţiale pentru validitatea contractului” a se vedea, S.L. Cristea, Dreptul afacerilor, ed. a III a revizuită şi adăugită, Ed. Universitară, Bucureşti, 2012, pp. 258 şi urm.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

112

Ca principiu, legea nu prevede nicio cerinţă în privinţa formei, punându-se astfel accentul pe libertatea de voinţă contractuală, asigurându-se, astfel, celeritatea circuitului civil1, iar în măsura în care legea prevede o anumită formă, a contractului, aceasta trebuie respectată, sub sancţiunea prevăzută de dispoziţiile legale aplicabile [art. 1179 alin. (2) Cod civil]. 2.2.2. Capacitatea de a contracta

 Capacitatea de a contracta pentru persoana fizică Poate contracta orice persoană care este capabilă, adică ce are capacitate de exerciţiu. Codul civil prevede în acest sens că, încheierea contractului se realizează prin simplul acord de voinţă al părţilor, capabile de a contracta (art. 1178 Cod civil)”. „Poate contracta, prin urmare, orice persoană care nu este declarată incapabilă de lege şi nici oprită să încheie anumite contracte (art. 1180 Cod civil). În afara altor cazuri prevăzute de lege, nu au capacitate de exerciţiu, deci, nu sunt capabile următoarele persoane: - minorul care nu a împlinit vârsta de 14 ani; - interzisul judecătoresc. O persoană fizică capabilă să contracteze are capacitate de exerciţiu. Capacitatea de exerciţiu este aptitudinea persoanei de a încheia singură acte juridice civile. Între 14 şi 18 ani persoana fizică are capacitate de exerciţiu restrânsă. Poate încheia singur anumite contracte: - minorul de 14 ani poate face singur acte de conservare, de administrare care nu îl prejudiciază, precum şi acte de dispoziţie de mică valoare, cu caracter curent şi care se execută la data încheierii lor [art. 41 alin. (2)]; - minorul de 15 ani poate încheia acte juridice referitoare la munca, la îndeletnicirile artistice sau sportive ori la profesia sa, cu încuviinţarea părinţilor sau a tutorelui, caz în care minorul exercită singur drepturile şi îndeplineşte tot astfel obligaţiile născute din aceste acte (art. 42); Persoana fizică cu capacitate de exerciţiu deplină nu are, în principiu, nicio restricţie în privinţa încheierii contractelor. Capacitatea deplină începe la împlinirea vârstei de 18 ani, cu două excepţii: - de la 16 ani minorul dobândeşte capacitate deplină de exerciţiu prin efectul căsătoriei (art. 39); - de la 16 ani minorului i se poate recunoaşte de către instanţa de tutelă capacitate deplină de exerciţiu (art. 40).  Actele făcute de persoana lipsită de capacitate de exerciţiu sau cu capacitate de exerciţiu restrânsă cu încălcarea dispoziţiilor referitoare la capacitatea civilă, inclusiv actele făcute de tutore fără autorizarea instanţei de tutelă, atunci când această autorizare este cerută de lege sunt lovite de nulitate relativă, chiar fără dovedirea unui prejudiciu (art. 44 Cod civil). 1

A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 31.

Titlul III. Contractul

113

 Capacitatea de a contracta pentru persoana juridică Şi pentru persoana juridică, regula este principiul capacităţii de a contracta, astfel că, persoana juridică poate avea orice drepturi şi obligaţii civile, cu excepţia acelora care, prin natura lor sau potrivit legii, nu pot aparţine decât persoanei fizice (art. 206 Cod civil). Persoana juridică îşi exercită drepturile şi îşi îndeplineşte obligaţiile prin organele sale de administrare, de la data constituirii lor [art. 209 alin. (1) Cod civil]. De la data constituirii organelor de administrare persoana juridică are deci capacitatea de exerciţiu, respectiv, aptitudinea de a exercita drepturile şi de a-şi îndeplini obligaţiile. Organele de administrare se constituie la data înfiinţării persoanei juridice, dată de la care se şi dobândeşte capacitatea de folosinţă. Atât capacitatea de folosinţă, cât şi cea de exerciţiu a persoanei juridice încep la aceeaşi dată, care este însă diferită în funcţie modul de înfiinţare a persoanei juridice. Până la data constituirii organelor de administrare, exercitarea drepturilor şi îndeplinirea obligaţiilor care privesc persoana juridică, adică pentru constituirea sa valabilă, se fac de către fondatori ori de către persoanele fizice sau persoanele juridice desemnate în acest scop [art. 210 alin. (1) Cod civil]. Se recunoaşte astfel, persoanelor juridice supuse înregistrării şi o capacitate de folosinţă anticipată care începe chiar de la data actului de înfiinţare, dată de la care poate dobândi drepturi şi obligaţii, însă numai în măsura necesară pentru ca persoana juridică să ia fiinţă în mod valabil [art. 205 alin. (3) Cod civil]. Prin act de înfiinţare se înţelege actul de constituire a persoanei juridice şi, după caz, statutul acesteia [art. 194 alin. (2) Cod civil]. Capacitatea de folosinţă a persoanei juridice, respectiv, aptitudinea de a avea drepturi şi obligaţii, începe: - pentru persoanele juridice supuse înregistrării, de la data înregistrării lor [art 205 alin. (1) Cod civil]; - pentru persoanele juridice nesupuse înregistrării, potrivit art. 194 Cod civil1, de la data actului de înfiinţare, de la data autorizării constituirii lor sau de la data îndeplinirii oricărei alte cerinţe prevăzute de lege. Pentru persoanele juridice fără scop patrimonial, principiul capacităţii de a încheia contracte este subordonat principiului specialităţii capacităţii de folosinţă, potrivit căruia persoanele juridice pot avea „doar acele drepturi şi obligaţii civile care sunt necesare pentru realizarea scopului stabilit de lege, actul de constituire sau statut [art. 206 alin. (2) Cod civil]2. O excepţie de la regula capacităţii de folosinţă anticipată recunoscută doar în legătură cu naşterea valabilă a persoanei juridice supusă înregistrării este reglementată în legătură cu liberalităţile. Acestea pot fi primite în condiţiile dreptului comun, de la data actului de înfiinţare, iar în cazul fundaţiilor testamentare, din momentul, deschiderii succesiunii testatorului, chiar şi în cazul în care liberalităţile nu sunt necesare pentru ca persoana juridică să ia fiinţă în mod valabil (art. 208 Cod civil)3.

1 Persoana juridică se înfiinţează: a) prin actul de înfiinţare al organului competent, în cazul autorităţilor şi al instituţiilor publice, al unităţilor administrativ-teritoriale, precum şi al agenţilor economici, care se constituie de către stat sau de către unităţile administrativ-teritoriale. În toate cazurile, actul de înfiinţare trebuie să prevadă, în mod expres, dacă autoritatea publică sau instituţia publică este persoană juridcă; b) prin actul de înfiinţare al celor care o constituie, autorizat, în condiţiile legii; c) în orice alt mod prevăzut de lege (art. 194 Cod civil). 2 A se vedea şi, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 34. 3 Idem

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

114

 Actele juridice încheiate cu încălcarea dispoziţiilor referitoare la capacitatea civilă a persoanelor juridice sau cu nerespectarea principiului specialităţii capacităţii de folosinţă pentru persoanele fără scop patrimonial sunt lovite de nulitate absolută, fiind vorba de nerespectarea unor condiţii de fond, esenţial şi de validitate a contractului [art. 206 alin. (3) Cod civil]. 2.2.3. Consimţământul valabil încheiat

Consimţământul poate fi definit ca fiind manifestarea în exterior a hotărârilor (a voinţelor) ambelor părţi contractante. Prin urmare, contractul ca produs al consimţământului, este rezultatul întâlnirii dintre voinţele individuale ale viitoarelor părţi contractante1.  Doctrina juridică a lansat şi teoria formării progresive a consimţământului în materie contractuală, văzută drept un instrument de adaptare a întinderii consimţământului2. Prin această teorie a fost abandonată concepţia clasică potrivit căreia contractul se formează instantaneu, respectiv, încheierea contractului rezultă în mod spontan din simplul acord de voinţă reprezentat de un schimb de consimţăminte. Teoria menţionată arată că există situaţii în care primul contact juridic dintre părţile eventuale ale viitorului contract reprezintă doar naşterea unui consimţământ parţial, a cărui completare se va face apoi progresiv, în intervalul de reflexie autoprocurat de părţi sau alocat „părţii slabe” de legiuitor3. 2.2.3.1. Formarea contractului

Formarea contractului necesită analiza următoarelor aspecte: a) încheierea contractului, b) momentul şi locul încheierii contractului, c) momentul şi locul încheierii contractului la distanţă, d) momentul şi locul încheierii contractului prin mijloace electronice, e) oferta de a contracta, f) acceptarea ofertei, g) forma ofertei. a) Încheierea contractului. Încheierea contractului se realizează prin negocierea lui de către părţi sau prin acceptarea fără rezerve a unei oferte de a contracta (art. 1182 Cod civil). Negocierea presupune ca părţile să se pună de acord asupra elementelor esenţiale ale contractului. Elementele secundare ale contractului pot fi stabilite ulterior de către părţi sau chiar de către altă persoană decât părţile contractante. Dacă asupra acestor elemente secundare părţile nu se înţeleg, sau nu sunt de acord cu decizia părţii căreia i s-a încredinţat această sarcină, oricare parte poate cere instanţei să dispună completarea contractului, în funcţie de împrejurări, de natura contractului şi de intenţia părţilor. Formarea contractului este guvernată de principiul libertăţii de voinţă a părţilor de a încheia sau nu un contract, acesta se exprimă prin aceea că părţile sunt libere să iniţieze, să desfăşoare sau să rupă negocierile nefiind răspunzătoare pentru neresuşita acestora [art. 1183 alin. (1) Cod civil]. Pe parcursul negocierilor părţile sunt ţinute să respecte anumite exigenţe care ţin de buna-credinţă, de obligaţia de confidenţialitate sau chiar de forma contractului. 1

A se vedea, L. Pop, op. cit., p. 155. A se vedea, V.C. Cocean, Rolul şi componentele voinţei juridice la formarea actelor juridice - Teză de doctorat, Bucureşti, 2009, p. 18 (http://www.univbuc.ro). 3 Idem. 2

Titlul III. Contractul

115

Prin urmare: - este interzisă orice limitare sau excludere a bunei-credinţe prin convenţie între părţi. Se încalcă buna-credinţă dacă se constată conduita părţii care iniţiază sau continuă negocieri fără intenţia de a încheia contractul, ajungând chiar până la ruperea negocierilor. Partea căreia i se impută această atitudine de rea-credinţă răspunde pentru prejudiciul cauzat celeilalte părţi [art. 1183 alin. (3), (4) Cod civil]1; - dacă una din părţi comunică celeilalte o informaţie confidenţială, aceasta din urmă este obligată să nu o divulge şi să nu o folosească în interes propriu, indiferent dacă se încheie sau nu contractul. Nerespectarea acestei obligaţii atrage după sine răspunderea pentru culpă (art. 1184 Cod civil). - dacă asupra unui anumit element de care depinde încheierea contractului, sau asupra unei anumite forme, există un dezacord, contractul nu se încheie până nu se ajunge la un acord cu privire la acestea (art. 1185 Cod civil). b) Momentul şi locul încheierii contractului Contractul se încheie în momentul în care oferta se întâlneşte cu acceptarea. Momentul încheierii contractului diferă după cum este vorba de contracte încheiate între prezenţi sau între absenţi2 (prin corespondenţă). Dacă viitoarele părţi contractante sunt prezente în acelaşi loc, contractul se consideră încheiat în momentul/şi prin realizarea acordului de voinţă sau al exprimării consimţământului lor3. Dacă viitoarele părţi contractante, nu sunt prezente în acelaşi loc, ci în locuri diferite, la distanţă una de cealaltă, contractul se consideră că se încheie între absenţi4, iar acordul de voinţă se realizează prin formularea unei oferte urmată de acceptare5. Pentru contractul care se încheie între absenţi, Codul civil consacră, teoria recepţiunii6, adoptată de doctrină şi de practică, potrivit căreia, contractul se consideră încheiat în momentul şi în locul în care acceptarea ajunge la ofertant, chiar dacă acesta nu ia cunoştinţă de ea din motive care nu îi sunt imputabile [art. 1186 alin. (1)]. Se consideră astfel că simpla primire de către ofertant a corespondenţei expediate de acceptant constituie o prezumţie relativă că ofertantul a luat cunoştinţă de acceptare7. De asemenea, contractul se consideră încheiat şi în cazul în care destinatarul ofertei face un act corespunzător unui început de executare a contractului. Astfel, contractul se consideră încheiat în momentul în care 1 Pentru stabilirea acestui prejudiciu se va ţine seama de cheltuielile angajate în vederea negocierilor, de renunţarea de către cealaltă parte la alte oferte şi de orice împrejurări asemănătoare [art. 1183 alin. (4) Cod civil]. 2 A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (coordonatori), A.S.E., Bucureşti, op. cit., p. 276. 3 Uneori în momentul încheierii acordului de voinţă se îndeplinesc şi condiţiile de formă ale încheierii contractului, a se vedea, http://www.euroavocatura.ro/dictionar/3044/Oferta. 4 Contractul încheiat între persoane absente se numeşte că s-a încheiat „prin corespondenţă”; a se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (coordonatori), A.S.E., Bucureşti, op. cit., p. 276. 5 A se vedea, http://www.euroavocatura.ro/dictionar/3044/Oferta. 6 Doctrina a emis patru teorii: a) teoria emisiunii, potrivit căreia contractul se consideră încheiat în momentul în care destinatarul ofertei emite acceptarea; b) teoria expediţiunii, potrivit căreia contractul se încheie în momentul în care destinatarul ofertei expediază acceptarea, momentul concret fiind considerat acela al datei de expediere din ştampila poştei; c) teoria recepţiunii, care se regăseşte în text; d) teoria informaţiunii, potrivit căreia contractul se încheie în momentul în care ofertantul ia cunoştinţă de cuprinsul acceptării; a se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (coordonatori), A.S.E., Bucureşti, op. cit., p. 277. 7 A se vedea, C. Stătescu, C. Bârsan, Tratat de drept civil. Teoria generală a obligaţiilor, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2008, p. 50; Pop L, Drept civil. Teoria generală a obligaţiilor, vol. II, Ed. Fundaţiei „Chemarea” Iaşi, 1994, p. 56; P. Perju, Contractul, Ed. C.H. Beck, 2010, p. 25

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

116

destinatarul ofertei săvârşeşte un act sau un fapt concludent, fără a-l înştiinţa pe ofertant, dacă, în temeiul ofertei, al practicilor stabilite între părţi, al uzanţelor sau potrivit naturii afacerii, acceptarea se poate face în acest mod [art. 1186 alin. (2) Cod civil]. Momentul încheierii contractului este important de stabilit din cel puţin, următoarele motive1: - din momentul încheierii contractului se produc efectele acestuia, adică se nasc drepturile şi obligaţiile ce revin părţilor; - oferta este caducă (fără efect) numai până la momentul încheierii contractului; - de la momentul încheierii contractului, dacă o parte nu-şi execută obligaţiile va răspunde din punct de vedere contractual; - dacă contractul nu s-a încheiat şi una din părţi - ofertantul sau destinatarul ofertei o prejudiciază pe cealaltă, răspunderea va fi delictuală, spre exemplu, în cazul unei oferte cu termen ofertantul retrage oferta înăuntrul termenului; - în cazul unui conflict de legi în timp, contractului i se va aplica legea în vigoare la momentul încheierii sale; - din momentul încheierii contractului curg şi se calculează termenele de prescripţie extinctivă. Locul încheierii contractului urmează aceleaşi reguli care se aplică şi momentului încheierii contractului. Dacă contractul se încheie între persoane prezente, locul încheierii acestuia este chiar locul unde se află părţile. Dacă contractul se încheie prin corespondenţă, de regulă, locul încheierii acestuia este unde acceptarea ofertei se întâlneşte cu oferta, adică la ofertant [art. 1186 alin. (1) Cod civil]. În cazul în care, contractul se încheie în momentul în care destinatarul ofertei săvârşeşte un act sau un fapt concludent fără a-l înştiinţa pe ofertant dacă, în temeiul ofertei, al practicilor stabilite între părţi, al uzanţelor sau potrivit naturii afacerii, acceptarea se poate face în acest mod [art. 1186 alin. (2) Cod civil], locul unde acceptarea ofertei se întâlneşte cu oferta este la destinatarul ofertei sau la acceptant. Deci locul încheierii contractului este la destinatarul ofertei sau la acceptant. Locul formării contractului determină „pentru anumite contracte competenţa instanţei ce va fi sesizată cu litigiile decurgând din executarea contractului2, iar în cazul conflictului de legi în spaţiu, legea aplicabilă. c) Momentul şi locul încheierii contractelor la distanţă3 Ordonanţa nr. 130/2000, reglementează condiţiile încheierii şi executării contractelor comerciale la distanţă între comercianţii care furnizează produse sau servicii şi consumatori (art. 1). Contractul la distanţă este contractul de furnizare de produse sau servicii încheiat între un comerciant şi un consumator, în cadrul unui sistem de vânzare organizat de către comerciant, care utilizează în mod exclusiv, înainte şi la

1

Idem. A se vedea, I. Rossetti-Bălănescu, O. Sachelarie, N.G. Nedelcu, Principiile dreptului civil român, Ed. de stat Bucureşti, p. 249. 3 A se vedea, O.G. nr. 130/2000, actualizată la data de 27 decembrie 2008, privind protecţia consumatorilor la încheierea şi executarea contractelor la distanţă (avându-se în vedere republicarea din M. Of. nr. 177 din 7 martie 2008). Actul modificator este O.U.G. nr. 174/2008, publicată în M. Of. nr. 795 din 27 noiembrie 2008. Ordonanţa transpune prevederile Directivei 97/7/CE a Parlamentului European şi a Consiliului din 20 mai 1997 privind protecţia consumatorilor în cadrul contractelor la distanţă, publicată în Jurnalul Oficial al Uniunii Europene (JOCE) nr. L 144 din 4 iunie 1997, cu modificările ulterioare. 2

Titlul III. Contractul

117

executarea acestui contract una sau mai multe tehnici de comunicare la distanţă 1 [art. 2 alin. (1), lit. a), O.G. nr. 130/2000]. Comerciantul care furnizează produse sau servicii are calitatea de ofertant, iar consumatorii sunt destinatarii ofertei. Comerciantul, înainte de încheierea contractului la distanţă lansează oferta, fiind obligat să informeze consumatorul în timp util, corect şi complet despre conţinutul acesteia2. Dacă părţile nu au convenit altfel, contractul se consideră încheiat, în momentul primirii mesajului de confirmare de către consumator, referitor la comanda sa (art. 5). Locul încheierii contractului fiind prin urmare la comerciantul ofertant. O.G. nr. 130/ 2000, ca şi Codul civil intrat în vigoare ulterior acesteia, a adoptat teoria recepţiunii, sau sistemul cunoaşterii prezumate a conţinutului acceptării3, în privinţa momentului şi locului de încheiere a contractului. d) Momentul şi locul încheierii contractelor prin mijloace electronice. Contractele electronice sunt încheiate prin intermediul mijloacelor informatice. Aceste contracte sunt reglementate de Legea nr. 365/2002 privind comerţul electronic4. Pentru validitatea contractelor încheiate prin mijloace electronice5 nu este necesar consimţământul prealabil al părţilor asupra utilizării mijloacelor electronice [art. 7 alin. (2)]. Proba încheierii acestor contracte şi a obligaţiilor care rezultă din acestea este supusă dispoziţiilor dreptului comun în materie de probă şi prevederilor Legii nr. 455/2001 privind semnătura electronică [art. 7 alin. (2)]. Referitor la momentul încheierii contractelor electronice art. 9 din Legea nr. 365/2002 prevede următoarele situaţii:  prin derogare de la norma generală în materie [art. 1186 alin. (1) Cod civil], corespunzătoare teoriei recepţiunii, art. 9 alin. (1), instituie „teoria informaţiunii” prevăzând că „dacă părţile nu au convenit altfel, contractul se consideră încheiat în momentul în care acceptarea ofertei de a contracta a ajuns la cunoştinţa ofertantului”. Potrivit teoriei informaţiunii contractul se încheie în momentul în care 1Lista ce cuprinde tehnicile de comunicaţie la distanţă este următoarea: a) imprimat neadresat; b) imprimat adresat; c) scrisoare tipizată; d) publicitate tipărită cu bon de comandă; e) catalog; f) telefon cu intervenţie umană; g) telefon fără intervenţie umană (automat de apel, audiotext); h) radio; i) videofon (telefon cu imagine); j) videotext (microordinator, ecran Tv cu tastatură sau ecran tactil); k) poştă electronică (e-mail); l) telecopiator (fax); m) televiziune (teleshoping). 2 Conţinutul ofertei trebuie să cuprindă: a) identitatea comerciantului şi, în cazul contractelor care prevăd plata anticipată, adresa şi modalităţile de contactare a acestuia, telefon/fax, e-mail şi codul unic de înregistrare; b) caracteristicile esenţiale ale produsului sau serviciului; c) preţul bunurilor sau tarifele serviciilor, cu toate taxele incluse; d) cheltuielile de livrare, dacă este cazul; e) modalităţile de plată, de livrare sau de prestare; f) dreptul de denunţare unilaterală a contractului, cu excepţia cazurilor prevăzute în prezenta ordonanţă; g) costul utilizării tehnicii de comunicaţie la distanţă, în cazul în care acesta este calculat altfel decât conform tarifului de bază; h) perioada de valabilitate a ofertei sau a preţului; i) durata minimă a contractului, în cazul contractelor care prevăd furnizarea curentă sau periodică a unui produs sau serviciu; j) termenul limită de executare a obligaţiilor rezultând din contract [art. 3 alin. (1)]. 3 A se vedea, C. Stătescu, C. Bârsan, op. cit., p. 50. 4 Republicată în M. Of. nr. 959 din 29 noiembrie 2006. Nu fac obiectul contractelor prin mijloace electronice: a) activitatea notarilor publici, în măsura în care acesta presupune o participare directă şi specifică la exercitarea prerogativelor autorităţii publice; b) activitatea de reprezentare juridică în faţa organelor de jurisdicţie şi de urmărire penală; c) jocurile de noroc cu câştiguri în bani, loteriile şi pariurile. [art. 2 alin. (3) din lege]. 5 Mijloace electronice reprezintă echipamente electronice şi reţele de cablu, fibră optică, radio, satelit şi altele asemenea, utilizate pentru prelucrarea , stocarea sau transmiterea informaţiei [art. 1 alin. (2), Legea nr. 365, republicată privind comerţul electronic].

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

118

ofertantul ia cunoştinţă de cuprinsul acceptării1; locul încheierii contractului este, în acest caz, la destinatarul ofertei (la ofertant).  art. 9 alin. (1), prima teză, din acelaşi act normativ, prevede o situaţie specială pentru „contractul care, prin natura sa ori la cererea beneficiarului, impune o executare imediată a prestaţiei caracteristice” caz în care „contractul se consideră încheiat în momentul în care debitorul acesteia a început executarea”. Locul încheierii contractului este la destinatarul ofertei (acceptant). În spiritul aceleiaşi reglementări sunt dispoziţiile art. 1186 alin. (2) din Codul civil, şi anume: ”contractul se consideră încheiat în momentul în care destinatarul ofertei săvârşeşte un act sau un fapt concludent, fără a-l înştiinţa pe ofertant, dacă, în temeiul ofertei, al practicilor stabilite între părţi, al uzanţelor sau potrivit naturii afacerii, acceptarea se poate face în acest mod”.  în situaţia în care ofertantul a cerut, ca în prealabil să i se comunice acceptarea, contractul se va considera încheiat în momentul în care acceptarea ofertei de a contracta a ajuns la cunoştinţa sa [art. 9 alin. (1), teza a doua]2. Potrivit art. 9 alin. (3), în cazul în care destinatarul trimite prin mijloace electronice oferta de a contracta (având calitatea de ofertant) sau acceptarea ofertei ferme de a contracta făcută de furnizorul de servicii3 (având calitatea de beneficiar al ofertei de a contracta), furnizorul de servicii are obligaţia de a confirma primirea ofertei sau, după caz a acceptării acesteia, într-unul din modurile: a) trimiterea unei dovezi de primire prin poşta electronică sau printr-un alt mijloc de comunicare individuală echivalent, la adresa indicată de către destinatar, fără întârziere; b) confirmarea primirii ofertei printr-un mijloc echivalent celui utilizat pentru trimiterea acesteia, de îndată ce oferta a fost primită de furnizorul de servicii, cu condiţia ca această confirmare să poată fi stocată şi reprodusă de destinatarul serviciilor. Ofertele sau acceptarea ofertei, precum şi confirmarea primirii ofertei sau a acceptării ofertei, se consideră primite atunci când părţile cărora le sunt adresate pot să le acceseze [art. 9 alin. (4) Legea nr. 365/2002]. De asemenea, relevant în cazul determinării momentului încheierii unui contract este marcarea temporală a documentelor şi atestarea locului unde s-au încheiat acestea din partea furnizorului de servicii de marcare temporală sau de către notarul public prin acelaşi procedeu tehnic4. Marcarea temporală

A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (coordonatori), A.S.E., Bucureşti, op. cit., p. 277. Pentru detalii, a se vedea, M.I. Bocşa, Încheierea contractelor de comerţ internaţional prin mijloace electronice, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, pp. 222-223; A. Bleoancă, Contractul în formă electronică, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2010, p. 140. 3 Furnizor de servicii este orice persoană fizică sau juridică ce pune la dispoziţie un număr determinat sau nedeterminat de persoane un serviciu al societăţii informaţionale [art. 1 alin. (3)]. Serviciu al societăţii informaţionale este orice serviciu care se efectuează utilizându-se mijloace electronice şi prezintă următoarele caracteristici: a) este efectuat în considerarea unui folos patrimonial, procurat ofertantului în mod obişnuit de către destinatar; b) nu este necesar ca ofertantul şi destinatarul să fie fizic prezenţi simultan în acelaşi loc; c) este efectuat prin transmiterea informaţiei la cererea individuală a destinartarului [art. 1 alin. (1)], ambele din Legea nr. 365, republicată, privind comerţul electronic. 4 A se vedea, R. Cârstea, http://www.juridice.ro/162149/momentul-locul-şi-legea-aplicabilă-ăncheieriicontractului-electronic.html. 1 2

Titlul III. Contractul

119

este reglementată de Legea nr. 451/2004 privind marca temporală1 care stabileşte regimul juridic al acesteia şi condiţiile de furnizare a serviciilor de marcare temporală. Marca temporală este o colecţie de date în formă electronică, ataşată în mod unic unui document electronic şi care certifică faptul că anumite date în formă electronică au fost prezentate la un moment de timp furnizorului de servicii de marcare temporală [art. 2, lit. b), Legea nr. 451/2004]. Furnizorul de servicii de marcare temporală trebuie să păstreze un registru electronic operativ de evidenţă cuprinzând momentul de timp la care au fost emise mărcile temporale [art. 5, alin. (1) Legea nr. 451/2004]. Întrucât marcarea temporală este folosită pentru darea de dată certă, cu toate că legea nu prevede expres, se apreciază2 ca fiind posibil ca notarul public să efectueze şi operaţiunea de marcare. e) Oferta de a contracta. Condiţii. Clasificare Oferta de a contracta este o propunere făcută de ofertant în vederea încheierii unui contract. Oferta se mai numeşte şi policitaţiune şi este un act juridic unilateral, fiind rezultatul unei singure voinţe, a ofertantului sau a unei persoane care are iniţiativa încheierii contractului [în condiţiile art. 1188 Cod civil alin. (2), pe care le vom prezenta în continuare]. Pentru a produce efecte oferta trebuie să îndeplinească următoarele condiţii: a) să cuprindă o propunere de încheiere a unui contract (art. 1187 alin. prima teză, Cod civil); b) să fie fermă şi neechivocă, adică să exprime intenţia ofertantului de a se obliga în cazul acceptării ei de către destinatar [art. 1187 alin. (1), a treia teză Cod civil]; prin urmare oferta trebuie sa fie o manifestare de voinţă reală, serioasă, conştientă şi cu intenţia de a angaja din punct de vedere juridic (spre exemplu, o marfă expusă în vitrină fără preţ, nu valorează ofertă în scop de vânzare, ci reprezintă reclamă în scop de publicitate a mărfii respective). c) să fie precisă şi completă; să conţină suficiente elemente pentru formarea contractului, adică oferta trebuie să fi precisă şi completă în privinţa elementelor ce formează conţinutul ofertei [art. 1187 alin. (1), a doua teză, Cod civil]. Oferta poate proveni de la persoana care are iniţiativa încheierii contractului, care îi determină conţinutul sau, după împrejurări, care propune ultimul element esenţial al contractului [art. 1188 Cod civil alin. (2)]; d) să fie adresată unui destinatar, care, în principiu, potrivit Codului civil, trebuie să fie determinat (art. 1189 Cod civil);  Clasificarea ofertei.  Oferta poate fi adresată, ca regulă unei persoane determinate (art. 1189 Cod civil), prin excepţie însă, şi unei persoane nedeterminate. De asemenea, nu constituie, prin ea însăşi, ofertă de a contracta, solicitarea de a formula oferte adresată uneia sau mai multor persoane determinate. Propunerea adresată unor persoane nedeterminate, chiar dacă este precisă nu valorează ofertă ci, după împrejurări, solicitare de ofertă sau intenţie de negociere [art. 1189 alin. (1) Cod civil]. Prin excepţie, propunerea adresată unor persoane nedeterminate valorează ofertă dacă aceasta rezultă astfel din lege, din uzanţe ori neîndoielnic, din 1 2

M. Of. nr. 177 din 07 martie 2008. A se vedea, A. Bleoancă, op. cit., p. 140

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

120

împrejurări (spre exemplu, staţionarea taxiurilor în spaţiul destinat parcării acestora). În aceste cazuri, revocarea ofertei adresată unor persoane nedeterminate produce efecte numai dacă este făcută în aceeaşi formă cu oferta însăşi sau într-o modalitate care permite să fie cunoscută în aceeaşi măsură cu aceasta.  Oferta poate fi cu termen şi fără termen de acceptare. Oferta cu termen trebuie menţinută până la expirarea termenului. Înăuntrul acestui termen oferta este irevocabilă. De asemenea, oferta este irevocabilă în temeiul acordului părţilor, al practicilor stabilite între acestea, al negocierilor, al conţinutului ofertei ori al uzanţelor (art. 1191 Cod civil). Declaraţia de revocare a unei oferte irevocabile nu produce niciun efect, este caducă. Oferta fără termen poate fi adresată unei persoane prezente sau unei persoane absente. Oferta fără termen de acceptare adresată unei persoane prezente trebuie acceptată de îndată, în caz contrar rămâne fără efect (devine caducă). Se consideră ofertă fără termen de acceptare adresată unei persoane prezente oferta transmisă prin telefon sau prin alte asemenea mijloace de comunicare la distanţă [art. 1194 alin. (2) Cod civil]. Oferta fără termen de acceptare, adresată unei persoane absente, trebuie menţinută un termen rezonabil, după împrejurări, pentru ca destinatarul să o primească, să o analizeze şi să expedieze acceptarea. Oferta fără termen de acceptare poate fi revocată oricând până la încheierea contractului; revocarea nu împiedică încheierea contractului decât dacă ajunge la destinatar înainte ca acesta să fi expediat acceptarea, iar în cazul în care destinatarul ofertei săvârşeşte un act sau un fapt concludent care determină încheierea contractului, înaintea săvârşirii acestuia. Oferta devine caducă dacă: a) acceptarea nu ajunge la ofertant în termenul stabilit sau, în lipsă, în termenul rezonabil; b) destinatarul o refuză. Decesul sau incapacitatea ofertantului atrage caducitatea ofertei irevocabile numai atunci când natura afacerii o impune. f) Acceptarea ofertei Acceptarea ofertei reprezintă consimţământul destinatarului ofertei de a încheia contractul. Pentru a produce efecte acceptarea trebuie să îndeplinească următoarele condiţii: 1. să fie concordantă cu oferta. Răspunsul destinatarului nu constituie acceptare atunci când: a) cuprinde modificări sau completări care nu corespund ofertei primite; b) nu respectă forma cerută anume de ofertant; c) ajunge la ofertant după ce oferta a devenit caducă. Răspunsul destinatarului care nu concordă cu oferta este considerat contraofertă (art. 1197 Cod civil); 2. să fie neîndoielnică. Orice act sau fapt al destinatarului constituie acceptare dacă indică în mod neîndoielnic acordul său cu privire la ofertă, astfel cum aceasta a fost formulată [art. 1196 alin. (1), teza I Cod civil]; 3. să ajungă în termen la autorul ofertei [art. 1196 alin. (1), teza II Cod civil]. Acceptarea trebuie să intervină în termenul stabilit de ofertant sau, dacă oferta a fost făcută fără termen, înainte de a deveni caducă sau înainte de revocare [cu excepţia art. 1186 alin. (2) coroborat cu art. 1193 alin. (2) Cod civil]1.

1

A se contractul.

vedea,

http://legeaz.net/noul-cod-civil/art-1196-acceptarea-ofertei-incheierea-contractului-

Titlul III. Contractul

121

Codul civil permite, prin excepţie, şi acceptarea tardivă, aceasta produce efecte numai dacă autorul ofertei îl înştiinţează de îndată pe acceptant despre încheierea contractului [art. 1198 alin. (1) Cod civil]. De asemenea, acceptarea făcută în termen, dar ajunsă la ofertant după expirarea termenului, din motive neimputabile acceptantului, produce efecte dacă ofertantul nu-l înştiinţează despre aceasta de îndată [art. 1198 alin. (2) Cod civil]. 4. trebuie să fie comunicată ofertantului. Oferta, acceptarea, precum şi revocarea acestora produc efecte numai din momentul în care ajung la destinatar, chiar dacă acesta nu ia cunoştinţă de ele din motive care nu îi sunt imputabile. Comunicarea trebuie făcută prin mijloace cel puţin la fel de rapide ca cele folosite de ofertant, dacă din lege, din acordul părţilor, din practicile stabilite între acestea sau din alte împrejurări nu rezultă contrariul [art. 1200 alin. (1) şi (2) Cod civil]. Atât oferta, cât şi acceptarea pot fi retrase dacă retragerea ajunge la destinatar anterior sau concomitent cu oferta sau după caz, cu acceptarea (art. 1199 Cod civil). g) Forma ofertei şi acceptarea ofertei. Oferta şi acceptarea trebuie emise în forma cerută de lege pentru încheierea valabilă a contractului (art. 1187 Cod civil). Spre exemplu, dacă pentru contractul ce urmează a se încheia legea cere forma autentică (solemnă) oferta şi acceptarea trebuie să îmbrace aceeaşi formă. 2.2.3.2. Valabilitatea consimţământului

Pentru a fi valabil consimţământul trebuie să îndeplinească următoarele condiţii: să fie serios, să fie exprimat liber şi în cunoştinţă de cauză (art. 1204 Cod civil). De asemenea, pentru a fi valabil consimţământul trebuie să provină de la o persoană cu discernământ, respectiv, care are reprezentarea consecinţelor (efectelor juridice) juridice ale încheierii actului în cauză. Lipsa discernământului la încheierea actului sancţionează actul respectiv cu nulitatea relativă, şi anume: a) este anulabil contractul încheiat de o persoană care, la momentul încheierii acestuia, se afla, fie şi numai vremelnic, într-o stare care o punea în neputinţa de a-şi da seama de urmările faptei sale [art. 1205 alin. (1) Cod civil]; spre exemplu, o persoană este în neputinţa de a-şi da seama de urmările sale dacă, fie este minoră, datorită vârstei (ca stare constantă, până la împlinirea vârstei care îi permite să încheie acte juridice), fie se află în stare de ebrietate, de somnambulism, mânie puternică, sub influenţa unor substanţe stupefiante (ca stare vremelnică); b) poate fi anulat contractul încheiat de o persoană pusă ulterior sub interdicţie dacă, la momentul când actul a fost făcut, cauzele punerii sub interdicţie existau şi erau îndeobşte cunoscute [art. 1205 alin. (1) Cod civil]; spre exemplu, interdicţia este pusă prin hotărâre judecătorească. Principiul libertăţii încheierii unui act juridic poate fi încălcat prin intermediul viciilor de consimţământ care alterează voinţa persoanei care în mod potenţial doreşte să încheie actul respectiv. Prin urmare, exprimarea liberă a consimţământului, ca şi condiţie de valabilitate a acestuia, este afectată de următoarele vicii: eroare, dol, violenţă şi leziune [art. 1206 alin. (1) şi (2) Cod civil].  Eroarea este falsa reprezentare a realităţii din mintea unei părţi, la încheierea contractului (actului juridic)1. Partea care se află în eroare la încheierea contractului poate cere anularea acestuia „care, sub aspect terminologic, trebuie înţeleasă ca atrăgând 1

A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu, (coordonatori), A.S.E., Bucureşti, op. cit., p. 86.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

122

nulitatea relativă”1. Nu orice falsă reprezentare a realităţii constituie, însă viciu de consimţământ, ci numai eroarea esenţială. Partea care, la momentul încheierii contractului, se află într-o eroare esenţială (într-una din condiţiile de mai sus) poate cere anularea acestuia, dacă cealaltă parte ştia sau, după caz, trebuia să ştie că faptul asupra căruia a purtat eroarea era esenţial pentru încheierea contractului [art. 1207 alin. (1) Cod civil]. Codul civil consideră că eroarea este esenţială, potrivit art. 1207 alin. (2): 1. când poartă asupra naturii sau obiectului contractului (error in negotio şi error in corpore); eroarea poartă asupra naturii contractului, spre exemplu, în cazul în care o parte crede în mod greşit că a încheiat un contract de vânzare cu clauză de întreţinere2, în realitate este vorba de un contract de vânzare fără astfel de clauză; eroarea poartă asupra obiectului contractului, spre exemplu, în cazul în care o parte crede că va cumpăra un anumit bun (un teren), iar cealaltă parte vrea să vândă alt bun (o construcţie); 2. când poartă asupra identităţii obiectului prestaţiei sau asupra unei calităţi a acesteia ori asupra unei alte împrejurări considerate esenţiale de către părţi în absenţa căreia contractul nu s-ar fi încheiat (error in substantia); calităţile obiectului sunt tocmai cele care au determinat încheierea contractului, ceea ce înseamnă că în lipsa acestor calităţi - asupra cărora poartă eroarea - contractul nu s-ar fi încheiat3. 3. când poartă asupra identităţii persoanei sau asupra unei calităţi a acesteia în absenţa căreia contractul nu s-ar fi încheiat (error in persona); spre exemplu, în cazul contractelor încheiate intuitu personae4, când s-a încheiat un contract de intermediere (mandat sau comision etc.) în considerarea persoanei intermediarului (mandatarului sau comisionarului etc.). De asemenea, nu este esenţială eroarea care priveşte simplele motive ale contractului, cu excepţia cazului în care prin voinţa părţilor asemenea motive au fost considerate hotărâtoare [art. 1207 alin. (4) Cod civil]. a) În funcţie de natura realităţii falsificate, eroarea poate fi de fapt şi de drept. Eroarea de fapt este falsa reprezentare a unei situaţii faptice existente la încheierea unui contract5, spre exemplu, situaţiile de eroare esenţială prezentate mai sus. Eroarea de 1

A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 41. A se vedea, Dec. civ. nr. 370/1974 a Trib. Braşov, în RRD nr. 12/1275, p. 46; Idem. 3 A se vedea, Dosar nr. 207, din 1 octombrie 2007, Secţia comercială, Judecătoria Caracal, Jud. Olt. Atât vânzătorul, cât şi cumpărătorul tratează cu privire la acelaşi bun, anume teren. Aspectul invocat de reclamantă, în sensul că pârâtul a văzut terenul înainte de încheierea actului şi că acesta era îngrădit, nu poate fi reţinut ca dovadă a relei-credinţe a cumpărătorului, întrucât este evident că vederea terenului nu presupune şi măsurarea, astfel încât acesta nu avea posibilitatea de a şti că suprafaţa văzută măsoară 1210,21 mp sau nu. În plus, din expertiza efectuată la fond rezultă că fără suprafaţa pretinsă de reclamantă, suprafaţa terenului cumpărat de pârât ar fi mai mică decât cea indicată în actul de vânzare-cumpărare, iar cu această suprafaţă, cea a reclamantei ar fi mai mare decât cea menţionată în act. A se vedea pentru detalii, M.M. Pivniceru, Noul Cod Civil şi reglementările anterioare. Prezentare comparativă: legea de punere în aplicare, legislaţia conexă, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2012. 4 A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 39. 5 A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu, (coordonatori), A.S.E., Bucureşti, op. cit., p. 87. Prin reglementarea erorii de drept în Codul civil se rezolvă controversa existentă în doctrina juridică anterioară intrării acestuia în vigoare în sensul calificării sale de a fi (a se vedea, G. Beleiu, Drept civil român, Casa de editură şi presă „Şansa” SRL, Bucureşti, 1993, p. 132) sau nu viciu de consimţământ (a se vedea, I. Urs, S. Angheni, Drept civil, Ed. Oscar Print, Bucureşti, 1998, vol. I, p. 28). 2

Titlul III. Contractul

123

drept este esenţială, şi prin urmare conduce la anularea contractului, atunci când priveşte o normă juridică determinantă, potrivit voinţei părţilor, pentru încheierea contractului [art. 1207 alin. (3) Cod civil]1. Eroarea de drept nu poate fi invocată în cazul dispoziţiilor legale accesibile şi previzibile. b) Codul civil reglementează cazuri particulare de eroare, care nefiind considerate vicii de consimţământ, nu conduc la sancţionarea contractului cu anularea, şi anume: - eroarea scuzabilă, intervine dacă faptul asupra căruia a purtat „falsa reprezentare” putea fi, după împrejurări, cunoscut cu diligenţe rezonabile [art. 1208 alin. (1) Cod civil]; - eroarea asumată, poartă asupra unui element cu privire la care riscul de eroare ce a fost asumat de cel care invocă sau, după împrejurări, trebuia să fie asumat de acesta (art. 1209 Cod civil); - simpla eroare de calcul, atrage numai rectificarea, afară de cazul în care, concretizându-se într-o eroare asupra cantităţii, a fost esenţială pentru încheierea contractului. Eroarea de calcul trebuie corectată la cererea oricăreia dintre părţi (art. 1210 Cod civil). De asemenea, fără a fi considerată eroare esenţială, dar căreia i se aplică dispoziţiile referitoare la eroare, respectiv, efectul anulării contractului, Codul civil reglementează eroarea ce poartă asupra declaraţiei de voinţă ori când declaraţia a fost transmisă inexact prin intermediul unei alte persoane sau prin mijloace de comunicare la distanţă (art. 1211 Cod civil). Partea care este victima erorii esenţiale rămâne obligată în contractul astfel încheiat dacă cealaltă este de acord cu executarea, urmând ca prevederile contractuale să fie adaptate în mod corespunzător. Se are astfel în vedere adaptarea prevederilor contractuale asupra cărora poartă eroarea în sens de modificare a acestora. De asemenea, partea care este victima unei erori esenţiale nu poate invoca eroarea încălcând exigenţele bunei-credinţe.  Dolul este fapta unei părţi a unui eventual contract fie, de a induce în eroare cealaltă parte prin manopere viclene, dolosive, pentru a o determina să încheie contractul, fie a omite, în mod fraudulos, de a o informa asupra unor împrejurări pe care se cuvenea să i le dezvăluie [art. 1214 alin. (1) Cod civil]. Dolul este prin urmare o eroare provocată, spre deosebire de eroarea menţionată anterior, care este spontană. Dolul, ca fapt delictual, presupune că provine din partea unei persoane care urmăreşte să încheie un contract, astfel: - acţiunea de a induce în eroare, de a se folosi de mijloace viclene, ca faptă delictuală comisivă; - omisiunea, cu intenţie frauduloasă, de a nu informa anumite împrejurări, despre care, în cunoştinţă de cauză, celalaltă parte n-ar fi încheiat contractul. Dolul poate proveni de la o parte contractantă, de la reprezentantul, prepusul ori gerantul afacerilor celeilalte părţi, dar şi de la un terţ. Anularea contractului poate fi cerută în toate cazurile, indiferent de la cine provine dolul, însă în următoarele condiţii: - partea al cărei consimţământ a fost viciat prin dol poate cere anularea contractului, chiar dacă eroarea în care s-a aflat nu a fost esenţială [art. 1214 alin. (2) Cod civil]; înseamnă că anularea se poate cere şi pentru provocarea uneia din erorile neesenţiale reglementate de Codul civil (eroarea scuzabilă2, eroarea asumată3, simpla 1

A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 41 A se vedea, art. 1208 alin. (1) Cod civil. 3 A se vedea, art. 1209 Cod civil. 2

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

124

eroare de calcul1, eroarea ce poartă asupra declaraţiei de voinţă ori când declaraţia a fost transmisă inexact2; - contractul este anulabil şi atunci când dolul emană de la reprezentantul, prepusul ori gerantul afacerilor celeilalte părţi [art. 1214 alin. (3) Cod civil]; - partea care este victima dolului unui terţ - străin de contract - poate cere anularea doar dacă cealaltă parte a cunoscut sau, după caz, ar fi trebuit să cunoască dolul la încheierea contractului [art. 1215 alin. (1) Cod civil]; prin urmare dolul nu se impută contractantului dacă se dovedeşte că acesta nu a cunoscut manoperele dolosive ale terţului. Independent de anularea contractului, autorul răspunde pentru prejudiciile ce ar rezulta. - dolul trebuie dovedit de către partea care se consideră victima acestuia, prin urmare, dolul nu se presupune [art. 1214 alin. (4) Cod civil]. Fiind vorba despre o faptă delictuală dovada dolului se face prin orice mijloc de probă3. Sancţiunea aplicabilă în cazul dovedirii dolului este anularea actului (nulitate realtivă), iar în ipoteza în care se constată un prejudiciu din partea autorului dolului acesta „răspunde pentru prejudiciul ce ar rezulta” [art. 1215 alin. (3) Cod civil]. De asemenea, cel al cărui consimţământ a fost viciat prin dol are dreptul de a pretinde, în afară de anulare, şi daune-interese sau, dacă preferă menţinerea contractului, de a solicita numai reducerea prestaţiei sale cu valoarea daunelor-interese la care ar fi îndreptăţit (art. 1257 Cod civil).  Violenţa este inducerea unei temeri justificate, fără drept, de la cealaltă parte sau de la un terţ pentru a determina o persoană să încheie un contract. Partea victimă a violenţei, a sentimentului de teamă care i-a fost indus, poate cere anularea contractului încheiat sub imperiul acestei temeri. De reţinut că, în lipsa acestei ameninţări, victima violenţei nu şi-ar fi dat consimţământul la încheierea contractului. Violenţa este viciu de consimţământ şi atrage anularea contractului când este îndreptată nu numai împotriva persoanei contractantului, ci şi împotriva unei persoane apropiate, precum soţul, soţia, ascendenţii ori descendenţii părţii al cărei consimţământ a fost viciat [art. 1216 alin. (3) Cod civil]. Violenţa poate privi: viaţa, onoarea sau bunurile persoanei, acestea fiind expuse sub imperiul ameninţării unui pericol grav şi iminent [art. 1216 alin. (2) Cod civil]. În toate acazurile, existenţa violenţei se apreciază în funcţie de vârsta, starea socială, sănătatea şi caracterul celui asupra căruia s-a exercitat violenţa, precum şi de orice altă împrejurare ce a putut influenţa starea acestuia la momentul încheierii contractului [art. 1216 alin. (4) Cod civil]. Pentru a fi în prezenţa violenţei ca viciu de consimţământ trebuie îndeplinite condiţiile: - temerea indusă de autorul actului de violenţă trebuie să fie justificată4, adică să determine (să se justifice prin acţiunea persoanei împotriva căreia este îndreptată) să încheie contractul, în lipsa cărei temeri (care o expune la un pericol grav şi iminent) nu l-ar fi încheiat (în condiţiile art. 1216 Cod civil). În aprecierea caracterului justificat al violenţei se ţine seama de vârsta, starea socială, sănătatea şi caracterul celui asupra căruia s-a

1

A se vedea, art. 1210 Cod civil. A se vedea, art. 1211 Cod civil. 3 A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 45. 4 Codul civil foloseşte termenul „temeri justificate” însă din perspectiva victimei violenţei care pentru ea este de preferat să încheie contractul, decât să se expună „unui pericol grav şi iminent” [potrivit art. 1216 alin. (2) Cod civil]. 2

Titlul III. Contractul

125

exercitat violenţa, precum şi de orice altă împrejurare ce a putut influenţa starea acestuia la momentul încheierii contractului; - temerea indusă trebuie să fie „fără drept” [art. 1216 alin. (1) Cod civil] injustă. Se distinge însă şi aşa numita ameninţare justă, prin ameninţarea cu exerciţiul unui drept, în sens de atenţionare, care nu reprezintă violenţă, spre exemplu, creditorul îl ameninţă pe debitor că dacă acesta nu-i va restitui suma de bani datorată, la scadenţă, îl va da în judecată. Constituie însă violenţă temerea insuflată prin ameninţarea cu exerciţiul unui drept făcută în scopul de a obţine avantaje nejustificate (art. 1217 Cod civil). De asemenea, nu atrage anularea contractului: - simpla temere izvorâtă din respect (temere reverenţiară) neînsoţită de violenţă (art. 1219 Cod civil); spre exemplu, o persoană încheie un contract cu o alta din respect faţă de vârsta acesteia, faţă de profesia pe care o are, aceasta din urmă nefăcând faţă de prima vreo presiune în sens de ameninţare; - încheiat de o parte aflată în stare de necesitate, decât dacă cealaltă parte a profitat de această împrejurare (art. 1218 Cod civil). Spre exemplu, o persoană vinde un bun deoarece are nevoie urgentă de bani, în acest caz contractul nu este anulabil; nu este aceeaşi situaţie când o parte vinde un bun, iar cumpărătorul îi dă o sumă mult mai mică de bani decât valorează bunul, ceea ce însemnă că profită de starea de necesitate a vânzătorului, aceasta conducând la anularea contractului.  Violenţa este reglementată de Codul civil ca provenind şi de la un terţ, aceasta atrage anularea contractului, însă numai dacă partea al cărei consimţământ nu a fost viciat cunoştea sau, după caz, ar fi trebuit să cunoască violenţa săvârşită de către terţ [art. 1220 alin. (1) Cod civil]. Prin urmare violenţa care provine de la un terţ, străin de contract, presupune să fi existat o relaţie de complicitate între acesta şi partea al cărei consimţământ nu a fost viciat, de pe urma căreia să fi profitat, influenţând comportamentul celeilalte părţi care în aceste condiţii încheie contractul1.  În cazul constatării violenţei, independent de anularea contractului, autorul violenţei răspunde pentru prejudiciile ce ar rezulta [art. 1220 alin. (2) Cod civil]. Sancţiunea este anularea contractului (nulitatea relativă), şi independent de aceasta trebuie acoperit prejudiciul dacă acesta s-a constatat (prin acţiunea în răspundere civilă).  Leziunea este atunci când una din părţi, profitând de starea de nevoie, de lipsa de experienţă ori de lipsa de cunoştinţe a celeilalte părţi, stipulează în favoarea sa ori a unei alte persoane o prestaţie de o valoare considerabil mai mare, la data încheierii contractului, decât valoarea propriei prestaţii [art. 1221 alin. (1) Cod civil]. Existenţa leziunii se apreciază în funcţie de natura şi scopul contractului. Din această definiţie rezultă cele două elemente ale leziunii, ca viciu de consimţământ: - disproporţia între prestaţiile părţilor (elementul material, obiectiv); - profitarea de starea de nevoie, de lipsa de experienţă ori lipsa de cunoştinţe a celeilalte părţi (elementul subiectiv). Leziunea priveşte atât persoană minoră, cât şi majoră. În ceea ce priveşte minorul, leziunea există şi atunci când acesta îşi asumă o obligaţie excesivă prin raportare la starea sa patrimonială, la avantajele pe care le obţin din contract ori din ansamblul circumstanţelor [art. 1221 alin. (3) Cod civil]. 1

A se vedea şi M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 48.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

126

Şi în privinţa majorului, leziunea este recunoscută. Prin urmare se admite acţiunea în anulare, dacă diferenţa de prestaţie depăşeşte jumătate din valoarea pe care o avea la momentul încheierii contractului, prestaţia promisă sau executată de partea lezată [art. 1222 alin. (2) Cod civil]. Din categoria actelor juridice care pot fi atacate pentru leziune, Codul civil exclude contractele aleatorii, tranzacţia, precum şi alte contracte anume prevăzute de lege (art. 1224).  Partea al cărei consimţământ a fost viciat prin leziune poate opta între anularea contractului şi reducerea obligaţiilor sale cu valoarea daunelor interese la care ar fi îndreptăţită (art. 1222 Cod civil). Chiar dacă partea optează pentru promovarea acţiunii în anulare, instanţa va putea să menţină contractul dacă cealaltă parte oferă în mod echitabil o reducere a propriei creanţe sau, după caz, o majorare a propriei obligaţii. Dreptul la acţiunea în anulare sau reducerea obligaţiilor pentru leziune se prescrie în termen de doi ani de la data încheierii contractului (art. 1223 Cod civil). 2.2.4. Obiectul contractului

Obiectul contractului trebuie să fie determinat, valabil şi licit  Obiectul contractului este reprezentat de operaţiunea juridică, precum vânzarea, locaţiunea, împrumutul şi alte asemenea, convenită de părţi, astfel cum aceasta reiese din ansamblul drepturilor şi obligaţiilor contractuale [art. 1225 alin. (1) Cod civil]. Pentru a fi valabil obiectul contractului trebuie, sub sancţiunea nulităţii absolute, să îndeplinească condiţiile, să fie determinat şi să fie licit.  Obiectul obligaţiei este reprezentat de prestaţia pe care trebuie s-o execute debitorul, şi sub aceeaşi sancţiune, a nulităţii absolute, trebuie să fie determinat sau cel puţin determinabil şi licit. Contractul este valabil, chiar dacă, la momentul încheierii sale, una din părţi se află în imposibilitate de a-şi executa obligaţia, afară de cazul în care prin lege se prevede altfel. Ceea ce înseamnă că un contract este valabil, dacă la momentul încheierii sale, obiectul obligaţiei contractuale este imposibil de realizat de către una dintre părţi.  Condiţiile de validitate pe care bunul - ca obiect derivat al obligaţiilor născute din raportul juridic contractual1 - trebuie să le îndeplinească, sunt: - să existe în momentul încheierii contractului, dar în lipsa unei prevederi legale contrare, contractul poate purta şi asupra unor bunuri viitoare (art. 1228 Cod civil); - să fie în circuitul civil, astfel, numai bunurile care sunt în circuitul civil pot face obiectul unei prestaţii contractuale (art. 1228 Cod civil); - să fie posibil pe parcursul executării contractului; această condiţie rezultă pornind de la art. 1227 Cod civil care prevede valabilitatea contractului, chiar dacă, la momentul încheierii sale, una din părţi se află în imposibilitatea executării obligaţiei. Aici avem două condiţii care trebuie îndeplinite cumulativ: 1) executarea obligaţiei ca prestaţie să privească un bun material, ca obiect derivat al raportului juridic contractual (să transfere dreptul real cu privire la un bun, să predea un bun în materialitatea sa) şi 2) starea de imposibilitate a executării obligaţiei să existe doar la încheierea contractului, pentru că la data executării contractului, care în acest caz se subînţelege că este o dată ulterioară, trebuie să devină posibilă; Din perspectiva condiţiilor de validitate Codul civil nu face nicio distincţie între bunuri şi obiectul obligaţiei; Idem. 1

Titlul III. Contractul

127

- să fie determinat sau determinabil; condiţia de determinare impusă de Codul civil priveşte, în mod expres, următoarele elemente ale conţinutului contractului:  calitatea prestaţiei sau a obiectului, care atunci când nu poate fi stabilită potrivit contractului, trebuie să fie rezonabilă, sau după împrejurări, cel puţin de nivel mediu (art. 1231);  preţul sau orice alt element al contractului, care atunci când urmează a fi determinat de un terţ, acesta trebuie să acţioneze în mod corect, diligent şi echidistant [art. 1231 alin. (1)]. Dacă terţul nu poate sau nu doreşte să acţioneze ori aprecierea sa este în mod manifest nerezonabilă, instanţa, la cererea părţii interesate, va stabili, după caz, preţul sau elementul nedeterminat de către părţi [art. 1231 alin. (2)];  preţul între profesionişti sau indică preţul pentru a-l determina. În cazul unui contract între profesionişti care nu stabileşte preţul şi nici nu indică o modalitate pentru al determina, se presupune că părţile au avut în vedere preţul practicat în mod obişnuit în domeniul respectiv pentru aceleaşi prestaţii realizate în condiţii comparabile sau, în lipsa unui asemenea preţ, un preţ rezonabil (art. 1233). De asemenea, contractul poate face referire la determinarea preţului prin raportare la un factor de referinţă, care dacă nu există, a încetat să mai existe ori nu mai este accesibil, el se înlocuieşte, în absenţa unei convenţii contrare, cu factorul de referinţă cel mai apropiat (art. 1234).  Sancţiunea pentru nerespectarea condiţiilor de validitate a obiectului contractului şi a obiectului obligaţiei (prestaţie) este nulitatea absolută a contractului. 2.2.5. Cauza contractului

Cauza obligaţiilor trebuie să fie valabilă. Cauza este motivul care determină fiecare parte să încheie contractul (art. 1235 Cod civil). Condiţii de validitate ale cauzei, potrivit art. 1236 Cod civil sunt: - să existe; existenţa motivului pentru fiecare parte justifică încheierea contractului; cauza lipseşte ca urmare a lipsei discernământului, respectiv, a lipsei puterii de reprezentare a consecinţelor manifestării de voinţă1 exprimată în momentul încheierii contractului. Lipsa discerământului se manifestă diferit în funcţie de contractul pus în discuţie, spre exemplu, lipsa contraprestaţiei (pentru contractele sinalagmatice, în cazul contractului de vânzare-cumpărare, pentru cumpărător motivul este determinat de obţinerea bunului, iar pentru vânzător suma de bani, ce reprezintă preţul bunului), nepredarea bunului în materialitatea sa (pentru contractele reale, respectiv, pentru contractul de transport, care se naşte în mod valabil odată cu predarea mărfii cărăuşului, spre exemplu, care efectuează transportul), lipsa intenţiei de a gratifica (pentru contractele cu titlu gratuit, respectiv, în cazul contractului de donaţie, intenţia donatorului este de a gratifica pe donatar cu un bun, cu o sumă de bani etc.)2 - să fie licită; cauza este ilicită când este contrară legii (interzisă de lege). Cauza este ilicită şi atunci când contractul este doar mijlocul pentru a eluda aplicarea unei norme

1 2

A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (coordonatori), A.S.E., op. cit., p. 94. A se vedea, G. Beleiu, op cit., p. 144; şi M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 54.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

128

legale imperative (art. 1237 Cod civil), când se încearcă prin încheierea acestui contract fraudarea legii. - să fie morală; cauza este imorală când este contrară ordinii publice;  În ceea ce priveşte proba cauzei, Codul civil prevede: „Contractul este valabil chiar şi atunci când cauza nu este expres prevăzută. Existenţa unei cauze valabile se prezumă până la proba contrarie [art. 1239 alin. (1) şi (2)]”. Prin urmare, cel care invocă nevalabilitatea cauzei trebuie să şi dovedească acest aspect. „Existenţa cauzei poate fi dovedită prin orice mijloc de probă, iar inexistenţa sau falsitatea ei poate fi probată prin dovedirea lipsei discernământului, lipsei unui element esenţial la încheierea actului juridic ori erorii asupra mobilului (motivului n.a.) determinant. De asemenea, iliceitatea şi imoralitatea cauzei pot fi dovedite prin orice mijloc de probă”1.  Sancţiunea în caz de nerespectare a condiţiilor de valabilitate a cauzei este nulitatea contractului, cu următoarele distincţii: - nulitatea relativă a contractului pentru lipsa cauzei, cu excepţia cazului în care contractul a fost greşit calificat şi poate produce alte efecte juridice [art. 1238 alin. (1) Cod civil]; - nulitatea absolută a contractului pentru cauză ilicită sau imorală, dacă este comună pentru ambele părţi contractante sau, în caz contrar, dacă cealaltă parte a cunoscut-o sau, după împrejurări, trebuia să o cunoască [art. 1238 alin. (2) Cod civil]. 2.3. Forma contractului (condiţii de formă) 2.3.1. Definiţia formei contractului. Accepţiuni

În timp ce condiţiile de validitate ţin de fondul contractului, considerate condiţii intrinseci ale acestuia, forma contractului este o condiţie generală extrinsecă, ce constă „în modalitatea de exteriorizare a manifestării de voinţă făcută cu intenţia de a crea, modifica ori stinge un raport juridic civil concret”2. Sintagma „forma contractului” are două înţelesuri (accepţiuni): - stricto sensu3, desemnează modalitatea de exteriorizare a voinţei juridice, este sensul de mai sus exprimat; - lato sensu4, desemnează acele „condiţii de formă” pentru exteriorizarea voinţei juridice (al acordului de voinţă) cerute de lege, respectiv, forma cerută ad validitatem, forma cerută ad probationem, forma cerută pentru opozabilitatea faţă de terţi. În lipsa acestor condiţii contractele nu-şi produc efectele juridice prevăzute de legea care le reglementează. 2.3.2. Principiul consensualismului

Principiul consensualismului este exprimat în art. 1178 Cod civil care reglementează libertatea formei şi anume, „contractul se încheie prin simplul acord de voinţă (...) dacă legea nu impune o anumită formalitate pentru încheierea contractului” în timp ce art. 1240 Cod civil reglementează formele de exprimare a se vedea, I. Dogaru, Elemente de teorie generală a dreptului, Craiova, Ed. Oltenia, 1994, p. 95. A se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 95. 3 Este vorba despre sensul restrâns, strict, al expresiei. 4 Este vorba despre sensul larg al expresiei. 1A 2

Titlul III. Contractul

129

acordului de voinţă, respectiv ale consimţământului, care întregeşte principiul libertăţii formei contractului, şi anume, „voinţa de a contracta poate fi exprimată verbal sau scris” [alin. (1)] „Voinţa poate fi manifestată şi printr-un comportament care, potrivit legii, convenţiei părţilor, practicilor stabilite între acestea sau uzanţelor, nu lasă nicio îndoială asupra intenţiei de a produce efectele juridice corespunzătoare” [alin. (2)]. Rezultă că, simplul de acord de voinţă (simpla manifestare de voinţă) exteriorizat - verbal, în scris sau printr-un alt comportament care indică, fără nicio îndoială, intenţia de a produce efecte juridice - este necesar şi suficient pentru a produce efecte juridice fără a se impune nicio formalitate în acest sens. 2.3.3. Condiţiile de formă pentru exprimarea acordului de voinţă

Excepţii de la principiul consensualismului. Pe lângă acordul de voinţă al părţilor legea, impune, pentru anumite contracte, după cum am menţionat, îndeplinirea unor formalităţi. Aceste formalităţi reprezintă excepţii de la principiul consensualismului şi sunt cerute: - pentru valabilitatea contractului - ad validitatem; - pentru proba contractului - ad probationam; - pentru opozabilitatea faţă de terţi. a) Forma cerută ad validitatem este reprezentată de acele formalităţi pe care legea le cere pentru încheierea valabilă a contractului. „Forma ad validitatem nu contrazice şi nici nu anihilează libertatea contractuală, reprezintă însă un mijloc eficient de garantare a exercitării acestei libertăţi (...), un formalism de protecţie, prin aceea că legiuitorul atrage atenţia asupra importanţei sau consecinţelor actelor încheiate”1. Contractele, (respectiv, actele juridice) supuse acestei condiţii intră în categoria contractelor solemne denumite şi formale. În principal, forma impusă ad validitatem contractelor solemne este aceea a înscrisului autentic cerută, spre exemplu, pentru: - contractele: de donaţie [art. 1011 alin. (1) Cod civil], de vânzare a unei moşteniri [art. 1747 alin. (2) Cod civil], de întreţinere (art. 2255 Cod civil), de ipotecă imobiliară [art. 2378 alin. (1) Cod civil]; - prospectul de emisiune semnat de fondatori pentru constituirea unei societăţi pe acţiuni prin subscripţie publică [art. 18 alin. (2) din Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, republicată şi modificată], actul constitutiv al societăţii comerciale la care printre bunurile subscrise ca aport la capitalul social se află un imobil [art. 5 alin. (6), lit. a) din Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, republicată şi modificată]. Sunt situaţii, însă, în care forma impusă ad validitatem contractelor solemne este aceea a înscrisului sub semnătură privată, spre exemplu, în cazul contractului de arendare [art. 1838 alin. (1) Cod civil], al contractului privind dobândirea unui drept de utilizare pe durată limitată a unor bunuri imobiliare2, al contractului între societatea cu răspundere limitată şi o persoană fizică sau juridică, asociat unic al celei dintâi, care se încheie în formă scrisă (art. 15 din Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, republicată şi modificată). 1

A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 59. În condiţiile Legii nr. 282 din 23 iunie 2004 privind protecţia dobânditorilor cu privire la unele aspecte ale contractelor purtând asupra dobândirii unui drept de utilizare pe durată limitată a unor bunuri imobile, potrivit art. 5; Idem. 2

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

130

 Sancţiunea pentru contractul încheiat în lipsa formei pe care, în mod neîndoielnic, legea o cere pentru încheierea sa valabilă este nulitatea absolută. Iar în situaţia în care părţile se înţeleg ca un contract să fie încheiat într-o anumită formă, pe care legea nu o cere, contractul se consideră valabil chiar dacă forma nu a fost respectată (art. 1242 Cod civil). b) Forma cerută ad probationem este exprimată printr-un înscris care dovedeşte încheierea valabilă a contractului. Contractul ca atare este valabil prin simplul acord de voinţă, dar legea cere să fie dovedit numai printr-un înscris, astfel, potrivit art. 1241 Cod civil „Înscrisul care constată încheierea contractului poate fi sub semnătură privată sau autentic, având forţa probantă prevăzută de lege”. Prin urmare încheierea anumitor contracte nu poate fi dovedită prin orice mijloc de probă (martori sau prezumţii) părţile fiind obligate să întocmească un contract în formă scrisă. Forma scrisă ad probationem (pentru dovadă sau pentru probă), este cerută, cu titlu de exemplu, pentru următoarele contracte: de societate [art. 1884 alin. (1)], de transport (art. 1956), de depozit voluntar (art. 2104), de asigurare [art. 2200 alin. (1)], de cesiune de creanţă a drepturilor patrimoniale de autor (art. 42 din Legea nr. 8/1996 privind dreptul de autor şi drepturile conexe, modificată1), de sponsorizare [art. 1 alin. (1) din Legea nr. 32/1994 privind sponsorizarea, modificată şi completată2].  În privinţa contractelor care se încheie prin mijloace electronice Codul civil prevede că acestea sunt supuse condiţiilor de formă prevăzute de legea specială (art. 1245) 3.  Sancţiunea pentru nerespectarea formei cerută ad validitatem nu atrage nevalabilitatea contractului, ci imposibilitatea dovedirii acestuia cu alt mijloc de probă (proba cu martori sau prezumţii) decât înscrisul sub semnătura privată. c) Forma cerută pentru opozabilitatea faţă de terţi. Această formă impune respectarea anumitor formalităţi care sunt necesare, potrivit legii, pentru a face actul juridic şi opozabil terţilor, adică persoanelor care nu au participat la încheierea lui, în scopul protejării drepturilor şi intereselor lor4. Forma cerută pentru opozabilitatea faţă de terţi este asigurată prin îndeplinirea unor formalităţi de publicitate. Publicitatea5 se realizează prin Cartea funciară, Arhiva Electronică de Garanţii Mobiliare, denumită arhivă, registrul comerţului, precum şi alte forme de publicitate prevăzute de lege [art. 18 alin. (2) Cod civil]6. Exemplificăm următoarele formalităţi de publicitate: - înregistrările şi publicitatea prevăzute de Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale; spre exemplu, prospectul de emisiune semnat de fondatori pentru constituirea unei societăţi pe acţiuni prin subscripţie publică [art. 18 alin. (2) din Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, republicată şi modificată];

Prin Legea nr. 285/2004, O.G. nr. 123/2005, Legea nr. 329/2006 şi Legea nr. 202/2010. Prin O.G. nr. 36/1998, Legea nr. 204/2001 şi Legea nr. 394/2006. 3 A se vedea, Legea nr. 365/2002 cu privire la comerţul electronic, republicată în anul 2006, şi Legea nr. 455/2001 privind semnătura electronică. 4 A se vedea, D. Ştefănescu, op. cit., p. 80. 5 Procedura şi condiţiile de publicitate se stabilesc prin lege [art. 19 alin. (1) Cod civil]. 6 Drepturile, actele şi faptele privitoare la starea şi capacitatea persoanelor, cele în legătură cu bunurile care aparţin acestora, precum şi orice alte raporturi juridice sunt supuse publicităţii în cazurile expres prevăzute de lege [art. 18 alin. (1) Cod civil]. 1 2

Titlul III. Contractul

131

- înmatricularea profesioniştilor comercianţi persoane fizice sau juridice, înainte de începerea activităţii acestora, în registrul comerţului [art. 1 alin. (1) din Legea nr. 26/1990 modificată privind registrul comerţului]; - publicarea societăţilor comerciale în Monitorul Oficial al României, Partea a IV a, sau în altă publicaţie, acolo unde legea dispune astfel [art. 5 alin. (1) din Legea nr. 26/1990 modificată privind registrul comerţului]; - înscrieri în registrul comerţului a menţiunilor privind actele şi faptele a căror înregistrare este cerută de lege, efectuate de profesioniştii comercianţi persoane fizice sau juridice în cursul exercitării şi la încetarea comerţului lor [art. 1 alin. (1) din Legea nr. 26/1990 modificată privind registrul comerţului]; - înscrieri în Arhiva Eletronică de Garanţii Mobiliare pentru constituirea gajului [art. 2482 alin. (1) Cod civil] şi a altor garanţii reale mobiliare [spre exemplu, în cazul ipotecii mobiliare asupra acţiunilor, potrivit art. 99 alin. (3) din Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, republicată şi modificată]; - înregistrarea contractului de arendare într-un registru special ţinut de secretarul consiliului local în a cărui rază teritorială se află bunurile agricole arendate [art. 1838 alin. (1) Cod civil]; - înscrierea în Cartea funciară a înstrăinărilor de drepturi imobiliare; spre exemplu, în cazurile prevăzute de lege, vânzarea nu poate fi opusă terţilor decât după îndeplinirea formalităţilor de publicitate imobiliară (art. 1675 Cod civil); astfel, cazurile anume prevăzute de lege sunt în materie de vânzare de imobile, respectiv, strămutarea proprietăţii de la vânzător la cumpărător care este supusă dispoziţiilor de Carte funciară (art. 1676 Cod civil). Dispoziţiile art. 1244 Cod civil, cu referire la îndeplinirea formalităţii de înscriere în Cartea funciară, precizează necesitatea încheierii prin înscris autentic, sub sancţiunea nulităţii absolute, a convenţiilor care strămută sau constituie drepturi reale care urmează a fi înscrise în Cartea funciară, o astfel de cerinţă fiind distinctă însă de formalitatea de publicitate propriu-zisă adică „de intabularea sau înscrierea provizorie a dreptului tabular [în condiţiile art. 881 alin. (2) Cod civil], dar şi de notare (pentru opozabilitate) a drepturilor, a actelor sau altor raporturi juridice în legătură cu imobilele înscrise în Cartea funciară (art. 902 şi urm Cod civil)”1.  Publicitatea asigură opozabilitatea dreptului, a actului, a faptului şi a oricărui raport juridic supus publicităţii [art. 20 alin. (1) Cod civil]. Prin urmare, sancţiunea nerespectării acestei condiţii de formă constă în inopozabilitatea actului juridic faţă de terţi, în afară de cazul în care se dovedeşte că aceştia au avut cunoştinţă de existenţa drepturilor, a actelor, a faptelor sau a raporturilor juridice pe altă cale. Prin urmare, contractul este valabil şi îşi produce efecte juridice între părţile contractante, dar rămâne ineficace faţă de terţi, părţile aflându-se în „situaţia imposibilă de a se prevala de acel act faţă de terţi. Spre exemplu, creditorul ipotecar nu poate urmări bunul ipotecat în mâinile terţului dobânditor care ar fi transcris înaintea lui actul de înstrăinare”2.

1 2

A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 62. Idem.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

132

CAPITOLUL III Efectele contractului 3.1. Noţiune. Interpretarea clauzelor contractului

Efectele actului juridic (respectiv ale contractului) sunt drepturile şi obligaţiile civile la care dă naştere, pe care le modifică sau stinge un asemenea act1. Se observă cu uşurinţă că între efectele contractului şi conţinutul acestuia se poate pune semnul egalităţii. Prin urmare, determinarea efectelor contractului echivalează cu determinarea conţinutului acestuia, care se reflectă în principiu, în clauzele contractului. Rămâne a determina, în acest sens, clauzele contractului care exprimă voinţa părţilor manifestată la încheierea contractului. Operaţiunea prin care se determină voinţă părţilor exprimată în clauze se realizează după anumite reguli de interpretare a acestora2. Interpretarea urmăreşte într-o primă etapă calificarea juridică a contractului, spre exemplu, dacă este un contract numit sau nenumit, caz în care se aplică reglementarea contractului respectiv. După stabilirea calificării contractului urmează interpretarea propriu-zisă a clauzelor contractuale3, care se face după anumite reguli prevăzute în Codul civil, astfel: 1. interpretarea se face după voinţa concordantă a părţilor, şi anume: „Contractele se interpretează după voinţa concordantă a părţilor, iar nu după sensul literal al termenilor. Stabilirea voinţei concordante va ţine seama, între altele, de scopul contractului, de negocierile purtate de părţi, de practicile stabilite între acestea şi de comportamentul lor ulterior încheierii contractului” [art. 1266 alin. (1) şi (2) Cod civil]. 2. Interpretarea sistematică. Interpretarea sistematică presupune lămurirea înţelesului unei dispoziţii legale în contextul legăturilor sale cu alte dispoziţii din acelaşi act normativ ori din alt act normativ. Această interpretare este întâlnită frecvent în practică, spre exemplu, normle dreptului comercial sau ale dreptului muncii, norme speciale din această perspectivă, trebuiesc interpretate în corelaţie cu cele ale dreptului civil - ca normă generală, în materie4. Prin urmare, „clauzele se interpretează unele prin altele, dând fiecăreia înţelesul ce rezultă din ansamblul contractului”(art. 1267 Cod civil). 3. Interpretarea clauzelor îndoielnice (art. 1268 Cod civil). Sunt îndoielnice clauzele susceptibile de mai multe înţelesuri, acestea se interpretează după cum urmează: - în sensul ce se potriveşte cel mai bine naturii şi obiectului contractului [alin. (1)]; - ţinând seama, între altele, de natura contractului, de împrejurările în care a fost încheiat, de interpretarea dată anterior de părţi, de sensul atribuit în general clauzelor şi expresiilor în domeniu de uzanţe [alin. (2)]; A se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 178; B. Ştefănescu, R. Dimitriu, (coordonatori), A.S.E., Bucureşti, op. cit., p. 99; D. Ştefănescu, op. cit., p. 87. 2 Pentru detalii referitoare la interpretarea contractului a se vedea, B. Oglindă, Dreptul afacerilor. Teoria generală. Contractul, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2012, pp. 302 şi urm. A se vedea şi S.L. Cristea, op. cit., pp. 285 şi urm. 3 B. Ştefănescu, R. Dimitriu, (coordonatori), A.S.E., Bucureşti, op. cit., p. 100; 4 Idem, p. 35. 1

Titlul III. Contractul

133

- în sensul în care pot produce efecte, iar nu în acela în care nu ar putea produce niciunul [alin. (3)]; De asemenea, este considerat îndoielnic şi contractul care foloseşte termeni prea generali în exprimarea clauzelor, în acest caz „Contractul nu cuprinde decât lucrul asupra căruia părţile şi-au propus a contracta, oricât de generali ar fi termenii folosiţi” [art. 1268 alin. (4)]. Codul civil face referire şi la contractul care cuprinde în conţinutul său clauze destinate să exemplifice sau să înlăture orice îndoială asupra aplicării contractului la un caz particular. În acest caz chiar contractul utilizează clauze lămuritoare în privinţa aplicării sale, iar aceste clauze se aplică extensiv şi la alte cazuri care nu au fost exemplificate în contract, adică, la alte cazuri care nu au fost expres prevăzute în acesta. Astfel, „clauzele destinate să exemplifice sau să înlăture orice îndoială, asupra aplicării contractului la un caz particular, nu-i restrâng aplicarea în alte cazuri care nu au fost expres prevăzute [art. 1268 alin. (5)]”. 4. Interpretarea privind întinderea obligaţiilor contractuale (art. 1272 Cod civil). Contractul valabil încheiat obligă nu numai la ceea ce este expres stipulat, dar, şi la toate urmările ce legea, obiceiul sau echitatea dă obligaţiei, după natura sa [alin. (1)]. Clauzele obişnuite într-un contract se subînţeleg, deşi nu sunt stipulate în mod expres [alin. (2)]. 5. Reguli subsidiare de interpretare. Este posibil ca şi după aplicarea regulilor de interpretare, contractul să rămână neclar, în acest caz contractul se interpretează în favoarea celui care se obligă [art. 1269 alin. (1)]. În privinţa contractelor de adeziune, stipulaţiile înscrise în acestea se interpretează împotriva celui care le-a propus [art. 1269 alin. (2)]. 3.2 Principiile efectelor contractului

Efectele contractului sunt guvernate de trei principii care arată cum şi faţă de cine se produc aceste efecte1. Codul civil reglementează efectele contractului între părţi (art. 1270-1279), şi efectele contractului faţă de terţi (art. 1280-1294). 3.2.1. Efectele contractului între părţile acestuia

Principiile efectelor contractului între părţile acestuia sunt: - principiul forţei obligatorii (pacta sunt servanta); - principiul irevocabilităţii; - principiul relativităţii (res inter alios acta, aliis necque nocere, necque postest); 3.2.1.1. Principiul forţei obligatorii2 îşi găseşte consacrarea în art. 1270 Cod civil care

prevede „contractul valabil încheiat are putere de lege între părţile contractante”. Acest articol corespunde adagiului juridic „Pacta sunt servanta” respectiv, contractul este legea părţilor. Prin urmare „Contractul se modifică sau încetează numai prin acordul părţilor sau din cauze autorizate de lege, iar executarea acestuia trebuie să se facă cu bunăcredinţă [art. 1270 alin. (1) şi (2) Cod civil]. Principiul forţei obligatorii răspunde astfel atât interesului general al asigurării stabilităţii şi siguranţei raporturilor juridice generate

1 2

A se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 168 A se vedea, B. Oglindă, pp. 311 şi urm.

134

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

de actele juridice civile, cât şi imperativului moral al respectării cuvântului dat1, deoarece în contextul unui litigiu dintre părţi, contractul legal încheiat se impune nu numai părţilor, ci şi instanţei judecătoreşti, obligată să rezolve litigiul în conformitate cu clauzele contractului2.  Principiul pacta sunt servanta comportă şi excepţii, acestea sunt cazurile în care efectele contractului, independent de voinţa lor, sau a uneia din părţi, nu se mai produc aşa cum au dorit părţile, la încheierea lui3. Codul civil prevede o astfel de excepţie prin reglementarea impreviziunii4, care presupune că, efectele contractului vor fi revizuite din cauza ruperii echilibrului contractual datorat schimbării împrejurărilor avute în vedere de părţi la încheierea contractului. În principiu, părţile sunt ţinute să-şi execute obligaţiile, chiar dacă executarea lor a devenit mai oneroasă [art. 1271 alin. (1) Cod civil]. Cu toate acestea, părţile sunt obligate să negocieze clauzele contractuale în vederea adaptării sau încetării acestuia dacă executarea devine excesiv de oneroasă pentru una dintre părţi din cauza unei schimbări a împrejurărilor [art. 1271 alin. (2) Cod civil]. Pentru a opera revizuirea clauzelor iniţiale „schimbările de împrejurări”, trebuie, potrivit art. 1271 alin. Cod civil, să aibă următoarele caracteristici: a) să fi survenit după încheierea contractului; b) nu puteau fi avute în vedere în mod rezonabil în momentul încheierii contractului; c) partea lezată nu trebuie să suporte riscul producerii unor asemenea modificări. Dacă părţile nu ajung la un acord într-un termen rezonabil, instanţa poate dispune, fie: - încetarea contractului pentru a distribui în mod echitabil între părţi pierderile şi beneficiile ce rezultă din schimbarea împrejurărilor, fie - încetarea contractului în momentul şi în condiţiile pe care le stabileşte [art. 1271 alin. (3) Cod civil]. În legătură cu revizuirea judiciară a contractelor pentru cauză de impreviziune, doctrina juridică, chiar înainte de reglementarea expresă a acesteia în Codul civil actual, a arătat că ea îşi găseşte fundamentul teoretic şi juridic în principiul bunei-credinţe la care se adaugă şi principiul solidarităţii contractuale, ambele (...) corespunzând concepţiei de a privi contractul într-o dinamică, care să răspundă concilierii intereselor părţilor în contextul evoluţiilor din mediul economic şi social5. Codul civil şi legislaţia în vigoare reglementează şi alte excepţii de la principiul pacta sunt servanta, şi anume6: a) locaţiunea încetează de drept, dacă bunul este distrus în întregime sau nu mai poate fi folosit potrivit destinaţiei stabilite [art. 1818 alin. (1) Cod civil]7; 1A se vedea, C. Toader, R. Popescu, M. Nicolae, B. Dumitrache (coordonatori F. Deak, C. Bîrsan, G. Beleiu), op. cit., p. 63; M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 83. 2 A se vedea, D. Ştefănescu, op. cit., p. 86. 3 A se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 169. 4 Este vorba despre aşa-numita teorie a impreviziunii (rebus sic stantibus), adică a „împrejurărilor care nu mai stau aşa”. 5 A se vedea, L. Pop, op. cit., 84. 6 Efectele respective sunt mai restrânse sau mai întinse; a se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 169. 7 Este considerat caz de restrângere a forţei obligatorii, deoarece contractul încetează să-şi producă efectele înainte de termen datorită dispariţiei unui element al său, respectiv, pieirea bunului; a se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 169.

Titlul III. Contractul

135

b) încetarea mandatului din cauza morţii, incapacităţii sau falimentului mandantului ori mandatarului (art. 2030 Cod civil)1; c) prorogarea contractului peste termenul stipulat de părţi în cazul contractelor de închiriere a locuinţelor, potrivit art. 7 alin. (2) din Legea nr. 112/1995 privind reglementarea situaţiei juridice a unor imobile cu destinaţie de locuinţă, trecute în proprietatea statului2. d) revizuirea efectelor contractului de cesiune a drepturilor patrimoniale de autor, potrivit art. 43 alin. (2) şi (3) din Legea nr. 8/1996 privind dreptul de autor şi drepturile conexe3. 3.2.1.2. Principiul irevocabilităţii

Principiul irevocabilităţii efectelor contractului este o consecinţă a forţei obligatorii4, deoarece părţile nu pot modifica sau înceta (desfiinţa) contractul decât numai prin acordul părţilor sau din cauze autorizate de lege [art. 1270 alin. (2) Cod civil], voinţa părţilor manifestată la încheierea sa având putere de lege între părţile contractante. Aceasta înseamnă că actului bilateral nu i se poate pune capăt prin voinţa unilaterală a unei singure părţi, deci nu poate fi denunţat unilateral, iar actului unilateral nu i se poate pune capăt prin manifestarea de voinţă a autorului său. Dar, părţile pot modifica contractul manifestându-şi în acest sens voinţa la fel cum l-au şi încheiat, şi în aceleaşi condiţii de manifestare de voinţă concordantă îl pot desfiinţa. Acest principiu răspunde adagiului juridic mutum consensus mutum dissensus, însemnând, aşa cum se încheie (contractul) aşa se şi desfiinţează. În privinţa actului unilateral nu există un text care să consacre principiul irevocabilităţii, dar, pe cale de interpretare a art. 1325 Cod civil, care prevede „Dacă prin lege nu se prevede altfel, dispoziţiile legale privitoare la contracte se aplică în mod corespunzător actelor unilaterale” principiul menţionat, are în vedere, în mod evident, şi actul unilateral.  Principiul irevocabilităţii comportă însă şi excepţii acestea sunt acele ipoteze în care actul bilateral poate fi denunţat pe cale unilaterală, iar actul unilateral, prin voinţa autorului său. Dintre excepţiile de la principiul irevocabilităţii în materia actelor bilaterale menţionăm: 1. Excepţii cu caracter general de la principiul irevocabilităţii actelor bilaterale sunt prevăzute de Codul civil (art. 1276-1277): - se recunoaşte posibilitatea pentru una dintre părţi de a exercita acţiunea de denunţare a contractului - cu executare dintr- o dată - atâta timp cât executarea contractului nu a început [art. 1276 alin. (1)]; - cu privire la contractele cu executare succesivă sau continuă, dreptul de a exercita acţiunea de denunţare unilaterală poate fi exercitat cu respectarea unui termen 1

Idem. Legea nr. 112/1995 a fost publicată în M. Of. nr. 279 din 29 noiembrie 195. Considerat caz de extindere a forţei obligatorii; a se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 169. 3 Legea nr. 8/1996 a fost publicată în M. Of. al României nr. 60 din 26 martie 1996. Aceasta a fost modificată şi completată prin Legea nr. 285/2004 (M. Of. nr. 587 din 30 iunie 2004), prin O.U.G. nr. 123/2005 (M. Of. 843 din 19 septembrie 2005) şi prin Legea nr. 329/2006 privind aprobarea O.U.G. nr. 123/2005 (M. Of. nr. 657 din 14 iunie 2006). 4 A se vedea, B. Oglindă, op. cit., p. 324 şi urm. 2

136

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

rezonabil de preaviz, chiar şi după începerea executării contractului. Denunţarea nu produce efecte pentru prestaţiile executate sau care se află în curs de executare [art. 1276 alin. (2)]. Atât pentru contractul cu executare dintr-o dată cât şi pentru contractul cu executare succesivă - încheiate pe durată determinată - dacă s-a stipulat o prestaţie în schimbul denunţării, aceasta produce efecte numai atunci când prestaţia este executată [art. 1276 alin. (3)]; - cu privire la contractul încheiat pe durată nedeterminată acesta poate fi denunţat unilateral de oricare dintre părţi cu respectarea unui termen rezonabil de preaviz. Orice clauză contrară sau stipularea unei prestaţii în schimbul denunţării contractului se consideră nescrisă (art. 1277); 2. Dintre excepţiile cu caracter particular de la principiul irevocabilităţii actelor bilaterale prevăzute de Codul civil, exemplificăm: - contractul de mandat încetează prin revocarea sa de către mandant [art. 2030 alin. (1) lit. a)]; - deponentul, în cazul contractului de depozit, poate să solicite oricând restituirea bunului depozitat, chiar înăuntrul termenului convenit [art. 2115 alin. (1)]; - dacă locaţiunea, în cazul contractului de locaţiune, a fost făcută fără determinarea duratei, oricare dintre părţi poate denunţa contractul prin notificare (art. 1816). 3. Dintre excepţiile cu caracter particular de la principiul irevocabilităţii actelor bilaterale care sunt prevăzute de legi speciale exemplificăm1: - denunţarea contractului de asigurare, potrivit art. 17 alin. (2) din Legea nr. 136/1995 privind asigurările şi reasigurările în România2; - încetarea contractului de concesiune prin denunţare unilaterală de către concedent, potrivit art. 35 lit. b) din O.U.G. nr. 34/2006 privind atribuirea contractelor de achiziţie publică, a contractelor de concesiune de lucrări publice şi a contractelor de concesiune de servicii3, modificată şi completată prin Legea nr. 279/200114; - denunţarea contractului de comandă a unei opere viitoare, potrivit art. 46 din Legea nr. 8/1998 etc. Dintre excepţiile de la principiul irevocabilităţii în materia actelor unilaterale menţionăm: - revocarea testamentului în timpul vieţii testatorului (art. 1034 Cod civil); - revocarea voluntară a legatului (art. 1068 Cod civil); - revocarea renunţării la moştenire (art. 1123 Cod civil); - retractarea revocării testamentului (art. 1053 Cod civil); 3.2.1.3. Principiul relativităţii efectelor contractului (res inter alios acta, aliis necque nocere, necque postest)

Principiul relativităţii efectelor contractului5 se defineşte ca fiind acea regulă de drept potrivit căreia contractul îşi produce efecte, deci este izvor de drepturi şi obligaţii 1 A se vedea, T. Bodoaşcă, S. Nour, I. Arghir Ciona, Drept civil. Partea generală, Ed. Universul Juridic, Bucureşti 2012, p. 177. 2 Legea nr. 136/1995 a fost publicată în M. Of. nr. 303 din 30 decembrie 1995, a fost modificată şi completată. Ultima modificare a avut loc prin O.U.G. nr. 117/2007 (a fost publicată în M. Of. nr. 732 din 30 octombrie 2007). 3 Publicată în M. Of. nr. 418/15 mai 2006. 4 Publicată în M. Of. nr. 872/2011. 5 A se vedea pentru detalii, B. Oglindă, op. cit., p. 332 şi urm.

Titlul III. Contractul

137

numai pentru părţile care au participat la încheierea acestuia. Pe cale de interpretare actul juridic unilateral obligă numai autorul lui1. Principiul este consacrat în Codul civil, care prevede „Contractul produce efecte numai între părţi, dacă prin lege nu se prevede altfel” (art. 1280). Principiul se fundamentează pe principiul libertăţii de voinţă a persoanei de a fi, sau nu, creditor ori debitor, prin urmare, nimeni nu poate dobândi drepturi şi nici obligaţii printr-o voinţă străină. Prin raportare la un anumit contract, o pesoană fizică sau juridică poate avea calitatea de parte, terţ sau avândcauză, iar pentru înţelegerea conţinutului principiului relativităţii efectelor contractului se impune precizarea acestor noţiuni.  Parte într-un contract este persoana fizică sau juridică care încheie contractul personal sau prin reprezentare2, şi în patrimoniul căreia ori asupra căreia se produc efectele acestuia. Parte este şi persoana care încheie contractul prin reprezentare potrivit art. 43 alin. (2) Cod civil. În cazul reprezentării legale „parte” poate fi: persoana lipsită de capacitate de exerciţiu, cu capacitate de exerciţiu restrânsă şi persoana pusă sub interdicţie jude cătorească. Actele juridice se încheie, în numele acestora de reprezentanţii lor legali. (art. 2009 şi urm. Cod civil). În cazul reprezentării convenţionale „parte” este mandantul în numele căruia mandatarul încheie mai multe acte juridice. Noţiunea de parte desemnează şi autorul actului unilateral. De asemenea, „parte” poate fi o singură persoană, două sau mai multe persoane. Spre exemplu, „o parte” formată din două persoane este cazul ambilor soţi care pot avea calitatea de vânzător sau cumpărător când este vorba despre un bun comun, o casă, un teren etc. Sau parte reprezentată de mai multe persoane când trei sau patru moştenitori vând un bun pe care l-au moştenit.  Avânzii-cauză (habentus causam) reprezintă acea categorie de persoane cu caracter intermediar, situându-se ca poziţie între părţi şi terţi. Sunt asimilaţi părţilor pentru că, asupra lor se produc efectele contractului, datorită relaţiei juridice cu una dintre acestea, iar pentru că nu participă la încheierea contractului sunt asimilaţi terţilor. Din categoria avânzilor-cauză fac parte: succesorii universali şi cu titlu universal, succesorii cu titlu particular şi creditorii chirografari (denumiţi şi creditori comuni ai debitorului deoarece au o garanţie comună cu privire la bunurile debitorului ce formează patrimoniul debitorului3). 1. Succesorii universali sunt persoanele fizice sau juridice care dobândesc întregul patrimoniu al unei persoane (nefracţionat), adică o universalitate de drepturi şi obligaţii. Succesorii universali sunt: - moştenitorul unic al unei persoane fizice (dobândeşte un patrimoniu în virtutea legii, potrivit legăturii părinte fiu/fiică); 1 Trebuie avute în vedere dispoziţiile art. 1325, care precizează „dacă prin lege nu se prevede altfel, dispoziţiile legale privitoare la contracte se aplică în mod corespunzător actelor unilaterale. 2 Instituţia reprezentării va fi ulterior analizată în această secţiune; reprezentarea este reglementată de Codul civil în dispoziţiile art. 1295-1314. 3 Potrivit art. 2324 Cod civil, şi anume, „cel care este obligat personal (debitorul n.a.) răspunde cu toate bunurile sale mobile şi imobile, prezente şi viitoare”. Ele servesc drept garanţie comună a creditorilor săi.

138

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

- legatarul universal unic (dobândeşte un patrimoniu în baza unui testament lăsat de o persoană fizică în timpul vieţii acesteia, numită testator); - persoana juridică dobânditoare a unui patrimoniu ca efect al reorganizării, prin absorbţie şi contopire. În cazul absorbţiei, drepturile şi obligaţiile persoanei juridice absorbite se transferă în patrimoniul persoanei juridice care o absoarbe. În cazul contopirii persoanelor juridice, drepturile şi obligaţiile acestora se transferă în patrimoniul persoanei juridice nouînfiinţate [art. 235 alin. (1) şi (2) Cod civil]. Succesorii cu titlu universal sunt persoanele fizice sau juridice care dobândesc o fracţiune dintr-un patrimoniu (format din activ şi pasiv, respectiv, drepturi şi obligaţii). Succesorii cu titlu universal sunt: - situaţia moştenitorilor legali (doi sau mai mulţi moştenitori legali). Aceştia dobândesc atâtea fracţiuni de patrimoniu câţi moştenitori legali sunt; - situaţia legatarilor cu titlu universal (doi sau mai mulţi). Aceştia dobândesc fracţiuni de patrimoniu în baza unui testament; se numesc moştenitori testamentari. - persoanele juridice dobânditoare ale unor fracţiuni patrimoniu ca efect al reorganizării, prin divizare totală sau parţială. Divizarea totală se face prin împărţirea întregului patrimoniu al unei persoane juridice între două sau mai multe persoane juridice care există deja sau care se înfiinţează prin divizare. Divizarea parţială constă în desprinderea unei părţi din patrimoniul unei persoane juridice, care continuă să existe, şi în transmiterea acestei părţi către una sau mai multe persoane juridice care există deja sau care se înfiinţează prin acest mod [art. 236 alin. (1) şi (2) Cod civil]. „Din punct de vedere juridic, succesorii universali şi cu titlu universali sunt consideraţi continuatori ai personalităţii juridice ai autorului lor, deoarece dobândesc, de la acesta, un patrimoniu sau o fracţiune de patrimoniu, după caz”1. De asemenea, între cele două categorii de succesori, universali şi cu titlu universal, nu există decât o diferenţă cantitativă care rezultă din faptul că cei universali dobândesc „mai mult” decât cei cu titlu universal, care dobândesc doar o fracţiune dintr-un patrimoniu. Aceste categorii de persoane au calitatea de avânzi-cauză, în sensul că suportă efectele contractelor, cu drepturile şi obligaţiile corespunzătoare, dobândite de la autorii lor, ca urmare a moştenirii legale, tesamentare2, sau ca efect al reorganizării. De altfel, Codul civil face referire expresă, în termeni generali, la transmiterea drepturilor şi obligaţiilor către succesori, şi indirect, la calitatea acestora de avânzi-cauză ai părţilor, astfel „La moartea unei părţi, drepturile şi obligaţiile contractuale ale acesteia se transmit succesorilor săi universali sau cu titlu universal, dacă din lege, din stipulaţia părţilor ori din natura contractului nu rezultă contrariul [art. 1282 alin. (1)]. 2. Succesorii cu titlu particular sunt acele persoane fizice sau juridice care dobândesc un anumit drept, privit individual (ut singuli), nu ca element al unui patrimoniu, spre exemplu: cumpărătorul unui bun, donatarul (cel care primeşte un bun prin donaţie), legatarul cu titlu particular (persoana care primeşte prin testament un bun), persoana juridică dobânditoare a activului net ca efect al dizolvării unei persoane juridice3. În stabilirea calităţii de având-cauză a unui succesor cu titlu particular 1 A se vedea, C. Toader, R. Popescu, M. Nicolae, B. Dumitrache (coordonatori F. Deak, C. Bîrsan, G. Beleiu), op. cit., p. 70; 2 Nu se transmit drepturile strâns legate de persoana autorului (incesibile), cum ar fi cele izvorâte din actele intuitu personae, precum şi cele declarate de părţi netransmisibile. Idem. 3 Ibidem. A se vedea şi art. 249 Cod civil, şi anume: „Oricare ar fi cauzele dizolvării, bunurile persoanei juridice rămase după lichidare vor primi destinaţia stabilită în actul de constituire sau statut (...). La

Titlul III. Contractul

139

(dobânditor al unui anumit drept) doctrina1 de specialitate precizează trei condiţii, în lipsa cărora dobânditorul cu titlu particular este în postura unui terţ, acestea sunt: - să fie vorba de drepturi şi obligaţii strâns legate de dreptul dobândit, - să fie vorba de acte anterioare ale autorului încheiate cu alte persoane şi referitoare la acelaşi drept, - să fi fost respectate cerinţele de publicitate prevăzute de lege pentru acel act2. O astfel de ipoteză este prevăzută de art. 1811 Cod civil, cu privire la cumpărătorul unui bun ce formează obiectul unui contract de locaţiune încheiat anterior şi care continuă să existe, astfel, „dacă bunul dat în locaţiune este înstrăinat, dreptul locatarului este opozabil dobânditorului” dacă sunt respectate cerinţele de publicitate3. Referitor la categoria succesorilor cu titlu particular, reglementarea se regăseşte în termeni generali în art. 1282 alin. (2) Civil, care precizează, „drepturile contractuale accesorii ale unui bun sau care sunt strâns legate de acesta se transmit, odată cu bunul, succesorilor cu titlu particular ai părţilor”. 3. Creditorii chirografari sunt acei creditori care nu au o garanţie reală pentru creanţa lor (gaj, ipotecă sau privilegiu), ci au doar un „drept de gaj general” reglementat de dispoziţiile art. 2324 Cod civil, şi anume, „cel care este obligat personal răspunde cu toate bunurile sale mobile şi imobile, prezente şi viitoare. Ele servesc drept garanţie comună a creditorilor săi”4. Prin urmare creditorii chirografari răspund pentru creanţa lor cu toate bunurile lor mobile şi imobile, prezente şi viitoare. Creditorii chirografari sunt avânzi-cauză ai debitorului lor, deoarece suportă influenţa actelor juridice încheiate de debitor cu alte persoane prin care activul patrimonial (gajul general) se măreşte sau se micşorează5. Creditorul chirografar este obligat să respecte actele încheiate de debitor, acestea fiindu-i opozabile6.  Terţii (penitus extranei) sunt persoanele străine de contract, acestea nu au participat la încheierea contractului, prin urmare asupra lor neproducându-se, prin urmare,

propunerea lichidatorului bunurile rămase după lichidare se atribuie de instanţa competentă (...) unei persoane juridice cu scop identic sau asemănător, dacă prin lege nu se prevede altfel (...)”. 1 A se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 207 2 Idem. 3 Aceste cerinţe sunt: a) în cazul imobilelor înscrise în Cartea funciară, dacă locaţiunea a fost notată în Cartea funciară; b)în cazul imobilelor neînscrise în Cartea funciară, dacă data certă a locaţiunii este anterioară datei certe a înstrăinării; c) în cazul mobilelor supuse unor formalităţi de publicitate, dacă locatarul a îndeplinit aceste formalităţi; d) în cazul celorlalte bunuri mobile, dacă la data înstrăinării bunul se afla în folosinţa locatarului (art. 1811 Cod civil) 4 A se vedea, art. 3 pct. 13, care prevede, „creditorii chirografari sunt creditorii debitorilor care nu au constituite garanţii faţă de patrimoniul debitorului şi care nu au privilegii însoţite de drepturi de retenţie, ale căror creanţe sunt curente la data deschiderii procedurii (...)” din Legea nr. 85/2006 privind procedura insolvenţei, modificată; ultima modificare a fost prin Legea nr. 169/2010 (M. Of. nr. 505 din 21 iulie 2010). 5 A se vedea, C. Toader, R. Popescu, M. Nicolae, B. Dumitrache (coordonatori F. Deak, C. Bîrsan, G. Beleiu), op. cit., p. 70; 6 Aceasta este posibil numai cu rezerva fraudei debitorului. Creditorul chirografar poate ataca, însă, actele frauduloase ale debitorului pe calea acţiunii revocatorii sau pauliene. În acest sens, art. 1562 alin. (1) Cod civil, precede „dacă dovedeşte un prejudiciu, creditorul poate cere să fie declarate inopozabile faţă de el actele juridice încheiate de debitor în frauda drepturilor sale, cum sunt cele prin care debitorul îşi creează sau îşi măreşte o stare de insolvabilitate”; a se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 88. De asemenea, pentru a evita diminuarea patrimoniului debitorului, creditorul chirografar poate, pe calea acţiunii subrogatorii (oblice), toate drepturile şi acţiunile acestuia, cu excepţia acelora care sunt intuitu personae.

140

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

niciun efect juridic1. De altfel, art. 1282 Cod civil, prevede „contractul este opozabil terţilor care nu pot aduce atingere drepturilor şi obligaţiilor născute din contract”.  Principiul relativităţii efectelor contractului comportă şi excepţii, acestea sunt ipotezele în care efectele contractului se produc şi asupra altor persoane decât autorii contractului, în baza manifestării de voinţă a acestora din urmă2. Literatura de specialitate a împărţit aceste excepţii în două categorii, aparente şi veritabile3. Sunt considerate excepţii aparente de la principiul relativităţii efectelor contractelor: situaţia avânzilorcauză, promisiunea faptei altuia, simulaţia, reprezentarea, acţiunile directe. Singura excepţie veritabilă de la principiul menţionat este apreciată a fi stipulaţia pentru altul sau contractul în favoarea altei persoane.  Situaţia avânzilor-cauză, este o excepţie aparentă deoarece4: - succesorii universali şi cu titlu universal sunt continuatori ai părţilor, - succesorii cu titlu particular au calitatea de avânzi-cauză, datorită voinţei lor, - creditorii chirografari nu au drepturi şi obligaţii, ci debitorii lor.  Promisiunea faptei altuia este reglementată de art. 1283 Cod civil numai din perspectiva efectelor pe care le produce această operaţiune. Potrivit definiţiei dată de doctrină5, promisiunea faptei alteia este contractul prin care o parte denumită promitent (sau debitorul promisiunii) se obligă faţă de altă parte, creditorul promisiunii, să determine pe o a treia persoană - terţ - să încheie un anumit act juridic sau să ratifice un astfel de act. În privinţa efectelor care le produce promisiunea faptei altuia menţionăm: - promitentul sau debitorul promisiunii este obligat să repare prejudiciul cauzat dacă terţul refuză să se oblige sau, atunci când s-a obligat şi ca fidejusor, dacă terţul nu execută prestaţia promisă [art. 1283 alin. (1) Cod civil]. De asemenea, răspunderea promitentului nu este angajată, dacă acesta asigură executarea obligaţiei terţului, fără a se produce vreun prejudiciu creditorului. Promisiunea faptei altuia este o excepţie aparentă, deoarece, în baza acestui contract cel care se obligă este direct promitentul, prestaţia sa constând în a-l determina pe terţ să încheie un contract, sau să-l ratifice. În sprijinul acestei afirmaţii vin dispoziţiile Codului civil, care precizează despre „intenţia promitentului de a se angaja personal, care trebuie să fie neîndoielnică”. Astfel, art. 1283 alin. (3), prevede că „intenţia promitentului de a se angaja personal nu se prezumă, ci trebuie să reiasă neîndoielnic din contract sau din împrejurările în care acesta a fost încheiat”.  Simulaţia (art. 1289-1294 Cod civil) este operaţiunea juridică în care, printr-un act aparent, public, ostensibil, dar mincinos, nereal, se creează o altă situaţie juridică decât cea stabilită printr-un act ascuns, secret, dar adevărat6. Codul civil nu defineşte 1 Pentru dezvoltări, a se vedea, C. Toader, R. Popescu, M. Nicolae, B. Dumitrache (coordonatori F. Deak, C. Bîrsan, G. Beleiu), op. cit., pp. 71, 72; 2 A se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 187. 3 Asupra dezvoltărilor referitoare la motivarea împărţirii excepţiilor în aparente şi veritabile, idem, p. 188, 189. 4 A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (coordonatori), A.S.E., op. cit., p. 280. 5 Este denumită şi convenţia de porte-fort. Idem, şi: G. Beleiu, op. cit., 209, L. Pop., op. cit., p. 596, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 89, D. Ştefănescu, op. cit., p. 91. 6 A se vedea, D. Ştefănescu, op. cit., p. 91.

Titlul III. Contractul

141

simulaţia1 dar reglementează efectele acesteia, atât în relaţiile dintre părţi, faţă de terţi cât şi raporturile părţilor cu creditorii2. De asemenea dispoziţiile cu privire la simulaţie nu se aplică actelor juridice nepatrimoniale, ci numai patrimoniale; se aplică şi actelor juridice unilaterale destinate unei persoane determinate care au fost simulate prin acordul dintre autorul actului şi destinatarul său (art. 1293 Cod civil). Efectele simulaţiei între părţi şi faţă de terţi Între părţi, ca şi între succesorii lor universali sau cu titlu universal, produce efecte contractul secret, ce reprezintă manifestarea de voinţă reală a acestora. Se impune însă pentru contractul secret să îndeplinească condiţiile de fond cerute de lege pentru încheierea sa valabilă (art. 1289 Cod civil). Faţă de terţii de bună-credinţă produce efecte actul public, deoarece acesta le este opozabil [art. 1290 alin. (1) Cod civil]. Terţii pot invoca simulaţia împotriva părţilor, atunci când aceasta le vatămă drepturile [art. 1290 alin. (2) Cod civil]. Prin urmare terţilor li se recunoaşte un drept de opţiune: 1) să respingă efectele actului ascuns atunci când acesta le afectează interesele, 2) să invoce în favoarea lor acelaşi act dacă acesta este în interesul lor3. Simulaţia poate îmbrăca următoarele forme4: - actul fictiv. Între părţi nu se încheie niciun contract, dar părţile simulează încheierea unui contract, spre exemplu, pentru micşorarea unui patrimoniu în mod aparent, părţile încheie un contract de donaţie, fără a avea o astfel de intenţie; - actul deghizat. În acceastă ipoteză părţile încheie două acte, unul secret denumit contraînscris, care reprezintă voinţa reală a acestora şi altul public prin care se urmăreşte construirea unei aparenţe juridice care nu corespunde voinţei reale a părţilor; - interpunerea de persoane. În acest caz se încheie două acte juridice, contractul secret şi actul aparent, în care figurează ca părţi, persoane diferite. În acest caz între părţile contractului secret se produc efectele, deoarece în cadrul acestuia părţile îşi manifestă voinţa cu privire la încheierea contractului, chiar dacă, în mod aparent figurează un alt raport contractual. Simulaţia se dovedeşte prin orice mijloc de probă, de către terţi sau de creditori. De asemenea, şi părţile pot dovedi simulaţia cu orice mijloc de probă atunci când pretind că aceasta are caracter licit (art. 1292 Cod civil). „Simulaţia a fost inclusă printre excepţiile aparente, şi nu reale, deoarece dreptul terţului de a invoca

1 Scopul simulaţiei este de cele mai multe ori, sustragerea unor bunuri de la posibilitatea de urmărire din partea creditorilor sau indicarea unui preţ mai mic, într-un contract de înstrăinare a unor bunuri pentru a se plăti o taxă de timbru mai mică etc. 2 Codul civil foloseşte pentru a denumi părţile şi o titulatură specifică simulaţiei: înstrăinător aparent şi dobânditor aparent. Cel care transmite dreptul este înstrăinător aparent şi cel care dobândeşte dreptul este dobânditor aparent. Pentru dezvoltări referitoare la analiza raporturilor cu creditorii dobânditorului aparent, a se vedea, L.A. Postelnicu, Efectele simulaţiei în ceea ce-i priveşte pe creditorii chirografari în actuala şi viitoarea reglementare a Codului civil, Revista Forumul Judecătorilor, p. 132, http://www.forumulju decatorilor.ro/wp-content/uploads/Articol-11-Forumul-judecatorilor-nr-1-2011.pdf. 3 A se vedea, D. Alexandresco, Explicaţiunea teoretică şi practică a dreptului civil român în comparaţiune cu legile vechi şi cu principalele legislaţiuni străine, tomul al VII lea, Tipografia Naţională, Iaşi, 1901, p. 166; L. Pop, Tratat de drept civil. Teoria generală a obligaţiilor, Chemarea, Iaşi, 1994, p. 129. 4 A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (coordonatori), A.S.E., op. cit, p. 283.

142

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

actul public, ori acela de a opta între actul public şi cel secret are ca izvor legea, iar nu convenţia părţilor care au creat simulaţia”1.  Reprezentarea (art. 1295-1314 Cod civil) este procedeul tehnico-juridic prin care o persoană numită reprezentant, încheie un act juridic în numele şi pe seama altei persoane, numită reprezentat, astfel încât efectele actului juridic (drepturile şi obligaţiile) se produc direct faţă de persoana reprezentată. Reprezentarea este de trei feluri: - legală, când are ca temei legea; - convenţională, când izvorăşte dintr-un act juridic, denumit împuternicire sau procură de reprezentare; - judecătorească, în această ipoteză reprezentarea rezultă dintr-o hotărâre judecătorească. Reprezentarea este numai o excepţie aparentă de la principiul relativităţii efectelor contractului din următoarele considerente: - în cazul reprezentării convenţionale, reprezentatul este parte în contractul încheiat de reprezentant cu terţul, prin urmare faţă de el se produc efectele acestuia, iar nu asupra reprezentantului; - în cazul reprezentării legale puterea de reprezentare rezultă din lege, iar nu din actul altcuiva, fără ştiinţa reprezentantului;  Acţiunea directă reprezintă dreptul unei persoane, recunoscut de lege, de a acţiona în justiţie o altă persoană cu care nu se află în raporturi contractuale. Un exemplu de acţiune directă este prevăzut de art. 1856 Cod civil, în cazul contractului de antrepriză, după cum urmează, „în măsura în care nu au fost plătite de antreprenor, persoanele care, în baza unui contract încheiat cu acesta, au desfăşurat o activitate pentru prestarea serviciilor sau executarea lucrării contractate, au acţiune directă împotriva beneficiarului, până la concurenţa sumei pe care acesta din urmă o datorează antreprenorului la momentul introducerii acţiunii”. În speţă, lucrătorii angajaţi de antreprenor, care sunt terţi faţă de contractul de antrepriză au acţiune directă împotriva beneficiarului pentru plata sumelor ce li se cuvin, beneficiarul având calitatea de terţ faţă de contractul dintre antreprenor şi lucrători. Un alt exemplu de acţiune directă este cazul mandatarului din contractul de mandat. Mandatarul îşi poate substitui un terţ (denumit submandatar) pentru executarea mandatului [art. 2023 alin. (2) Cod civil] pe baza unui contract separat. Mandantul are acţiune directă împotriva persoanei pe care mandatarul şi-a substituito, deşi este terţ faţă de contractul de substituire dintre mandatar şi submandatar.  Stipulaţia pentru altul (art. 1284-1288 Cod civil) - excepţie veritabilă de la principiul relativităţii efectelor contractului (denumit şi contractul în favoarea unei terţe persoane) Stipulaţia pentru altul este contractul prin care o persoană, numită stipulant, convine cu o altă persoană, denumită promitent, ca acesta din urmă să efectueze o prestaţie în favoarea unei terţe persoane, denumită terţ beneficiar, care nu a participat la încheierea actului, nici direct nici prin reprezentare. 1 A se vedea, G. Beleiu, revăzută şi adăugită de M. Nicolae şi P. Truşcă, Drept civil român. Introducere în dreptul civil. Subiectele dreptului civil, ed. a VI a, Bucureşti, Casa de editură şi presă „Şansa” SRL, 1999, p. 199.

Titlul III. Contractul

143

Oricine poate stipula în numele său, în beneficiul unui terţ [art. 1284 alin. (1) Cod civil]. Potrivit art. 1284 alin. (2) Cod civil, „efectul stipulaţiei este că, beneficiarul dobândeşte dreptul de a cere direct promitentului executarea prestaţiei” prin urmare dreptul terţului se naşte direct într-un contract l-a care n-a participat, încheiat între stipulant şi promitent, acesta fiind motivul pentru care stipulaţia pentru altul este considerată excepţie de la principiul relativităţii efectelor contractului. Codul civil reglementează următoarele aplicaţii ale stipulaţiei pentru altul: - în materie de rentă viageră. Prin contractul de rentă viageră o parte, numită debirentier se obligă să efectueze în folosul unei anumite persoane, numită credirentier, prestaţii periodice, constând în sume de bani sau alte bunuri fungibile [art. 2242 alin. (1) Cod civil]. Renta viageră poate fi stipulată şi în favoarea unui terţ beneficiar, potrivit contractului dintre credirentier-stipulant şi dintre debirentierpromitent, în condiţiile [art. 2243 alin. (2) Cod civil); - în materie de donaţie cu sarcini. Donaţia este contractul prin care, cu intenţia de a gratifica, o parte numită donator dispune în mod irevocabil, de un bun în favoarea celeilalte părţi, numită donatar. Donaţia cu sarcini este contractul potrivit căruia donatarul (promitent) se obligă faţă de donator (stipulant) să efectueze anumite prestaţii pentru un terţ beneficiar (în condiţiile, art. 1027-1029 Cod civil); - în materie de asigurări de persoane, potrivit art. 9 coroborat cu art. 32 din Legea nr. 136 privind asigurările şi reasigurările în România, modificată şi completată1. Astfel „prin contractul de asigurare, contractantul asigurării sau asiguratul (stipulant) se obligă să plătească o primă asigurătorului (promitent), iar acesta se obligă ca, la producerea risului asigurat, să plătească (...), beneficiarului asigurării (art. 9 din lege) îndemnizaţia de asigurare. Asiguratul prin contractul de asigurare desemnează pe terţul beneficiar (art. 32 din lege). „Altul” din cadrul stipulaţiei este terţul beneficiar (străin de contract) care nu a participat la contractul dintre asigurător şi asigurat dar asupra lui se produc efectele contractului de asigurare. 3.2.1.4. Principiul opozabilităţii efectelor contractului faţă de terţi

Odată încheiat contractul, cu respectarea condiţiilor de validitate, devine opozabil terţilor, care nu pot aduce atingere drepturilor şi obligaţiilor născute din contract. Terţii se pot prevala de efectele contractului însă fără a avea dreptul de a cere executarea lui, cu excepţia cazurilor expres prevăzute de lege (art. 1281 Cod civil). Efectele contractului sunt opozabile, potrivit principiului relativităţii, numai între părţi, în sensul că, în principiu, terţii nu pot deveni titulari de drepturi şi obligaţii în baza unui contract la a cărui încheiere n-au participat. Cu toate acestea se recunosc contractului şi efecte juridice externe care vizează terţii, şi care constau în faptul că aceştia „sunt ţinuţi să se abţină de la orice comportament care ar putea constitui un obstacol în executarea prestaţiei”2. Din această raţiune legea impune anumite formalităţi (de publicitate) pentru ca un contract să fie opozabil terţilor. Dar terţii, în anumite situaţii pot înlătura această 1 Publicată în M. Of. nr. 303 din 30 decembrie 1995. Ultimele modificări şi completări sunt cuprinse în Legea nr. 304/2007, publicată în M. Of. nr. 784 din 19 noiembrie 2007 şi în Legea nr. 71/2011 pentru punerea în aplicare a Legii nr. 287/2009 privind Codul civil, publicată în M. Of. nr. 409 din 10 iunie 2011. 2 A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 92.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

144

opozabilitate în măsura în care le-au fost prejudiciate drepturile. Spre exemplu, în cazul acţiunii oblice (art. 1560-1561 Cod civil), creditorul, în baza dreptului de gaj general, poate să exercite drepturile şi acţiunile debitorului, printre care şi dreptul „de a solicita inopozabilitatea contractului încheiat de debitorul său cu un terţ pentru a-l pune în imposibilitate de a-şi valorifica drepturile. Contractul în cauză nu este desfiinţat şi continuă să-şi producă efectele între părţi, dar faţă de terţi devine inopozabil1. De asemenea, simulaţia are natura juridică a unei excepţii de la principiul opozabilităţii efectelor contractului faţă de terţi2, deoarece voinţa reală a părţilor, exprimată în actul secret, este înlăturată prin actul aparent, ostensibil, mincinos. Cu toate acestea, terţii vor putea invoca şi obţine inopozabilitatea contractului public, aparent, dacă acesta îi prejudiciază, prevalându-se de actul secret al părţilor3. În acest sens, art. 1290 Cod civil, prevede, „simulaţia nu poate fi invocată de părţi, de către succesorii lor universali, cu titlu universal sau cu titlu particular şi nici de către creditorii înstrăinătorului aparent împotriva terţilor care, întemeindu-se cu bună-credinţă pe contractul public, au dobândit drepturi de la achizitorul aparent. Terţii pot invoca simulaţia împotriva părţilor, atunci când aceasta le vatămă drepturile”.

1

A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 92. A a se vedea, L.A. Postelnicu, op. cit., 130; G. Boroi, Drept civil. Partea generală, Ed. All, Bucureşti, 1998, p. 166; B. Ştefănescu, R. Dimitriu (coordonatori), A.S.E., op. cit., p. 282. 3 A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 93. 2

Titlul III. Contractul

145

CAPITOLUL IV Nulitatea contractului 4.1. Noţiune

Nulitatea este sancţiunea de drept civil care desfiinţează retroactiv, în tot sau în parte, efectele unui contract încheiat cu nerespectarea condiţiilor de validitate cerute de lege1. În acest sens Codul civil, prevede „Orice contract încheiat cu încălcarea condiţiilor cerute de lege pentru încheierea sa valabilă este lovit de nulitate, dacă prin lege nu se prevede o altă dispoziţie (art. 1246). Nulitatea îndeplineşte două funcţii: - preventivă; această funcţie, anterioară contractului, face să crească vigilenţa viitoarelor părţi contractante în faţa unei eventuale situaţii de fapt care ar putea însemna nerespectarea condiţiilor de validitate ale acestuia, ceea ce ar conduce la desfiinţarea contractului; - sancţionatorie; acestă funcţie intervine ulterior încheierii contractului, având drept scop înlăturarea efectelor contrare legii. 4.2. Clasificarea nulităţilor

Nulităţile se pot clasifica după mai multe criterii: natura interesului (general sau individual) ocrotit prin dispoziţia legală încălcată, întinderea efectelor nulităţii, modul de consacrare în legislaţie, felul condiţiei de validitate nerespectate. 4.2.1. Nulitatea absolută şi nulitatea relativă

După natura interesului (general sau individual) ocrotit prin dispoziţia legală încălcată, nulităţile sunt absolute şi relative [art. 1246 alin. (2) Cod civil].  Făcând referire la nulitatea absolută Codul civil precizează că „este nul contractul încheiat cu încălcarea unei dispoziţii legale instituite pentru ocrotirea unui interes general” (art. 1247). Prin urmare, nulitatea absolută intervine în cazul nerespectării, cu prilejul încheierii contractului, a unei norme ce ocroteşte un interes general, public. Sub aspect terminologic, nulitatea absolută este desemnată, atât în legislaţie, cât şi în practică, prin sintagma: actul este „nul" sau „nul de drept”, iar acţiunea în instanţă care se introduce pentru constatarea acestei sancţiuni este denumită „acţiune în nulitate”2.  Cauzele de nulitate absolută, pe de o parte sunt prevăzute expres de lege, iar pe de altă parte, atunci când nu sunt prevăzute expres, rezultă neîndoielnic din lege că interesul ocrotit este unul general (art. 1250 Cod civil). Nulitatea absolută are următoarele cauze: - când obiectul contractului nu este determinat sau determinabil [art. 1226 alin. (2) Cod civil]; 1 A se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 214; L. Pop, op. cit., p. 435; M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 63 şi operele citate acolo; S.L. Cristea, op. cit., pp. 278 şi urm. 2 A se vedea, D. Ştefănescu, op. cit., p. 81.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

146

- când cauza (contractului) ilicită sau imorală este comună [art. 1238 alin. (2) Cod civil]; - nerespectarea formei cerută ad validitatem [art. 1242 alin. (1) Cod civil]; - nerespectarea înscrierii în Cartea funciară a convenţiilor care strămută sau constituie drepturi reale (art. 1244 Cod civil); - nerespectarea elementului constitutiv al persoanei juridice referitor la scopul licit şi moral al acesteia, care trebuie să fie în acord cu interesul general (art. 187 Cod civil); este una din cauzele de nulitate absolută „care rezultă neîndoielnic din lege că interesul ocrotit este unul general” (art. 1250 Cod civil). - nerespectarea unor dispoziţii referitoare la actul de înfiinţare al persoanei juridice [potrivit art. 196 alin. (2) Cod civil]: a) lipseşte actul de înfiinţare sau nu a fost încheiat în formă autentică în situaţiile anume prevăzute de lege; b) obiectul de activitate este ilicit, contrar ordinii publice ori bunelor moravuri; c) lipseşte autorizaţia administrativă pentru înfiinţarea acesteia; d) actul de înfiinţare nu prevede denumirea, sediul sau obiectul de activitate; e) actul de înfiinţare nu prevede aporturile fondatorilor sau al asociaţilor ori capitalul social subscris şi vărsat; f) s-au încălcat dispoziţiile legale privind patrimoniul iniţial sau capitalul social minim, subscris şi vărsat. - actele şi operaţiunile săvârşite de persoanele fizice, fără autorizaţiile prevăzute de lege, în cazul în care activităţile respective trebuie autorizate de organele competente [art. 207 alin. (1) şi (2) Cod civil]. - când se încalcă dispoziţiile legale referitoare la capacitatea civilă a părţilor, în cazurile: 1. nerespectarea unei incapacităţi speciale, impusă pentru ocrotirea unui interes general, public cum este cea stabilită de art. 1653 alin. (1) Cod civil (referitoare la judecători, procurori, grefieri, executori, avocaţi, notari publici, consilieri juridici, practicieni în insolvenţă, care nu pot cumpăra, direct sau prin persoane interpuse, drepturi litigioase); 2. nerespectarea unei incapacităţi de a cumpăra - direct sau prin persoane interpuse, chiar prin licitaţie publică - de către funcţionarii publici, judecătorii sindici, practicienii în insolvenţă, executori, a bunurilor pe care le administrează ori a căror administrare o supraveghează [art. 164 alin. (1) lit. Cod civil].  Referitor la nulitatea relativă Codul civil prevede „Contractul încheiat cu încălcarea unei dispoziţii legale instituite pentru ocrotirea unui interes particular este anulabil” [art. 1248 alin. (1)]. Astfel, nulitatea relativă intervine pentru a sancţiona încălcarea unei dispoziţii legale al cărei scop este ocrotirea unor interese private ale uneia dintre părţile contractului1. Nulitatea relativă este desemnată prin sintagma „anulare” sau anulabilitate, iar acţiunea în instanţă se numeşte „acţiune în anulare”. Codul civil introduce o prezumţie de nulitate relativă „în cazurile în care natura nulităţii nu este determinată ori nu reiese în chip neîndoielnic din lege, contractul este lovit de nulitate relativă” (art. 1252)”.  Cauzele de nulitate relativă intervin atunci când au fost încălcate dispoziţiile legale referitoare la capacitatea de exerciţiu, când consimţământul uneia dintre părţi a fost viciat2, precum şi în alte cazuri anume prevăzute de lege (art. 1251 Cod civil). 1

Idem, p. 82. A se vedea, art. 1205 alin. (1) (lipsa discernământului), art. 1207 Cod civil (în cazul erorii), art. 1214 alin. (3) Cod civil (în cazul dolului), art. 1216 alin. (1) Cod civil (în cazul violenţei), art. 1238 alin. (1) Cod civil (lipsa cauzei), 2

Titlul III. Contractul

147

Nulitatea relativă are următoarele cauze: - când a lipsit discernământul uneia din părţi, fie şi numai vremelnic, la momentul încheierii contractului [art. 1205 alin. (1) Cod civil]; - când consimţământul exprimat a fost viciat prin eroare esenţială [art. 1207 alin. (1)], dol [art. 1214 alin. (2) şi (3) Cod civil], violenţă (art. 1216, 1220 Cod civil), leziune (art. 1222 Cod civil); - când lipseşte cauza contractului, cu excepţia cazului în care contractul a fost greşit calificat şi poate produce alte efecte juridice [art. 1238 alin. (1) Cod civil]; - când actele juridice civile au fost încheiate de o persoană lipsită de capacitate de exerciţiu sau cu capacitate de exerciţiu restrânsă (altele decât cele pe care minorul lipsit de capacitate de exerciţiu1 sau cu capacitate de exerciţiu restrânsă2 le poate face singur), sau când actele au fost făcute de tutore fără autorizarea instanţei de tutelă, atunci când această autorizare a fost cerută de lege (art. 44 Cod civil); - nerespectarea unor dispoziţii referitoare la actul de înfiinţare al persoanei juridice [potrivit art. 196 alin. (2) Cod civil]: b) toţi fondatorii sau asociaţii au fost, potrivit legii, incapabili, la data înfiinţării persoanei juridice; h) nu s-a respectat numărul minim de fondatori sau asociaţi prevăzut de lege; - când actul juridic a fost încheiat în frauda intereselor persoanei juridice de un membru al organelor de administraţie dacă acesta din urmă, soţul, ascendenţii sau descendenţii lui, rudele în linie colaterală sau afinii săi, până la gradul al patrulea inclusiv, aveau vreun interes să se încheie acel act şi dacă partea cealaltă a cunoscut sau trebuia să cunoască acest lucru [art. 215 alin. (1) Cod civil]. - când se încalcă dispoziţiile legale referitoare la capacitatea civilă a părţilor, în cazul nerespectării unei incapacităţi de a cumpăra - direct sau prin persoane interpuse, nici chiar prin licitaţie publică - de către: a) mandatarii, pentru bunurile pe care sunt însărcinaţi să le vândă3, b) părinţii, tutorele, curatorul, administratorul provizoriu, pentru bunurile persoanelor pe care le reprezintă [art. 1654 alin. (1) lit. a) şi b)].  Nulitatea absolută şi nulitatea relativă sunt guvernate de reguli juridice diferite. Aceste reguli formează regimul juridic aplicabil pentru fiecare categorie în parte, respectiv: regimul juridic al nulităţii absolute şi regimul juridic al nulităţii relative. Regimul juridic al nulităţii, absolute şi relative, răspunde la următoarele întrebări: - cine invocă nulitatea, absolută/relativă? - pot fi sau nu acoperite prin confirmare? - de la constatarea ei - a nulităţii absolute/relative - în ce termen de prescripţie poate fi invocată? Regimul juridic al nulităţii absolute este următorul: - nulitatea absolută poate fi invocată de orice persoană interesată, pe cale de acţiune sau de excepţie. Instanţa este obligată să invoce din oficiu nulitatea absolută [art. 1247 alin. (2) şi (3) Cod civil]. 1 În această categorie sunt incluse: acte de conservare, precum şi acte de dispoziţie de mică valoare, cu caracter curent şi care se execută la data încheierii lor [art. 43 alin. (3) Cod civil]. 2 În această categorie sunt incluse: acte de conservare, acte de administrare care nu îl prejudiciază, precum şi acte de dispoziţie de mică valoare, cu caracter curent şi care se execută la data încheierii lor [art. 41 alin. (3) Cod civil]. 3 Cu excepţia cazului prevăzut de art. 1304 Cod civil.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

148

Referitor la „orice persoană interesată” care are dreptul să invoce nulitatea absolută, sunt avute în vedere nu numai părţile şi avânzii-cauză ai părţilor, ci şi procurorul, autorităţile publice competente, respectiv, alte persoane prejudiciate prin actul încheiat1. Instanţa judecătorească este obligată să invoce nulitatea din oficiu datorită funcţiei acestui organ jurisdicţional de a restabili ordinea de drept încălcată prin nesocotirea unui interes general, public, social, în condiţiile încheierii actului juridic respectiv. - contractul lovit de nulitate absolută nu este susceptibil de confirmare decât în cazurile prevăzute de lege [art. 1247 alin. (4) Cod civil]. Această regulă este impusă de interesul ocrotit prin norma a cărei încălcare atrage nulitatea absolută2. Prin urmare, părţile, nu pot conveni printr-un alt acord să considere contractul încheiat ca fiind valid3. Un regim juridic identic sub aspectul posibilităţii de confirmare a celor două categorii de nulităţi, este prevăzut în cazul nerespectării dispoziţiilor referitoare la actul de înfiinţare al persoanei juridice [cu referire la art. 196 alin. (1) şi (2) Cod civil]. Astfel, încălcarea unora dintre dispoziţii atrage nulitatea absolută, iar a altora, nulitatea relativă, cu toate acestea, potrivit art. 197 alin. (1) Cod civil, „Nulitatea absolută sau relativă a persoanei juridice se acoperă în toate cazurile, dacă, până la închiderea dezbaterilor în faţa primei instanţe de judecată, cauza de nulitate a fost înlăturată”. - acţiunea în nulitate absolută poate fi invocată oricând, este deci imprescriptibilă sub aspect extinctiv, indiferent de calea procedurală folosită -acţiune sau excepţie - afară dacă legea prevede expres, că nulitatea absolută este prescriptibilă4. Regimul juridic al nulităţii relative este următorul: - nulitatea relativă poate fi invocată numai de cel al cărui interes este ocrotit prin dispoziţia legală încălcată. Partea ce are interes în invocarea acţiunii în anulare este prin urmare partea prejudicată prin încheierea actului respectiv. Există câteva excepţii de la această regulă, din raţiuni de protecţie a anumitor persoane, acţiunea în anulare putând fi invocată şi de către: a) reprezentantul legal al minorului lipsit de capacitate de exerciţiu sau cu capacitate de exerciţiu restrânsă [art. 46 alin. (3) Cod civil]; b) ocrotitorul legal al minorului lipsit de capacitate de exerciţiu sau cu capacitate de exerciţiu restrânsă potrivit art. 46 alin. (3) Cod civil]; c) succesorii părţii ocrotite (exceptând acţiunile intuitu personae); d) creditorii chirografari pe calea acţiunii oblice [cu excepţia acţiunilor strâns legate de persoana debitorului [potrivit art. 1560 alin. (1) şi (2) Cod civil5];

1

A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 67. A se vedea, D. Ştefănescu, op. cit., p. 82. 3 Idem. 4 A se vedea, M. Uliescu, A.G Nicolae, op. cit., p. 68, cu referire la Legea nr. 10/2001, art. 45 alin. (5), care prevede că prin derogare de la dreptul comun, indiferent de cauza de nulitate (care poate fi şi o cauză de nulitate absolută), dreptul la acţiune se prescrie în termen de 18 luni de la data intrării în vigoare a prezentei legi. 5 Creditorul a cărui creanţă este certă şi exigibilă poate să exercite drepturile şi acţiunile debitorului (...), potrivit art. 1560 alin. (2) Cod civil. 2

Titlul III. Contractul

149

e) procuror; atunci când actul s-a încheiat fără autorizarea instanţei de tutelă, necesară potrivit legii, aceasta va sesiza procurorul în vederea exercitării acţiunii în anulare [art. 46 alin. (4) Cod civil]. Nulitatea relativă nu poate fi invocată din oficiu de instanţa judecătorească [art. 1248 alin. (2) şi (3) Cod civil]. Spre deosebire de nulitatea absolută acţiunea în anulare nu poate fi invocată de instanţa judecătorească datorită interesului personal, privat pe care norma încălcată îl ocroteşte, ori instanţa judecătorească pune în discuţie un interes public, general. - contractul lovit de nulitate relativă este susceptibil de confirmare [art. 1248 alin. (4) Cod civil]. Partea interesată (sau succesorii ei în drepturi) poate confirma expres sau tacit contractul lovit de nulitate relativă. Spre exemplu, confirmarea expresă, o poate face minorul devenit major pentru actul făcut singur în timpul minorităţii, atunci când el trebuia să fie reprezentat sau asistat (art. 48 Cod civil)1. Confirmarea tacită poate rezulta fie din neinvocarea nulităţii înăuntrul termenului de prescripţie extinctivă, fie din executarea actului anulabil2. De asemenea, nu trebuie confundată confirmarea nulităţii cu acoperirea nulităţii. Dacă în primul caz, partea interesată să invoce nulitatea îşi asumă riscul unui contract care nu îndeplineşte condiţiile prevăzute de lege pentru încheierea lui chiar şi atunci când este prejudiciată (urmat de o reducere a obligaţiilor sale cu valoarea daunelor-interese la care ar fi îndreptăţit) în al doilea caz legea acordă un termen pentru ca actul juridic să fie reîntocmit cu respectarea condiţiilor prevăzute de lege pentru încheierea lui. Pentru a doua ipoteză, „nulitatea (...) relativă a persoanei juridice se acoperă în toate cazurile, dacă, până la închiderea dezbaterilor în faţa primei instanţe de judecată, cauza de nulitate a fost înlăturată” [art. 197 alin. (2) Cod civil]. - nulitatea relativă poate fi invocată pe cale de acţiune numai în termenul de prescripţie stabilit de lege [art. 1249 alin. (1) Cod civil]. Termenul general de prescripţie este de 3 ani, dacă legea nu prevede un alt termen (art. 2517 Cod civil). În funcţie de cauza de anulabilitate însă, legea stabileşte termene speciale, cât şi momente diferite de început ale prescripţiei. Prin urmare, potrivit art. 2529 alin. (1) şi (2) Cod civil, prescripţia dreptului la acţiunea în anulare a unui act juridic începe să curgă: a) în caz de violenţă, din ziua când aceasta a încetat; b) în cazul dolului, din ziua când a fost descoperit; c) în caz de eroare ori în celelalte cazuri de anulare, din ziua când cel îndreptăţit, reprezentantul său legal ori cel chemat de lege să îi încuviinţeze sau să îi autorizeze actele a cunoscut cauza anulării, însă nu mai târziu de împlinirea a 18 luni din ziua încheierii actului juridic. În cazurile în care nulitatea relativă poate fi invocată de o terţă persoană, prescripţia începe să curgă, dacă prin lege nu se dispune altfel, de la data când terţul a cunoscut 1 În susţinerea celor menţionate în text, art. 48 Cod civil, prevede „După descărcarea tutorelui, el poate de asemenea, să confirme actul făcut de tutorele său fără respectarea tuturor formalităţilor cerute pentru încheierea sa valabilă. În timpul minorităţii, confirmarea actului anulabil se poate face numai în condiţiile art. 1263 şi 1264 Cod civil). 2 A se vedea, D. Ştefănescu, op. cit., p. 84; B. Ştefănescu, R. Dimitriu (coordonatori), A.S.E., op. cit., p. 110; C. Toader, R. Popescu, M. Nicolae, B. Dumitrache (coordonatori F. Deak, C. Bîrsan, G. Beleiu), Drept civil român, curs selectiv pentru licenţă, Ed. Press Mihalea SRL, ed. a III a revăzută şi adăugită, Bucureşti, 1998, p. 82, cu precizarea că autorii menţionează că în ambele cazuri de confirmare tacită „cel în cauză trebuie să fi cunoscut cauza de anulare şi să fi executat actul ori să fi lăsat termenul de prescripţie să se împlinească în cunoştinţă de cauză”. În acelaşi sens a se vedea M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 69.

150

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

existenţa cauzei de nulitate. Dreptul la acţiunea în anulare1 sau în reducerea obligaţiilor pentru leziune se prescrie în termen de doi ani de la data încheierii contractului (art. 1223 Cod civil). Cu toate acestea, partea căreia i se cere executarea contractului poate opune oricând nulitatea relativă a contractului, chiar şi după împlinirea termenului de prescripţie a dreptului la acţiunea în anulare [art. 1249 alin. (2)]. Prin urmare, atunci când se pune problema valorificării anulabilităţii pe cale de excepţie, aceasta este imprescriptibilă extinctiv pentru cel căruia i se cere executarea contractului2. 4.2.2. Nulitatea parţială şi nulitatea totală

După întinderea efectelor nulitatea poate fi parţială şi totală. Nulitatea totală desfiinţează în întregime contractul. Nulitatea totală intervine şi în condiţiile art. 1254, potrivit căruia „Clauzele contrare legii, ordinii publice sau bunelor moravuri şi care nu sunt considerate nescrise, atrag nulitatea contractului în întregul său numai dacă sunt prin natura lor esenţiale sau dacă, în lipsa acestora, contractul nu s-ar fi încheiat”. Înseamnă că nulitatea contractului în întregul său, adică totală, intervine dacă sunt încălcate, prin clauzele contractuale, dispoziţiile legii, ordinea publică sau bunele moravuri, iar aceste clauze sunt considerate esenţiale sau, dacă în lipsa lor - în sensul de cunoaştere de către părţi a faptului că se încalcă dispoziţiile legii, ordinea publică sau bunele moravuri - contractul nu s-ar fi încheiat. Din formularea „clauzele contrare legii, ordinii publice sau bunelor moravuri şi care nu sunt considerate nescrise” rezultă că aceste clauze contrare (...) sunt considerate scrise în sensul că ele produc acele efectele ce conduc la invalidarea întregului contract. De asemenea, rezultă că, dacă „clauzele contrare legii (...)” nu sunt esenţiale pentru încheierea contractului, nu înseamnă că nu ar trebui luate în considerare, deoarece ele atrag o nulitatea parţială a contractului. În cazul în care contractul este menţinut în parte, clauzele nule sunt înlocuite de drept cu dispoziţiile legale aplicabile [art. 1255 alin. (2) Cod civil]. Prin urmare, nulitatea parţială desfiinţează doar acele efecte ale contractului care sunt contrarii legii, iar cele care nu contravin legii se menţin, producându-şi, prin urmare, efectele. Mai mult chiar, în cazul constatării nulităţii parţiale legea permite înlocuirea de drept a clauzelor nule cu dispoziţiile aplicabile. De asemenea, în cazul unui contract pentru care s-a constatat nulitatea parţială, clauzele care contravin unor dispoziţii legale imperative şi sunt considerate de lege nescrise sunt înlocuite de drept cu dispoziţiile legale aplicabile [alin. (2) coroborat cu alin. (3) din art. 1255 Cod civil]. 4.2.3. Nulitatea expresă şi virtuală

După modul de consacrare în legislaţie nulitatea este expresă şi virtuală. Nulitatea expresă (explicită sau textuală) este prevăzută ca atare într-o dispoziţie legală3, spre exemplu, „este anulabil contractul încheiat de o persoană care la momentul 1 Pentru lipsa discernământului (art. 1206), pentru eroare esenţială (art. 1207), pentru dol (art. 1214), pentru violenţă exercitată de o parte şi violenţă exercitată de un terţ (art. 1216, respectiv, 1220), pentru leziune (art. 1222), toate din Codul civil. 2 A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 68 3 A se vedea, G. Beleiu, Drept civil român. Introducere în dreptul civil. Subiectele dreptului civil. ed. a V a revăzută şi adăugită de M. Nicolae, P. Truşcă, Casa de editură şi presă Şansa SRL, Bucureşti, 1998, p. 198.

Titlul III. Contractul

151

încheierii acestuia [art. 1205 alin. (1) Cod civil], sau „sub sancţiunea nulităţii absolute, (cu referire la obiectul obligaţiei, n.a.) el trebuie să fie determinat sau determinabil [art. 1223 alin. (1) Cod civil]. Nulităţile exprese formează majoritatea, în sensul precizării lor atât în Codul civil, cât şi în alte acte normative. Nulitatea virtuală (implicită sau tacită) nu este expres prevăzută de lege, dar rezultă neîndoielnic din modul în care este reglementată o anumită condiţie de valabilitate a actului juridic1. Deşi nulităţile virtuale sunt în minoritate, o definiţie a acestora este prevăzută ca atare de Codul civil. Astfel, potrivit art. 1253 „în afara cazurilor în care legea prevede sancţiunea nulităţii, contractul se desfiinţează şi atunci când sancţiunea nulităţii absolute sau, după caz, relative, trebuie aplicată pentru ca scopul dispoziţiei legale încălcate să fie atins”. 4.2.4. Nulitatea de fond şi de formă

După felul condiţiei de validitate nerespectate nulitatea poate fi de fond şi de formă. Nulitatea de fond intervine în cazul nerespectării unei condiţii de fond a contractului, respectiv, capacitate, consimţământ, obiect, cauză. Nulitatea de formă intervine în cazul nerespectării formei cerute ad validitatem. Spre exemplu, nerespectarea formei scrisă a înscrisului sub semnătură privată sau a formei autentice cerută ad validitatem. 4.3. Efectele nulităţii

Efectele nulităţii reprezintă consecinţele juridice ale aplicării sancţiunii nulităţii2, respectiv desfiinţarea totală sau parţială a contractului - după cum se constată că este vorba de nulitate totală sau parţială - şi restabilirea legalităţii, a ordinii de drept încălcate. Efectul nulităţii se exprimă în adagiul juridic quod nullum est, nullum producit efectum, adică ceea ce este nul nu produce niciun efect. Efectele nulităţii sunt guvernate de următoarele principii: - principiul retroactivităţii efectelor nulităţii; Potrivit acestui principiu nulitatea produce efecte nu numai pentru viitor (ex nunc), ci şi pentru trecut (ex tunc). Prin urmare, efectele contractului produse sunt desfiinţate din momentul încheierii sale, considerânduse că acesta n-a fost încheiat niciodată. Contractul lovit de nulitate este considerat a nu fi fost niciodată încheiat” (art. 1254). - principiul repunerii în situaţia anterioară (restitutio in integrum); Repunerea în situaţia anterioară este consecinţa principiului retroactivităţii efectelor nulităţii, şi constă în aceea că tot ce s-a executat în temeiul unui act juridic anulat trebuie restituit, astfel încât părţile să se găsească în situaţia în care actul nu s-a încheiat niciodată. - principiul desfiinţării contractului subsecvent ca urmare a desfiinţării contractului primar, iniţial (resolute iure dantis, resolvitur ius accipientis). Desfiinţarea contractului subsecvent ca urmare a desfiinţării contractului primar este consecinţa: 1 A se vedea, C. Toader, R. Popescu, M. Nicolae, B. Dumitrache (coordonatori, F. Deak, C. Bîrsan, G. Beleiu), op. cit., p. 77. 2 A se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 202, şi C. Toader, R. Popescu, M. Nicolae, B. Dumitrache (coordonatori, F. Deak, C. Bîrsan, G. Beleiu), op. cit., p. 84.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

152

- primelor două principii menţionate, respectiv, retroactivitatea efectelor nulităţii şi repunerea în situaţia anterioară; - unui principiu de drept potrivit căruia, „nimeni nu poate transmite un drept pe care nu-l are sau nimeni nu poate transmite mai multe drepturi decât are el însuşi”1

CAPITOLUL VI. Prescripţia extinctivă 6.1. Noţiunea de prescripţie extinctivă

Codul civil nu oferă o definiţie a prescripţiei extinctive, însă defineşte obiectul acesteia. Astfel, potrivit art. 2500 alin. (1), „Dreptul material la acţiune, denumit în continuare drept la acţiune, se stinge prin prescripţie, dacă nu a fost exercitat în termenul stabilit de lege”. În continuare Codul civil [în alin. (2)] defineşte dreptul la acţiune, ca fiind „dreptul de a constrânge o persoană, cu ajutorul forţei publice, să execute o anumită prestaţie, să respecte o anumită situaţie juridică sau să suporte orice altă sancţiune civilă, după caz”. Din aceste dispoziţii, rezultă că, prescripţia extinctivă este o sancţiune de drept civil, care stinge dreptul (material) la acţiune care nu a fost exercitat în termenul prevăzut de lege. 6.2. Efectul prescripţiei extinctive

Efectul prescripţiei extinctive este stingerea dreptului (material) la acţiune. Apelând la definiţia dreptului material la acţiune [din art. 2500 alin. (2) Cod civil], efectul prescripţiei este, stingerea dreptului, de a contrânge o persoană cu ajutorul forţei publice, să execute o anumită prestaţie, să respecte o anumită situaţie juridică sau să suporte orice altă sancţiune civilă, după caz. Stingerea dreptului la acţiune prin prescripţie are următoarele consecinţe juridice:  nu se sting prin prescripţie dreptul subiectiv civil şi obligaţia corelativă, acestea se transformă2, din perfecte în imperefcte, adică: - dreptul subiectiv poate fi apărat numai pe calea excepţiei, dacă debitorul şi-a îndeplinit obligaţia de bună voie (în mod voluntar); - obligaţia civilă corelativă (dreptului subiectiv civil) nu mai poate fi asigurată a se îndeplini pe calea acţiunii în justiţie, respectiv, creditorul nu-l mai poate obliga pe debitor să-şi execute prestaţia, dar este permisă îndeplinirea de bună voie a acesteia. Ceea ce

A se vedea, B. Ştefănescu, R. Dimitriu (coordonatori), A.S.E., op. cit., p. 113. Sub aspectul naturii sale juridice, prescripţia dreptului la acţiune este un mod de transformare a conţinutului raportului juridic; a se vedea, G. Beleiu, Natura juridică a prescripţiei extinctive, în „Studii şi cercetări juridice” nr. 4/1985, pp. 335-341. 1 2

Titlul III. Contractul

153

înseamnă că executarea voluntară a obligaţiei după stingerea prescripţiei, a dreptului la acţiune, este o executare permisă, deci valabilă1.  în sens procesual, dreptul la acţiune este imprescriptibil extinctiv, adică titularul dreptului la acţiune (creditorul) poate sesiza organul jurisdicţional, pentru a verifica, dacă, s-a împlinit termenul de prescripţie, dacă nu există cauze de întrerupere sau de suspendare a acesteia, care modifică cursul prescripţiei2. 6.3. Domeniul prescripţiei extinctive

Domeniul prescripţiei extinctive este format din drepturile subiective civile prescriptibile extinctiv. Înseamnă că, din această perspectivă avem două categorii de drepturi subiective civile: prescriptibile şi imprescriptibile extinctiv. Articolul 2501 Cod civil ne orientează în delimitarea sferei drepturilor subiective civile care formează domeniului prescripţiei extinctive. Astfel, „Drepturile la acţiune având un obiect patrimonial sunt supuse prescripţiei extinctive, afară de cazul în care prin lege se dispune altfel [alin. (1)]. De asemenea, în cazuri anume prevăzute de lege, sunt supuse prescripţiei extinctive şi alte drepturi la acţiune, indiferent de obiectul lor” [alin. (2)]. Din interpretarea sistematică a acestor dispoziţii rezultă următoarele: 1. criteriul principal prin care se delimitează domeniul prescripţiei extinctive, este natura patrimonială a drepturilor subiective civile; 2. în principiu, drepturile patrimoniale sunt prescriptibile extinctiv, cu anumite excepţii prevăzute de lege; sunt deci, prin excepţie, şi drepturi patrimoniale imprescriptibile extinctiv; 3. sunt prescriptibile extinctiv, şi alte drepturi la acţiune, indiferent de obiectul lor, deci şi drepturi nepatrimoniale, dar, prin excepţie, în cazurile anume prevăzute de lege.  Prescripţia extinctivă şi drepturile patrimoniale - reale şi de creanţă Regula este că drepturile patrimoniale sunt prescriptibile extinctiv, acestea formează domeniul principal al prescripţiei extinctive. a) Prescripţia extinctivă şi drepturile reale Pentru a concretiza domeniul prescripţiei extinctive ce acoperă drepturile patrimoniale reale, scădem acţiunile corespunzătoare drepturilor imprescriptibile extinctiv, pe care le delimităm cu ajutorul criteriilor utilizate de art. 2502 alin. (1) Cod civil, şi anume, „Dreptul la acţiune este imprescriptibil: - în cazurile prevăzute de lege, deci, atunci când legea prevede expres acest lucru şi, ori de câte ori, prin natura sau obiectul dreptului subiectiv ocrotit, ca având caracter imprescriptibil”. Sunt imprescriptibile extinctiv, potrivit naturii şi obiectului dreptului subiectiv ocrotit3, respectiv, dreptului real principal: În literatura juridică s-a afirmat că, prin stingerea dreptului la acţiune al creditorului, obligaţia corelativă, a debitorului, devine „naturală” asigurată pe cale de excepţie, cu posibilitatea de a fi executată voluntar. A se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 228. 2 A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 96; 3 Idem, p. 98 1

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

154

- acţiunea în revendicare mobiliară şi imobiliară întemeiată pe dreptul de proprietate publică [art. 865 alin. (3) cu referire la art. 563 alin. (2) Cod civil], ţinând seama de faptul că bunurile proprietate publică sunt imprescriptibile [art. 861 alin. (1) Cod civil]; - acţiunea în revendicare mobiliară şi imobiliară întemeiată pe proprietatea privată. Dreptul la acţiunea în revendicare este imprescriptibilă, cu excepţia cazurilor în care prin lege se dispune altfel [art. 563 alin. (2) Cod civil]; - acţiunea de partaj; încetarea coproprietăţii prin partaj poate fi cerută oricând, în afară de cazul în care partajul a fost suspendat prin lege, act juridic sau hotărâre judecătorească (art. 669 Cod civil); - acţiunea negatorie, potrivit căreia proprietarul bunului cheamă în judecată pe oricare persoană care pretinde că este titularul vreunui drept real, altul decât cel de proprietate, asupra bunului său. Dreptul la acţiunea negatorie este imprescriptibil [art. 564 alin. (1) şi (2) Cod civil]; - acţiunea confesorie de superficie [art. 696 alin. (1) şi (2) Cod civil], de uzufruct (art. 705), de servitute (art. 757). Acţiunea confesorie de superficie/uzufruct/servitute, poate fi intentată împotriva oricărei persoane care împiedică exercitarea dreptului, chiar şi a proprietarului terenului. Dreptul la acţiune este imprescriptibil [art. 696 alin. (1) şi (2) Cod civil]; Prin excepţie, sunt prescriptibile extinctiv drepturile reale principale corespunzătoare următoarelor acţiuni: - în revendicare imobiliară, în termen de un an, în caz de avulsiune (art. 572 Cod civil). Astfel, „proprietarul terenului de la care o apă curgătoare a smuls brusc o porţiune de mal din teren, alipind-o la terenul altui proprietar riveran, nu pierde dreptul de proprietate asupra părţii desprinse, dacă o revendică în termen de un an de la data faptului”. - corespunzătoare drepturilor reale care nu sunt declarate prin lege imprescriptibile extinctiv [spre exemplu, acţiunea confesorie prin care se urmăreşte apărarea unui drept de uzufruct se prescrie în termen de 10 ani, potrivit art. 746 alin. (1) lit. e), coroborat cu art. 2518 alin. (1) pct. 1 Cod civil]1, ori nu sunt supuse altui termen de prescripţie [spre exemplu, acţiunea confesorie prin care se urmăreşte apărarea unui drept de uz sau de abitaţie se prescrie în termen de 10 ani [potrivit art. 2518 alin. (1) pct. 1 Cod civil].  În afara acţiunilor imprescriptibile extinctiv după natura sau obiectul dreptului subiectiv ocrotit, articolul 2502 alin. (2) Cod civil, prevede că sunt imprescriptibile drepturile privitoare la: - acţiunea privind apărarea unui drept nepatrimonial, cu excepţia cazului în care prin lege se dispune altfel; - acţiunea în constatarea existenţei sau inexistenţei unui drept; - acţiunea în constatarea nulităţii absolute a unui act juridic;

1

În aceleaşi condiţii, potrivit art 2518 Cod civil, se prescriu în termen de privire la: repararea prejudiciului moral sau material cauzat unei persoane prin sau, după caz, a celui cauzat prin violenţă sau agresiuni sexuale comise contra persoane aflate în imposibilitate de a se apăra ori de a-şi exprima voinţa [alin. adus mediului înconjurător [alin. (3)].

10 ani dreptul la acţiune cu tortură ori acte de barbarie, unui minor sau asupra unei (2)]; repararea prejudiciului

Titlul III. Contractul

155

- acţiunea în constatarea nulităţii absolute a certificatului de moştenitor, dacă obiectul său îl constituie fie stabilirea masei succesorale, fie partajul succesoral, sub condiţia acceptării moştenirii în termenul prevăzut de lege. b) Prescripţia dreptului la acţiune privind drepturile accesorii Potrivit art. 2503 alin. (1) Cod civil, „odată cu stingerea dreptului la acţiune privind un drept principal, se stinge şi dreptul la acţiune privind drepturile accesorii, afară de cazul în care prin lege se prevede altfel”. Această regulă este consecinţa principiului accesoriul urmează soarta principalului (accesorium sequitur principalem), de unde rezultă următoarele: - imprescriptibilitatea dreptului subiectiv principal atrage după sine imprescriptibilitatea dreptului subiectiv accesoriu; - prescripţia dreptului la acţiune privind un drept accesoriu nu atrage şi prescripţia dreptului la acţiune privind un drept principal1. c) Prescripţia extinctivă şi drepturile de creanţă Potrivit doctrinei, principalul domeniu al prescripţiei extinctive, în categoria drepturilor patrimoniale, pornind de la art. 5101 alin. (1) Cod civil, care face referire „la dreptul la acţiune având un obiect patrimonial” îl formează drepturile de crenţă, indiferent de izvorul lor2. Exemplificăm în acest sens următoarele: - în cazul în care un debitor este obligat la prestaţii succesive, dreptul la acţiune cu privire la fiecare dintre aceste prestaţii se stinge printr-o prescripţie deosebită, chiar dacă debitorul continuă să execute una sau alta dintre prestaţiile datorate [art. 2503 alin. (2) Cod civil]. Spre exemplu, prescrierea succesivă a prestaţiilor astfel datorate, cum ar fi: chirii, arenzi, dobânzi, rente, indiferent de izvorul lor, contractual sau extracontractual3. Cu toate acestea, atunci când prestaţiile succesive alcătuiesc, prin finalitatea lor, rezultată din lege sau convenţie, un tot unitar, dispoziţiile cu privire la prescrierea succesivă a prestaţiilor astfel datorate, nu sunt aplicabile [art. 2503 alin. (3) Cod civil]. Spre exemplu, în cadrul contractului de antrepriză în care sunt stabilite anumite termene de execuţie a lucrărilor, sau a contractului de vânzare cu plata preţului în rate, în care părţile pot stipula diferite modalităţi de plată, interesând în final să aibă loc achitarea integrală a preţului4. - prescripţia dreptului la acţiune privind creanţa garantată. Prescripţia dreptului la acţiune privind creanţa principală nu atrage şi stingerea dreptului la acţiune privind creanţa ipotecară. În acest din urmă caz, creditorul ipotecar va putea urmări, în condiţiile legii, doar bunurile mobile sau imobile ipotecate, însă numai în limita valorii acestor bunuri [art. 2504 alin. (1) Cod civil]. În acest caz, suntem în prezenţa unei excepţii de la principiul accesoriul urmează soarta principalului (accesorium sequitur principalem). Aceste dispoziţii, referitoare la prescripţia dreptului la acţiune privind creanţa garantată, nu se aplică „prescripţiei dreptului la acţiune pentru plata dobânzilor şi a altor accesorii ale creanţei ipotecare, care, în afara capitalului, nu mai pot fi acoperite după A se vedea, M. Nicolae, Prescripţia extinctivă, Ed. Rosetti, Bucureşti, 2004, p. 586; M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 101; 2 A se vedea, G. Beleiu, op cit., p. 238; B. Ştefănescu, R. Dimitriu (coordonatori), A.S.E., op. cit., p. 118. 3 A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 102; 4 Idem. 1

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

156

împlinirea prescripţiei din valorificarea, pe cale silită, a bunului grevat [art. 2504 alin. (2) Cod civil]. - compensaţia şi dreptul de retenţie. Prescripţia nu împiedică stingerea prin compensaţie a creanţelor reciproce şi nici exercitarea dreptului de retenţie, dacă dreptul la acţiune nu este prescris în momentul în care s-ar fi putut opune compensarea sau dreptul de retenţie, după caz. (art 2505 Cod civil). d) Prescripţia extinctivă şi drepturile nepatrimoniale. Principiul imprescriptibilităţii drepturilor personal-nepatrimoniale. Imprescriptibilitatea drepturilor personal nepatrimoniale presupune că protecţia acestor drepturi se poate obţine oricând, în timp, fără a exista un termen înăuntru căruia acţiunea în justiţie cu privire la protecţia lor să se stingă. Acest principiu, al imprescriptibilităţii drepturilor personal-nepatrimoniale, rezultă din interpretarea per a contrario a art. 2501 alin. (1) Cod civil, potrivit căruia „Drepturile la acţiune având un obiect patrimonial sunt supuse prescripţiei extinctive (...)” Cu toate acestea, din interpretarea alin. (2) al art. 2501, care precizează „în anumite cazuri prevăzute de lege sunt supuse prescripţiei şi alte drepturi la acţiune, indiferent de obiectul lor” rezultă că legea prevede expres şi prescripţia altor drepturi decât patrimoniale, respectiv, nepatrimoniale. Dintre drepturile personalnepatrimoniale prescriptibile extinctiv, menţionăm următoarele1: - dreptul cu privire la acţiunea în tăgada paternităţii, care poate fi pornită de către mamă sau de către soţul mamei, în termen de 3 ani de la data naşterii copilului [art. 430 şi 431, ambele, alin. (1) Cod civil]. Acţiunea în tăgada paternităţii introdusă de copil, (...) este imprescriptibilă în timpul vieţii copilului [art. 433 alin. (1) şi (2) Cod civil]; - acţiunea în anularea adopţiei; aceasta poate fi formulată în termen de 6 luni de la descoperirea erorii sau a dolului ori de la data încetării violenţei, dar nu mai târziu de doi ani de la încheierea adopţiei [art. 479 alin. (2) Cod civil]; - acţiunea în anularea căsătoriei, care poate fi cerută în termen de 6 luni [art. 301 alin. (1) Cod civil]. 6.4. Invocarea prescripţiei extinctive

Prescripţia poate fi opusă (invocată n.a.) numai de cel în folosul căruia curge, personal sau prin reprezentant, şi fără a fi ţinut să producă vreun titlu contrar ori să fi fost de bună-credinţă [art. 2512 alin. (1) Cod civil]. Prin urmare, prescripţia nu operează de drept, ci trebuie invocată de cel în beneficiul căruia a curs şi s-a împlinit prescripţia2. De asemenea, potrivit art. 2512 alin. (2) Cod civil, organul jurisdicţional nu poate aplica prescripţia din oficiu, indiferent de calitatea celui în interesul căruia curge prescripţia, şi anume: - persoană fizică sau juridică; ceea ce înseamnă că, normele care reglementează regimul prescripţiei extinctive sunt de ordine privată, dispozitive, deoarece persoana în folosul căreia curge prescripţia poate să execute voluntar obligaţia după împlinirea termenului de prescripţie3. În acest sens art. 2506 prevede că, „După împlinirea prescripţiei, cel obligat este îndreptăţit să refuze executarea obligaţiei [alin. (1)]. Cel care a executat de bună voie obligaţia după ce dreptul la acţiune s-a prescris, nu are dreptul să 1

Ibidem, p. 101. Ibidem, p. 104. 3 Ibidem, p. 105. 2

Titlul III. Contractul

157

ceară restituirea prestaţiei, chiar dacă la data executării nu ştia că termenul prescripţiei s-a împlinit [alin. (2)]; - stat (reprezentant al statului) sau unitate administrativ-teritorială [alin. (3)]. Sub sancţiunea nulităţii absolute1, sunt interzise clauzele care direct sau indirect declară o acţiune imprescriptibilă, deşi potrivit legii, aceasta este prescriptibilă, sau în sens contrar, o acţiune declarată de lege prescriptibilă ar fi considerată imprescriptibilă [art. 2515 alin. (2) Cod civil]. Ceea ce pot face însă părţile, cu capacitate deplină de exerciţiu, este ca prin acord expres, să modifice durata termenelor de prescripţie, sau să modifice cursul prescripţiei prin fixarea începutului acesteia ori prin modificarea clauzelor legale de suspendare ori de întrerupere a acesteia, după caz. Termenele de prescripţie pot fi reduse sau micşorate, prin acordul expres al părţilor, fără însă ca noua durată a acestora să fie mai mică de un an şi nici mai mare de 10 ani, cu excepţia termenelor de prescripţie de 10 ani sau mai lungi, care pot fi prelungite până la 20 de ani. De asemenea, pot invoca prescripţia şi alte persoane, decât cel în folosul căruia curge prescripţia, respectiv, orice altă persoană interesată, potrivit art. 2514 Codul civil, şi anume: - codebitorii unei obligaţii solidare sau indivizibile, - fideiusorii, chiar dacă unul dintre debitori a neglijat să o facă ori a renunţat la ea, - creditorii celui interesat să invoce prescripţia. Referitor la momentul până la care se poate invoca prescripţia, aceasta poate fi opusă pentru prima dată chiar şi în apel [art. 2513 alin. (1) Cod civil], iar în materie de arbitraj, prescripţia poate fi invocată pe tot parcursul soluţionării litigiului [art. 2513 alin. (2) Cod civil]. 6.5. Renunţarea la prescripţia extinctivă

Persoana în folosul căreia curge prescripţia are dreptul să renunţe la prescripţia neîmplinită, dar al cărei termen a început să curgă, precum şi la beneficiul prescripţiei împlinite. Nu se poate renunţa însă la prescripţia care nu a început să curgă. Renunţarea este un act juridic care, pentru a fi valabil trebuie să îndeplinească toate condiţiile de fond şi de formă prevăzute de lege pentru validitatea oricărui act juridic. Codul civil, ţinând seama de faptul că actul de renunţare implică lipsirea de un beneficiu (în cazul de faţă al termenului care curge în folosul unei persoane) impune ca persoana care renunţă să aibă capacitatea necesară pentru încheierea actelor de dispoziţie, în sensul că „cel lipsit de capacitatea de a înstrăina sau, după caz, de a se obliga, nu poate renunţa la prescripţie (art. 2509 Cod civil). Renunţarea la prescripţie poate fi expresă sau tacită. Renunţarea tacită pentru a fi valabilă trebuie să fie neîndoielnică şi să rezulte numai din manifestări neechivoce. În privinţa efectelor renunţării, potrivit art. 2510, distingem următoarele situaţii: - în cazul prescripţiei împlinite, după renunţare, începe să curgă o nouă prescripţie de acelaşi fel; în acest caz se stinge dreptul material la acţiune, subzistă dreptul subiectiv şi obligaţia corelativă, şi începe să curgă un nou termen de prescripţie; - în cazul prescripţiei neîmplinite, se renunţă la beneficiul termenului scurs până la acea dată, şi se aplică dispoziţiile privind întreruperea prescripţiei prin recunoaşterea dreptului. Astfel, potrivit art. 2537 alin. (1) pct 1 Cod civil, „prescripţia se întrerupe (...) prin recunoaşterea, în orice alt mod, a dreptului a cărui acţiune se prescrie, făcută de cel în folosul căruia curge prescripţia”. 1

Potrivit art. 2515 alin. (6) Cod civil.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

158

Dat fiind un act personal, renunţarea îşi produce efecte numai în privinţa celui care a făcut-o şi a succesorilor acestuia (art. 2511 Cod civil). Ea nu poate fi invocată împotriva codebitorilor solidari ori ai unei obligaţii indivizibile sau împotriva fideiusorilor. 6.6. Cursul prescripţiei extinctive 6.6.1. Regula generală în privinţa începutului cursului prescripţiei

Prescripţia începe să curgă de la data când titularul dreptului la acţiune a cunoscut sau, după împrejurări, trebuia să cunoască naşterea lui (art. 2523 Cod civil). Naşterea dreptului la acţiune nu se identifică cu naşterea dreptului subiectiv1. Codul civil pune în lumină, ca dată de început pentru cursul prescripţiei, momentul în care a fost încălcat, nesocotit dreptul subiectiv, astfel încât, în mod evident, titularul dreptului este direct interesat să cunoască această dată, pentru a cere protecţia lui pe calea justiţiei2. 6.6.2. Reguli speciale cu privire la începutului cursului prescripţiei

a) Dreptul la acţiunea în executarea obligaţiilor de a da sau de a face În cazul obligaţiilor contractuale de a da3 sau de a face4 prescripţia începe să curgă de la data când obligaţia devine exigibilă şi debitorul trebuia astfel să o execute [2524 alin. (1) Cod civil]. Dacă dreptul este afectat de un termen suspensiv5 sau de o condiţie suspensivă6, prescripţia începe să curgă de la data la care termenul s-a împlinit şi condiţia s-a îndeplinit [art. 2524 alin. (2) şi (3) Cod civil]. b) Dreptul la acţiunea în restituirea prestaţiilor Prescripţia dreptului la acţiune în restituirea prestaţiilor făcute în temeiul unui act anulabil (lovit de nulitate relativă) ori desfiinţat pentru rezoluţiune sau altă cauză de ineficacitate începe să curgă de la data rămânerii definitive a hotărârii prin care s-a desfiinţat actul, cu excepţia cazului când dreptul la acţiune a fost exercitat chiar în procesul în care s-a dispus desfiinţarea actului (art. 2525 Cod civil). Reglementarea nu se aplică şi pentru prescripţia dreptului la acţiune în restituirea prestaţiilor făcute în temeiul unui act lovit de nulitate absolută, ci este aplicabilă regula generală potrivit căreia prescripţia începe să curgă de la data când păgubitul (cel în folosul căruia curge prescripţia) a cunoscut paguba (momentul în care a luat cunoştinţă de nesocotirea dreptului subiectiv) şi pe cel care răspunde de ea7. c) Dreptul la acţiunea în executarea prestaţiilor succesive

1

A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 112; Pentru dezvoltări, idem. 3 Obligaţia de a da este îndatorirea debitorului de a constitui sau transmite un drept real (spre exemplu, de proprietate). 4 Obligaţia de a face este îndatorirea debitorului de a presta un serviciu, de a executa o lucrare, de a preda bunul în materialitatea lui. 5 A se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 112; 6 Idem. 7 „Deoarece, fiind nul actul juridic, care era temeiul prestaţiei executate, înseamnă că ne găsim în faţa unei îmbogăţiri fără justă cauză sau a unei plăţi nedatorate, ce trebuie restituită” a se vedea în acest sens, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 115. 2

Titlul III. Contractul

159

În acest caz, prescripţia dreptului la acţiune începe să curgă de la data la care fiecare prestaţie devine exigibilă, iar dacă prestaţiile alcătuiesc un tot unitar, de la data ultimei prestaţii neexecutate (art. 1526 Cod civil). Este vorba despre prescrierea chiriilor, arenzilor, rentelor, dobânzilor, redevenţelor, indiferent de izvorul lor, contractual sau extracontractual. d) Dreptul la acţiunea în repararea pagubei cauzată printr-o faptă ilicită Codul civil, în art. 2528 alin. (1) Cod civil, reglementează două momente de la care începe să curgă prescripţia în cazul dreptului la acţiunea în repararea pagubei cauzată printr-o faptă ilicită, şi anume: - de la data când păgubitul a cunoscut paguba (deci data încălcării dreptului subiectiv1), sau - de la data când trebuia să cunoască atât paguba cât şi pe cel care răspunde de ea. Prin această reglementare s-a realizat, ceea ce în doctrină s-a afirmat, „armonizarea necesităţii ocrotirii efective a victimei (a păgubitului) faptei ilicite cu necesitatea asigurării finalităţii practice a prescripţiei extinctive”2. Dispoziţiile art. 2528 alin. (1), sunt aplicabile şi acţiunii în restituire întemeiată pe îmbogăţirea fără justă cauză, pe plata nedatorată sau pe gestiunea de afaceri. e) Dreptul la acţiunea în anularea actului juridic Potrivit art. 2529 alin. (1) Cod civil, „Prescripţia dreptului la acţiunea în anularea unui act juridic începe să curgă: a) în caz de violenţă, din ziua când aceasta a încetat; b) în cazul dolului, din ziua când a fost descoperit; c) în caz de eroare ori în celelalte cazuri de anulare, din ziua când cel îndreptăţit, reprezentantul său legal ori cel chemat de lege să îi încuviinţeze sau să îi autorizeze actele a cunoscut cauza anulării, însă nu mai târziu de împlinirea a 18 luni din ziua încheierii actului juridic. Codul civil reglementează şi posibilitatea invocării nulităţii relative de către un terţ, în acest caz, prescripţia, începe să curgă, dacă prin lege nu se prevede altfel, de la data când terţul a cunoscut existenţa cauzei de nulitate [alin. (3) Cod civil]. 6.7. Suspendarea prescripţiei extinctive

Suspendarea prescripţiei extinctive reprezintă acea modificare a cursului acesteia care constă în oprirea, de drept, a curgerii termenului de prescripţie, pe timpul cât durează situaţiile, limitativ prevăzute de lege, care îl pun în imposibilitate de a acţiona pe titularul dreptului la acţiune3. În acest sens, art. 2532 Cod civil, prevede că „Prescripţia nu începe să curgă, iar, dacă a început să curgă, ea se suspendă: 1. între soţi, cât timp durează căsătoria şi nu sunt separaţi în fapt; 2. între părinţi, tutore sau curator şi cei lipsiţi de capacitate de exerciţiu restrânsă; 3. între orice persoană care, în temeiul legii, a unei hotărâri judecătoreşti sau al unui act juridic, administrează bunurile altora şi cei ale căror bunuri sunt astfel administrate, cât timp administrarea nu a încetat şi socotelile nu au fost date şi aprobate;

1 2

Nu data naşterii dreptului subiectiv care este data producerii pagubei. A se vedea în acest sens, M. Nicolae, op. cit., (Prescripţia...) p. 596; M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit.,

p. 115. 3

A se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 266.

160

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

4. în cazul celui lipsit de capacitate de exerciţiu sau cu capacitate de exerciţiu restrânsă, cât timp nu are reprezentant sau ocrotitor legal, în afară de cazurile în care există o dispoziţie legală contrară; 5. cât timp debitorul, în mod deliberat, ascunde creditorului existenţa datoriei sau exigibilitatea acesteia; 6. pe întreaga durată a negocierilor purtate în scopul rezolvării pe cale amiabilă a neînţelegerilor dintre părţi, însă numai dacă acestea au fost ţinute în ultimele 6 luni înainte de expirarea termenului de prescripţie; 7. în cazul în care cel îndreptăţit la acţiune trebuie sau poate, potrivit legii, să folosească o anumită procedură prealabilă, cum sunt reclamaţia administrativă, încercarea de împăcare sau altele asemenea, cât timp nu a cunoscut şi nici nu trebuia să cunoască rezultatul acelei proceduri, însă nu mai mult de 3 luni de la înregistrarea cererii, dacă legea nu a stabilit un alt termen; 8. în cazul în care titularul dreptului sau cel care l-a încălcat face parte din forţele armate ale României, cât timp acestea se află în stare de mobilizare sau de război1. 9. în cazul în care cel împotriva căruia curge sau ar urma să curgă prescripţia este împiedicat de un caz de forţă majoră să facă acte de întrerupere, cât timp nu a încetat această împiedicare; forţa majoră, când este temporară, nu constituie o cauză de suspendare a prescripţiei, decât dacă survine în ultimile 6 luni înainte de expirarea termenului de prescripţie; 10. în alte cazuri prevăzute de lege; Efectul general al suspendării prescripţiei este oprirea cursului acesteia pe durata suspedării. Astfel, „de la data când cauza de suspendare a încetat, prescripţia îşi reia cursul, socotindu-se pentru împlinirea termenului şi timpul scurs înainte de suspendare” [art. 2534 alin. (1) Cod civil]. Efectul special al suspendării este prevăzut de art. 2534 alin. (2), care prevede, „Prescripţia nu se va împlini mai înainte de expirarea unui termen de 6 luni socotit de la data când suspedarea a încetat cu excepţia prescripţiilor de 6 luni sau mai scurte, care nu se vor împlini decât după expirarea unui termen de o lună de la încetarea suspendării. Suspendarea prescripţiei poate fi invocată numai de către partea care a fost împiedicată să facă acte de întrerupere, afară de cazul în care prin lege se dispune altfel. 6.8. Întreruperea prescripţiei

Întreruperea prescripţiei extinctive poate fi definită ca modificare a cursului acesteia şi constă în înlăturarea prescripţiei scursă înainte de apariţia unei cauze întreruptive şi începerea unei alte prescripţii extinctive2. Cauzele de întrerupere a prescripţiei îşi produc efecte doar dacă au intervenit după ce a început să curgă prescripţia. Dacă aceste cauze se produc înainte de a începe prescripţia aceasta va fi amânată. Dacă intervin după împlinirea termenului de prescripţie, problema întreruperii nu se mai pune, dreptul la acţiune fiind deja stins. Prescripţia se întrerupe pentru următoarele cauze: 1 Sunt avute în vedere şi persoanele civile care se găsesc în forţele armate pentru raţiuni de serviciu impuse de necesităţile războiului. 2 A se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 266.

Titlul III. Contractul

161

1. printr-un act voluntar de executare sau prin recunoşterea, în orice alt mod, a dreptului a cărui acţiune se prescrie, făcută de către cel în folosul căruia curge prescripţia; 2. prin introducerea unei cereri de chemare în judecată sau arbitrale, prin înscrierea creanţei la masa credală în cadrul procedurii insolvenţei, prin depunerea cererii de intervenţie în cadrul urmăririi silite pornite de alţi creditori ori prin invocarea, pe cale de excepţie, a dreptului a cărui acţiune se prescrie; 3. prin constituirea ca parte civilă pe parcursul urmăririi penale sau în faţa instanţei de judecată, până la citirea actului de sesizare, în cazul în care despăgubirile se acordă, potrivit legii, din oficiu, începerea urmăririi penale întrerupe cursul prescripţiei, chiar dacă nu a avut loc constituirea ca parte civilă; 4. prin orice act prin care cel în folosul căruia curge prescripţia este pus în întârziere; 5. în alte cazuri prevăzute de lege; În principiu, efectul întreruperii prescripţiei constă în ştergerea prescripţiei începută înainte de a se fi ivit cauza de întrerupere. Prin urmare întreruperea prescripţiei determină: a) ştergerea prescripţiei scursă anterior datei cauzei de suspendare; b) începerea unei noi prescripţii. Efectele întreruperii prescripţiei sunt, de asemenea, în funcţie de cauzele care au determinat această modificare a cursului prescripţiei, astfel: - recunoaşterea dreptului de către cel în folosul căruia curge, determină începutul cursului unei noi prescripţii de acelaşi fel; - cererea de chemare în judecată sau cererea arbitrară determină ca noua prescripţie să nu înceapă să curgă atâta timp cât hotărârea de admitere nu a rămas definitivă; - intervenţia făcută în procedura insolvenţei sau a urmăririi silite, determină ca prescripţia să reînceapă să curgă de la data la care există din nou posibilitatea legală de valorificare a creanţei rămasă neacoperită1; De efectele întreruperii prescripţiei beneficiază cel de la care emană actul întreruptiv; aceste efecte nu pot fi opuse decât celui împotriva căruia a fost îndreptat un astfel de act, dacă prin lege nu se prevede altfel (art. 2542 Cod civil). De asemenea, dacă prescripţia a fost întreruptă prin recunoaşterea dreptului de cel în folosul căruia curge prescripţia, de efectele întreruperii profită cel împotriva căruia a curs şi aceste efecte nu pot fi opuse decât autorului recunoaşterii. 6.9. Termenele de presripţie extinctivă

Termenul de prescripţie extinctivă este intervalul de timp, stabilit de lege, înăuntrul căruia trebuie exercitat dreptul la acţiune în sens material, sub sancţiunea pierderii acestui drept2. Termenul de prescripţie extinctivă are caracter legal, pornind de la art. 2515 Cod civil alin. (1), care prevede, „Prescripţia extinctivă este reglementată de lege”. Cu toate acestea, după cum am arătat, părţile pot modifica durata termenelor ori cursul prescripţiei [în condiţiile art. 2515 alin. (3) şi (4) Cod civil]. Termenele de prescripţie se pot clasifica după cum urmează3: Pentru alt caz, a se vedea şi art. 2537 pct. 3 Cod civil. A se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 248. 3 Idem. 1 2

162

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

- în funcţie de sfera de aplicare, distingem între termene generale şi speciale1; - în funcţie izvorul normativ (actul normativ) al termenelor, distingem termene instituite de Codul civil şi termene instituite de alte acte normative (spre exemplu: Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, Legea nr. 26/1990 privind registrul comerţului, O.U.G. nr. 44/2008 privind privind desfăşurarea activităţilor economice de către persoanele fizice autorizate, întreprinderile individuale şi întreprinderile familiale, Legea nr. 85/2006 privind procedura insolvenţei etc); - în funcţie de mărimea sau întinderea termenelor, termenele speciale se împart în: a) termene mai mari decât termenul general2, b) termene egale cu termenul general3; c) termene mai mici decât termenul general4.  Termenul general de prescripţie este de 3 ani dacă legea nu prevede un alt termen (art. 2517 Cod civil). Termenul general de prescripţie se aplică tuturor raporturilor juridice obligaţionale5, dacă legile (speciale) nu prevăd pentru acestea alte termene.  Termenele speciale de prescripţie sunt de 10 ani (art. 2518 Cod civil)6, 2 ani (art. 2519 Cod civil)7, un an (art. 2520 Cod civil)8. 1 Normele ce stabilesc un termen general reprezintă legea (norma) generală, iar normele care reglementează termenele speciale sunt legi (norme) speciale. Raportul dintre aceste legi (norme) se exprimă prin adagiul: generalia specialibus non derogant şi specialia generalibus derogant, adică norma specială derogă de la norma generală. Ibidem. 2 Este mai mare decât termenul general, termenul special de prescripţie, de 10 ani, prevăzut pentru cazurile de la art. 2518 Cod civil. A se vedea imediat, infra, în subsolul paginii. 3 Este egal cu cel general, termenul special de prescripţie de 3 ani, prevăzut pentru cazul de la art. 2521 pct. 3, Cod civil. A se vedea imediat, infra, în subsolul paginii. 4 Este mai mic decât termenul general termenul special de prescripţie, de doi ani, prevăzut pentru cazul de la art. 2519 Cod civil, şi de un an pentru cazurile de la art. 2520 Cod civil. A se vedea imediat, infra, în subsolul paginii. 5 Raporturi juridice care au în conţinutul lor drepturi de creanţă şi obligaţii corelative; a se vedea, M. Uliescu, A.G. Nicolae, op. cit., p. 128. 6 Se prescrie în termen de 10 ani dreptul la acţiune cu privire la: 1. drepturile reale care nu sunt declarate de lege imprescriptibile ori nu sunt supuse altui termen de prescripţie; 2. repararea prejudiciului moral cauzat unei persoane prin tortură ori acte de barbarie sau, după caz, a celui cauzat prin violenţă ori agresiuni sexuale comise contra unui minor sau asupra unei persoane aflate în imposibilitate de a se apăra ori de a-şi exprima voinţa; 3. repararea prejudiciului adus mediului înconjurător. 7 Dreptul la acţiune întemeiat pe un raport de asigurare sau reasigurare se prescrie în termen de 2 ani. 8 Se prescrie în termen de un an dreptul la acţiune în cazul: 1. ospătarilor sau hotelierilor, pentru serviciile pe care le prestează; 2. profesorilor, institutorilor, maeştrilor şi artiştilor, pentru lecţiile date cu ora, cu ziua sau cu luna; 3. medicilor, moaşelor, asistentelor şi farmaciştilor, pentru vizite, operaţii sau medicamente; 4. vânzătorilor cu amănuntul, pentru plata mărfurilor vândute şi a furniturilor livrate; 5. meşteşugarilor şi artizanilor, pentru plata muncii lor; 6. avocaţilor, împotriva clienţilor, pentru plata onorariilor şi cheltuielilor. Termenul de prescripţie se va calcula din ziua rămânerii definitive a hotărârii sau din aceea a împăcării părţilor ori a revocării mandatului. În afacerile neterminate nu se vor putea cere onorarii şi cheltuieli mai vechi de 3 ani; 7. notarilor publici şi executorilor judecătoreşti în ceea ce priveşte plata sumelor ce le sunt datorate pentru actele funcţiei lor. Termenul prescripţiei se va socoti din ziua în care aceste sume au devenit exigibile; 8. inginerilor, arhitecţilor, geodezilor, contabililor şi altor liberi profesionişti, pentru plata sumelor ce li se cuvin; Termenul prescripţiei se va socoti din ziua când s-a terminat lucrarea. Alte cazuri în care termenul de prescripţie este de un an, potrivit art. 2521 Cod civil: 1. dreptul la acţiune cu privire la restituirea sumelor încasate din vânzarea biletelor pentru un spectacol care nu a mai avut loc; 2. dreptul la acţiunea izvorâtă dintr-un contract de transport de bunuri terestru, aerian sau pe apă, îndreptată împotriva

Titlul III. Contractul

163

6.10. Repunerea în termen

Repunerea în termen este un beneficiu acordat de lege titularului dreptului la acţiune care, din motive temeinice, nu a putut formula acţiunea în justiţie înăuntrul termenului de prescripţie, motiv pentru care organul jurisdicţional are dreptul să soluţioneze în fond, cererea de chemare în judecată, deşi a fost introdusă după împlinirea termenului de prescripţie1. În acest sens, dispoziţiile art. 2522 alin. (1) Cod civil prevăd, dacă, cel care, din motive temeinice, nu şi-a executat în termen dreptul la acţiune supus prescripţiei, are dreptul să ceară organului de jurisdicţie competent repunerea în termen şi judecarea cauzei. Cererea de repunere în termen va putea fi făcută înainte de împlinirea unui termen de 30 de zile, socotit din ziua în care a cunoscut sau trebuia să cunoască încetarea motivelor care au justificat depăşirea termenului de prescripţie. Potrivit jurisprudenţei în materie au fost considerate cauze de repunere în termen2: - existenţa unor împrejurări speciale în care s-a găsit moştenitorul, care l-au împiedicat să afle despre deschiderea unei moşteniri la care era chemat; - spitalizarea îndelungată sau repetată; - părăsirea minorului; Dintre cauzele care nu justifică repunerea în termen au fost menţionate de jurisprudenţă3: - eroarea de drept invocată de titularul dreptului la acţiune; - absenţa ori aglomerarea cu probleme a conducătorului persoanei juridice sau juristului acesteia; - depăşirea, culpabilă, a termenului de acceptare a moştenirii4. Efectul repunerii în termen constă în aprecierea că prescripţia este neîmplinită, chiar dacă termenul de prescripţie a expirat. Repunerea în termen reglementată de Codul civil în art. 2522 presupune darea unei hotărâri, motivată, de către organul de jurisdicţie competent, pe când repunerea în termen reglementată de Legea nr. 18/1991(a fondului funciar) modificată, în art. 13 alin. (2)5 operează de drept (ope legis)6. 6.11. Împlinirea sau calculul prescripţiei extinctive

Calculul prescripţiei extinctive determină momentul la care termenul de prescripţie s-a împlinit (sau a expirat). Calculul prescripţiei trebuie să ţină seama de cunoaşterea: transportatorului; 3. dacă contractul de transport spre a fi executat succesiv sau, după caz, combinat, cu acelaşi mijoc de transport sau cu mijloace de transport diferite, termenul de prescripţie este de 3 ani. 1 A se vedea, G. Beleiu, op. cit., p. 276. 2 Idem; a se vedea şi P. Cosmovici, Tratat de Drept civil, Ed. Academiei, Bucureşti, 1989, pp. 347, 348. 3 Ibidem. 4 A se vedea, dec. nr. 590/1986 a S. civ. a fostului T.S. - în C.D., pe 1986, pp. 82-85; dec. nr. 732/1986 a aceleiaşi S. civ., în C.D., pe 1986, p. 86,87; dec. nr. 213/1987 a S. civ. a fostului T.S., în C.D., pe 1987, pp. 113-116. 5 Articolul 13 alin. (2) prevede că: „Moştenitorii care nu-şi pot dovedi această calitate, întrucât terenurile nu s-au găsit în circuitul civil, sunt socotiţi repuşi de drept în termenul de acceptare cu privire la cota ce li se cuvine din terenurile ce au aparţinut autorului lor. Ei sunt consideraţi că au acceptat moştenirea prin cererea pe care o fac comisiei”; a se vedea şi G. Beleiu, op. cit., p. 275. 6 Idem, p. 281.

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

164

a) termenului de prescripţie care se aplică, potrivit Codului civil, sau unei legi speciale; b) începutul termenului de prescripţie în cauză; c) dacă înăuntrul acestui termen, a intervenit sau nu, o cauză de suspendare sau întrerupere; d) dacă a expirat, şi se pune problema unei repuneri în termen; e) regulile de calcul al termenului de prescripţie . Termenul de prescripţie se stabileşte: a) pe săptămâni, luni sau ani; b) pe zile; c) pe ore.  Termenul stabilit pe săptămâni, luni sau ani. Potrivit art. 2552 alin. (1) Cod civil, dacă termenul este stabilit pe săptămâni luni sau ani, el se împlineşte în ziua corespunzătoare din ultima săptămână ori lună sau din ultimul an. Dacă ultima lună nu are o zi corespunzătoare celei în care termenul a început să curgă, termenul se împlineşte în ultima zi a acelei luni. Mijlocul lunii este considerat a cincisprezecea zi. Dacă termenul este stabilit pe o lună şi jumătate sau pe mai multe luni şi jumătate, cele 15 zile se vor socoti la sfârşitul termenului.  Termenul stabilit pe zile (art. 2553 Cod civil). Dacă termenul se stabileşte pe zile, nu se iau în calcul prima şi ultima zi a termenului. Termenul se va împlini la ora 24, 00 a ultimei zile. Cu toate acestea, dacă este vorba de un act ce trebuie îndeplinit într-un loc de muncă, termenul se va împlini la ora la care încetează programul de lucru. Dacă ultima zi a termenului este o zi nelucrătoare, termenul este prorogat (prelungit) considerându-se a se împlini la sfârşitul primei zile lucrătoare care urmează.  Termenul stabilit pe ore (art. 2555 Cod civil). Dacă termenul se stabileşte pe ore, nu se iau în calcul prima şi ultima oră a termenului. Codul civil instituie o prezumţie a efectuării în termen a actelor, inclusiv a actelor ce trebuie îndeplinite într-un loc de muncă. Astfel, „actele de orice fel se consideră făcute în termen, dacă înscrierile care le constată au fost predate oficiului poştal sau telegrafic cel mai târziu în ultima zi a termenului, până la ora când încetează în mod obişnuit activitatea la acel oficiu” (art. 2556 Cod civil). 6.12. Decăderea 6.12.1. Noţiune şi reglementare.

Prin decădere se înţelege stingerea dreptului subiectiv în cazul neexercitării acestuia înăuntrul termenului stabilit prin lege sau prin voinţa părţilor [art. 2545 alin. (1) Cod civil]. Termenele de decădere1 privesc exercitarea unui drept sau săvârşirea unor acte unilaterale. Termenele de decădere îşi au izvorul în lege sau în voinţa părţilor. Stingerea dreptului subiectiv ca efect al decăderii înseamnă pierderea acestuia, iar în cazul actelor unilaterale, împiedicarea, în condiţiile legii, a săvârşirii lor. Codul civil instituie o limitare a stabilirii termenelor de decădere, în sensul că „este lovită de nulitate absolută clauza prin care se stabileşte un termen de decădere Termenele de decădere sunt denumite în doctrină, termene prefixe sau termene de forcluziune. A se vedea, M. Nicolae, op. cit., (Prescripţia extinctivă...), pp. 73-79. 1

Titlul III. Contractul

165

ce ar face excesiv de dificilă exercitarea dreptului sau săvârşirea actului de către partea interesată [art. 2546 alin. (1)]. Termenul este de decădere dacă rezultă, neîndoielnic din lege acest lucru, în sens contrar sunt aplicabile regulile de la prescripţie. 6.12.2. Regimul juridic al decăderii

Spre deosebire de termenele de prescripţie termenele de decădere nu sunt supuse suspendării şi întreruperii, dacă legea nu dispune altfel [art. 2548 alin. (1) Cod civil]. Cu toate acestea, termenele de decădere sunt afectate dacă intervine un caz de forţă majoră sau introducerea unei cereri de chemare în judecată. Prin urmare: - forţa majoră, împiedică, în toate cazurile, curgerea termenului, iar dacă termenul a început să curgă, el se suspendă, dispoziţiile referitoare la efectele suspendării1 aplicându-se întocmai [art. 2548 alin. (2) Cod civil]. Termenul de decădere nu se socoteşte împlinit decât după 5 zile de la data când suspendarea a încetat; - de la data introducerii unei cereri de chemare în judecată sau de arbitrare se întrerupe termenul de decădere, sau, după caz, îl întârzie. Dispoziţiile cu privire la întreruperea prescripţiei se aplică şi în astfel de situaţii [art. 2548 alin. (3) Cod civil].  Deoarece termenele de decădere pot fi instituite şi prin voinţa părţilor este şi firesc să se poată renunţa la beneficiul acestora. Renunţarea poate interveni dacă termenul de decădere a fost stabilit prin contract sau printr-o dispoziţie care ocroteşte un interes privat, din partea celui în favoarea căruia a fost stipulat ori instituit [art. 2549 alin. (1) Cod civil]. Pentru a produce efecte juridice renunţarea trebuie să intervină după împlinirea termenului, iar dacă a intervenit anterior acestei împliniri se aplică regulile referitoare la întreruperea prescripţiei prin recunoaşterea dreptului subiectiv.  Termenele de ordine publică sunt instituite prin norme imperative, protejând interese generale, la aceste termene „părţile nu pot renunţa, nici anticipat şi nici după începerea cursului lor, de asemenea, nu le pot modifica, micşorându-le sau mărindu-le după caz (art. 2549 Cod civil). Potrivit art. 2550 alin. (2) Cod civil, decăderea poate fi invocată pentru prima dată şi în faţa instanţei de apel, iar în materie de arbitraj, pe tot parcursul soluţionării litgiului (în condiţiile art. 2513 Cod civil). Spre deosebire de termenele de prescripţie, „Organul de jurisdicţie este obligat să invoce şi să aplice din oficiu termenul de decădere, indiferent dacă cel interesat îl pune sau nu îl pune în discuţie, cu excepţia cazului când acesta priveşte un drept de care părţile pot dispune în mod liber” [art. 2550 alin. (2) Cod civil].

1

Dispoziţiile art. 2534 alin. (1) Cod civil.

166

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

Cuprins

167

BIBLIOGRAFIE

1.

2. 3.

4. 5.

6. 7. 8. 9. 10.

11. 12.

13. 14. 15. 16. 17.

A se vedea, Albu I., Libertatea contractuală, în Dreptul, nr. 3/1993, Bucureşti; Baias F., Conferinţa privind noul Cod Civil, INM, 15-16 septembrie 2011, (http://www.inm-lex.ro/NCC/video2.html). Albu E., Dreptul administrativ al bunurilor, Ed. Fundaţiei România de Mâine, Bucureşti, 2008; Alexandresco D., Explicaţiunea teoretică şi practică a dreptului civil român în comparaţiune cu legile vechi şi cu principalele legislaţiuni străine, tomul al VII lea, Tipografia Naţională, Iaşi, 1901; Angelesco A.C., La technique legislative en matière de codification civile, Bochard, Paris, 1930; Anghelache C., Popescu Cruceru A., Asmarandei A., Consideraţii privind dobândirea dreptului de proprietate publică, Scientific Research Themes/Studies Communications at the National Seminary „Octav Onicescu”, Romanian Statistical Review Trim. 3/2011;. Avram M., Actul unilateral în dreptul privat, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2006; Avram M., Natura juridică a promisiunii publice de recompensă, în Dreptul, nr. 6/2001; Beleiu G., Drept civil român, Casa de editură şi presă „Şansa” SRL, Bucureşti, 1993; Beleiu G., Drept civil român, ed. a VIII a, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2003; Beleiu G., Drept civil român. Introducere în dreptul civil. Subiectele dreptului civil, ed. a VII a revăzută şi adăugită de M. Nicolae şi P. Truşcă, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2001; Beleiu G., Drept civil român. Introducere în dreptul civil. Subiectele de drept civil, Casa de editură şi presă „Şansa” SRL, Bucureşti, 1993; Beleiu G., Drept civil român. Introducere în dreptul civil. Subiectele dreptului civil. ed. a V a revăzută şi adăugită de M. Nicolae, P. Truşcă, Casa de editură şi presă Şansa SRL, Bucureşti, 1998; Beleiu G., Drept civil, ed. a VI a revăzută şi adăugită de M. Nicolae, P. Truşcă, Casa de editură şi presă „Şansa” SRL Bucureşti, 1999; Beleiu G., Natura juridică a prescripţiei extinctive, în „Studii şi cercetări juridice” nr. 4/1985; Bleoancă A., Contractul în formă electronică, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2010; Boboş G., Teoria generală a dreptului, Cluj-Napoca, Ed. Dacia, 1994; Bocşa M.I., Încheierea contractelor de comerţ internaţional prin mijloace electronice, Ed. Universul Juridic, Bucureşti;

168

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

18. Bodoaşcă T., Nour S., Arghir Ciona I., Drept civil. Partea generală, Ed. Universul Juridic, Bucureşti 2012; 19. Bolintineanu A., Năstase A., Aurescu B., Drept internaţional contemporan, ed. a II a revăzută şi adăugită, Ed. C.H. Beck, Bucureşti; 20. Bolintineanu A., Năstase A., Aurescu B., Drept internaţional contemporan, Ed. All Beck, ed. a II a, Bucureşti, 2000; 21. Boroi G., Drept civil. Partea generală, Ed. All Beck, Bucureşti, 2001. 22. Boroi G., Drept civil. Partea generală, Ed. All Beck, ed. a II a, Bucureşti, 1999; 23. Boroi G., Drept civil. Partea generală, Ed. All, Bucureşti, 1998; 24. Boroi G., Drept civil. Teoria generală, Ed. All, Bucureşti, 1997; 25. Brun H., Trembleay G., Droit constitutionnel, Cowansville (Quebec), 1990; 26. Carbonnier J., Sociologie juridique, A. Colin, Paris, 1977; 27. Cârstea R., http://www.juridice.ro/162149/momentul-locul-şi-legea-aplicabilă încheieriicontractului-electronic.html. 28. Cărpenaru S., Drept comercial român, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2011; 29. Cărpenaru S.D., Tratat de drept comercial român, ed. a III a revizuită conform noului Cod civil, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2012, p. 119. 30. Cărpenaru S.D., Tratat de drept comercial, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2012, 31. Ceterchi I., Craiovan I., Introducere în Teoria generală a dreptului, Ed. All, 1992; 32. Chatillon S., Droit des affaires internationale, Ed. Librairie Vuibert, 2 edition, Paris, 1999; 33. Ciobanu D., Introducere în studiu dreptului, Ed. Hyperion, XXL, 1991; 34. Cocean V.C., Rolul şi componentele voinţei juridice la formarea actelor juridice Teză de doctorat, Bucureşti, 2009, p. 18 (http://www.univbuc.ro). 35. Cod civil 36. Constituţia României 37. Corbeanu I., Drept administrativ, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 2002; 38. Cosmovici P., Tratat de Drept civil, Ed. Academiei, Bucureşti, 1989; 39. Craiovan I., Teoria generală a dreptului, Ed. Militară, 1997; 40. Cristea S.L., Dreptul afacerilor, ed. a III a revizuită şi adăugită, Ed. Universitară, Bucureşti, 2012; 41. Dimitriu R. (coordonator), A.S.E., Bucureşti, Drept civil, vol. I, Ed. Lumina Lex, Bucureşti; 42. Dimitriu R. (coordonator), Drept civil, vol. I, Ed. Lumina Lex, 2000; 43. Dogaru I., Dănişor D.C., Dănişor G., Teoria generală a dreptului, Ed. Ştiinţifică, 1999; 44. Dogaru I., Elemente de teorie generală a dreptului, Craiova, Ed. Oltenia, 1994, p. 95. 45. Filipescu I., Drept internaţional privat, Ed. Academiei, Bucureşti, 1991; 46. Guţu G., Dicţionar latin-român, ed. a III a, Ed. Ştiinţifică, Bucureşti, 1973; 47. http://facultate.regielive.ro/cursuri/drept-civil/clasificarea-normelor-juridice-6472. html. 48. http://legeaz.net/noul-cod-civil/art-1196-acceptarea-ofertei-incheierea-contractuluicontractul. 49. http://ro.wikipedia.org/wiki/Element_de_extraneitate, citat din I. Macovei, Drept internaţional privat, ed. a II a, Ed. Ars Longa, Iaşi, 2001.

Cuprins

50. 51. 52. 53. 54. 55. 56. 57. 58. 59. 60.

61. 62. 63. 64. 65. 66. 67. 68. 69. 70. 71. 72. 73. 74. 75. 76. 77. 78.

169

http://www.dreptonline.ro/resurse/contracte.php http://www.euroavocatura.ro/dictionar/3044/Oferta. http://www.iurispedia.ro/i/CCiv:Art._557. Ionaşcu T. ş.a., Tratat de drept civil, vol. I, Ed. Academiei, Bucureşti, 1967; Iorgovan A., Drept administrativ. Tratat de drept elementar, vol III, Ed. Proarcadia, Bucureşti, 1993; Iorgovan A., Tratat de drept administrativ, Vol. II, ed. a III a, Ed. All Beck, 2001; Isaac G., Blanquet M., Droit communautaire general, 8ème Éd. Dalloz, Paris, 2001; Leaua C., Dreptul afacerilor. Noţiuni generale de drept privat, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2012; Leaua, Dreptul afacerilor. Noţiuni generale de drept privat, Ed. Universul Juridic, C. Bucureşti, 2012; Legea nr. 329/2006 privind aprobarea O.U.G. nr. 123/2005; Legii nr. 282 din 23 iunie 2004 privind protecţia dobânditorilor cu privire la unele aspecte ale contractelor purtând asupra dobândirii unui drept de utilizare pe durată limitată a unor bunuri imobile; Macovei I., Drept internaţional privat, ed. a II a, Ed. Ars Longa, Iaşi, 2001. Manolache O., Tratat de drept comunitar, ed. a V a, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2006; Mazilu D., Teoria generală a dreptului, Ed. All Beck, 1999; Moca G., Drept internaţional public, Tipografia Universităţii Bucureşti, 1989; Motica R., Mihai G., Fundamentele dreptului. Teoria şi filosofia dreptului, Ed. All, 1997; Munagori R.E., L’acte unilateral dans les rapports contractuels, th., L.G.D.J., 1996; Nicolae M., Instituţii de drept civil, Curs selectiv pentru licenţă, 2009-2010, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2009; Nicolae M., Prescripţia extinctivă, Ed. Rosetti, Bucureşti, 2004; Oglindă B., Dreptul afacerilor. Teoria generală. Contractul, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2012; Oprişan C., Regimul general al proprietăţii în România, în Studii de Drept românesc, nr. 1/1995; Piperea G., Drept comercial. Întreprinderea, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2012; Piperea G., Drept comercial. Întreprinderea, în reglementarea Noului Cod civil, Ed. C.H. Beck, Bucureşti; Pop L., Drept civil. Teoria generală a obligaţiilor, vol. II, Ed. Fundaţiei „Chemarea” Iaşi, 1994; Perju P., Contractul, Ed. C.H. Beck, 2010; Pop L., Dreptul de proprietate şi dezmembrămintele sale, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 2001; Pop L., Harosa, Drept civil. Drepturile reale principale, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, L.M. 2006; Pop L., Tratat de drept civil. Obligaţiile. Contractul, vol. II, Ed. Universul Juridic, Bucureşti, 2009; Pop L., Tratat de drept civil. Teoria generală a obligaţiilor, Chemarea, Iaşi, 1994; Popa N., Drept public, drept privat, în RDP nr. 1-2, 1997.

170

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

79. Popa N., Eremia M.C., D.M. Dragnea, Teoria generală a dreptului. Sinteze de seminar, Ed. All Beck, Bucureşti, 2005; 80. Popa N., M.C. Eremia, S. Cristea, Teoria generală a dreptului, ed. a II a, Ed. All Beck, Bucureşti, 2005; 81. Popa N., Teoria generală a dreptului, ed. a III a, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2008; 82. Popescu-Cruceru A.S., „Stabilitatea legislativă şi eficienţă statală”, Revista Română de Statistică, nr. 3/martie-supliment, revistă monitorizată ISI Thomson Philadelphia, Bucureşti, 2009; 83. Popescu-Cruceru A.S., Regimul juridic al dreptului de proprietate asupra imobilelor preluate de stat, Ed. Artifex, Bucureşti, 2006; 84. Postelnicu L.A., Efectele simulaţiei în ceea ce-i priveşte pe creditorii chirografari în actuala şi viitoarea reglementare a Codului civil, Revista Forumul Judecătorilor, http://www.forumuljudecatorilor.ro/wp-content/uploads/Articol-11-Forumuljudecatorilor-nr-1-2011.pdf. 85. Rossetti-Bălănescu I., Sachelarie O., Nedelcu N.G., Principiile dreptului civil român, Ed. de stat Bucureşti; 86. Speranţia E., Introducere în filozofia dreptului, Cluj, 1940; , 87. Stătescu C., Bârsan C., Tratat de drept civil. Teoria generală a obligaţiilor, Ed. Hamangiu, Bucureşti, 2008; 88. Stătescu C., Bîrsan C., Drept civil.Teoria generală a obligaţiilor, ed. a VIII a, Ed. All Beck, Bucureşti, 2002; 89. Stoica F.C., Dreptul afacerilor. Contracte. Ed. ASE, 2012, Bucureşti; 90. Stoica M., Introducere în studiul dreptului, Lito A.S.E., Bucureşti, 1975; 91. Şaguna D.G., Drept financiar şi fiscal, Ed. All Beck, Bucureşti, 2003; 92. Şova D., Drept fiscal, Ed. C.H. Beck, Bucureşti, 2011; 93. Ştefănescu B., Dimitriu R. (coordonatori) Colectivul Catedrei de Drept, ASE, Bucureşti, Drept civil, Vol. I, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 2002; 94. Ştefănescu B., Dimitriu R. (Coordonatori), Drept civil, Ed. Lumina Lex, Bucureşti, 2002; 95. Ştefănescu D., Drept civil, pentru facultăţile cu profil economic, Ed. Oscar Print, Bucureşti, 2000; 96. Titulescu N., Observaţiuni asupra reorganizarii facultăţilor de drept, Bucureşti, 1904; 97. Toader C., Popescu R., Nicolae M., Dumitrache B. (coordonatori Deak F., Bîrsan C., Beleiu G.), Drept civil român, curs selectiv pentru licenţă, Ed. Press Mihalea SRL, ed. a III a revăzută şi adăugită, Bucureşti, 1998. 98. Uliescu M., A.G. Nicolae, Instituţii de drept civil în Noul Cod Civil.Manual pentru uzul formatorilor SNG,www,csm1909.ro/csm/linkuri/06_01_2011_38060_ro.pdf, p. 24. 99. Urs I., S. Angheni, Drept civil, vol. I, Ed. Oscar Print, Bucureşti, 1998; 100. Vechio G. del, Lecţii de filosofie juridică, Ed. Europa Nova, traducere de I.C. Drăgan, 1993; 101. Vartolomei B., Dreptul muncii pentru învăţământul economic, Ed. Economică, Bucureşti, 2009; 102. Vida I., Acţiunea normei juridice în timp, în Dreptul nr. 12/2004.

Cuprins

171

Cuprins

PREFAŢĂ............................................................. ERROR! BOOKMARK NOT DEFINED. TITLUL I. INTRODUCERE ÎN DREPTUL AFACERILOR ................................................... 6 CAPITOLUL I. CONCEPTE FUNDAMENTALE ALE TEORIEI. DREPTULUI ................. 6 § 1. ETIMOLOGIA CUVÂNTULUI „DREPT” ....................................................................... 6 § 2. ACCEPŢIUNILE ŞI DEFINIŢIA DREPTULUI ............................................................... 6 § 3. SISTEMUL DREPTULUI. DIVIZIUNILE ŞI RAMURILE DREPTULUI ...................... 7 3.1. Sistemul dreptului ....................................................................................................... 7 3.2. Diviziunile dreptului ................................................................................................... 9 3.3. Ramurile dreptului .................................................................................................... 10 3.4. Caracterul interdisciplinar al normelor juridice aplicabile în afaceri. Noţiunea de afacere şi de dreptul afacerilor .................................................................................... 13 § 4. Funcţiile şi principiile dreptului ........................................................................................ 14 CAPITOLUL II. NORMA JURIDICĂ.................................................................................... 16 § 1. NOŢIUNEA ŞI TRĂSĂTURILE NORMEI JURIDICE.................................................. 16 § 2. STRUCTURA NORMEI JURIDICE ............................................................................... 17 § 3. CLASIFICAREA NORMELOR JURIDICE .................................................................... 18 CAPITOLUL III. APLICAREA/ACŢIUNEA NORMEI JURIDICE ..................................... 21 § 1. APLICAREA/ACŢIUNEA NORMEI JURIDICE ÎN TIMP ........................................... 21 § 2. APLICAREA/ACŢIUNEA NORMEI JURIDICE ÎN SPAŢIU ....................................... 23 § 3. APLICAREA/ACŢIUNEA NORMEI JURIDICE ASUPRA PERSOANELOR ............. 25 CAPITOLUL IV. IZVOARELE DREPTULUI. IZVOARELE DREPTULUI AFACERILOR ........................................................................................................................ 27 § 1. SENSURILE EXPRESIEI „IZVOR DE DREPT” ........................................................... 27 § 2. IZVOARELE FORMALE ALE DREPTULUI ................................................................ 27 § 3. SISTEMATIZAREA ACTELOR NORMATIVE ............................................................ 29 § 4. IZVOARELE DREPTULUI AFACERILOR ................................................................... 30 CAPITOLUL V. INTERPRETAREA NORMELOR JURIDICE ........................................... 34 § 1. NOŢIUNEA DE INTERPRETARE ................................................................................. 34 § 2. CLASIFICAREA INTERPRETĂRILOR......................................................................... 34 § 3. METODELE DE INTERPRETARE ................................................................................ 34

172

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

TITLUL II. RAPORTUL JURIDIC DE AFACERI ................................................................ 37 CAPITOLUL I. RAPORTUL JURIDIC CIVIL. RAPORTUL JURIDIC DE AFACERI ...... 37 § 1. NOŢIUNE ŞI CARACTERE JURIDICE ......................................................................... 37 § 2. STRUCTURA RAPORTULUI JURIDIC ........................................................................ 38 CAPITOLUL II. PERSOANA FIZICĂ. PROFESIONISTUL PERSOANĂ FIZICĂ ............ 39 2.1. Persoana fizică subiect de drept civil. Noţiune. Capacitatea civilă a persoanei fizice ................................................................................................................................. 39 2.2. Persoana fizică. Capacitatea de folosinţă şi capacitatea de exerciţiu a persoanei fizice. Clasificare.............................................................................................................. 41 2.3. Identificarea persoanei fizice..................................................................................... 42 2.4. Profesioniştii persoane fizice şi persoane juridice. Clasificare ................................. 43 2.4.1. Precizări prealabile ..................................................................................................... 43 2.4.2. Delimitările noţiuni de profesionist de „alte subiecte de drept civil” ........................ 44 2.5. Profesioniştii comercianţi persoane fizice ................................................................. 46 2.5.1. Reguli comune aplicabile profesioniștilor (persoane fizice) care întră sub incidența de O.U.G. 44/2008

2.5.2. Comerciantul persoană fizică autorizată (PFA) ......................................................... 47 2.5.3. Comerciantul - întreprinzător persoană fizică titular al unei întreprinderi individuale............................................................................................................................ 50 2.5.4. Întreprinderea familială .............................................................................................. 52 2.6. Condiţiile impuse de lege profesionistului persoană fizică în vederea dobândirii calităţii de comerciant ...................................................................................................... 54 2.7. Obligaţiile profesioniştilor comercianţi potrivit Legii nr. 26/1990 privind registrul comerţului, modificată ....................................................................................... 56 2.7.1. Precizări prealabile ..................................................................................................... 56 2.7.2. Organizarea Registrului Comerţului ........................... Error! Bookmark not defined. 2.7.3. Efectuarea înregistrărilor............................................. Error! Bookmark not defined. CAPITOLUL III. PERSOANA JURIDICĂ ............................................................................ 57 3.1. Definiţie.Elemente constitutive ................................................................................. 57 3.2. Categorii de persoane juridice ................................................................................... 58 3.3. Înfiinţarea persoanei juridice ..................................................................................... 59 3.4. Înregistrarea persoanei juridice ................................................................................. 61 3.5. Capacitatea civilă a persoanei juridice ...................................................................... 62 3.5.1. Capacitatea de folosinţă a persoanei juridice. Conţinut ............................................. 62 3.5.2. Capacitatea de exerciţiu a persoanei juridice ............................................................. 63 3.5.3. Funcţionarea persoanei juridice ................................................................................. 64 3.5.4. Persoanele juridice de drept public ............................................................................ 64 3.6. Identificarea persoanei juridice ................................................................................. 64 3.7. Protecţia juridică a atributelor de identificare ........................................................... 66 3.8. Reorganizarea persoanei juridice .............................................................................. 66 3.9. Încetarea persoanei juridice ....................................................................................... 69

Cuprins

173

CAPITOLUL IV. PLURALITATEA DE SUBIECTE ............................................................ 71 CAPITOLUL V. CONŢINUTUL RAPORTULUI JURIDIC CIVIL...................................... 72 5.1. Definiţia conţinutului raportului juridic .................................................................... 72 5.2. Drepturile subiective civile. Clasificare. ................................................................... 72 5.2.1. Drepturile subiective civile absolute şi relative ......................................................... 72 5.2.2. Drepturile subiective civile patrimoniale şi nepatrimoniale....................................... 73 5.2.3. Drepturile subiective civile principale şi accesorii..................................................... 74 5.2.4. Drepturile reale, principale şi accesorii ...................................................................... 74 5.2.5. Drepturi subiective civile pure şi simple şi afectate de modalităţi ............................. 75 5.3. Obligaţia civilă. Clasificare ...................................................................................... 75 5.3.1. Obligaţiile de a da, a face şi a nu face ........................................................................ 75 5.3.2. Obligaţii civile pozitive şi negative............................................................................ 76 5.3.3. Obligaţii de rezultat şi obligaţii de diligenţă .............................................................. 85 5.3.4. Obligaţii obişnuite, opozabile terţilor şi obligaţii reale .............................................. 76 5.3.5. Obligaţii perfecte şi obligaţii imperfecte ....................................................................... 76 5.3.6. Obligaţii simple, pure şi simple şi obligaţii afectate de modalităţi. ............................. 77 5.3.7. Obligaţii complexe (art. 1421 - 1467 Cod civil) ........................................................... 78 5.3.7.1. Obligaţii complexe cu pluralitate de părţi. Obligaţii divizibile, indivizibile, solidare ..................................................................................................... 78 5.3.7.2 Obligaţii complexe cu pluralitate de prestaţii. Obligaţiile principale, alternative şi facultative. ............................................................................................... 80 CAPITOLUL VI. OBIECTUL RAPORTULUI JURIDIC ...................................................... 82 6.1. Sensurile expresiei „obiectul raportului juridic” ....................................................... 82 6.2. „Bunurile” - obiecte derivate ale raportului juridic ................................................... 82 6.3. Corelaţia dintre bun - patrimoniu .............................................................................. 83 6.4. Corelaţia dintre patrimoniu ca universalitate juridică şi patrimoniile de afectaţiune (diviziuni patrimoniale), ca universalităţi de fapt ..................................... 83 6.5. Clasificarea bunurilor ................................................................................................ 84 CAPITOLUL VII. DREPTUL DE PROPRIETATE PRIVATĂ ŞI CELELALTE DREPTURI REALE ................................................................................................................ 94 7.1. Proprietatea privată ................................................................................................... 94 7.1.1. Definiţie. Obiectul proprietăţii private........................................................................... 94 7.1.2. Atributele şi caracterele juridice ale dreptului de proprietate ...................................... 95 7.1.3. Limitele exercitării dreptului de proprietate privată ..................................................... 96 7.1.4. Dobândirea dreptului de proprietate privată .................................................................. 96 7.1.5. Dezmembrămintele dreptului de proprietate privată. ................................................... 99 7.1.5.1. Superficia (art. 693-702 Cod civil) .................................................................. 99 7.1.5.2. Uzufructul (art. 703-708 Cod civil) ................................................................. 99 7.1.5.3. Uzul şi abitaţia (art. 749-754 Cod civil). ....................................................... 101 7.1.5.4. Servituţile ...................................................................................................... 101

174

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul

TITLUL III. CONTRACTUL................................................................................................ 103 CAPITOLUL I. CONTRACTUL - PRINCIPAL IZVOR DE OBLIGAŢII CIVILE CLASIFICAREA CONTRACTELOR .................................................................................. 103 1.1. Izvoarele obligaţiilor ............................................................................................... 103 1.2. Noţiunea de contract................................................................................................ 104 1.3. Clasificarea contractelor .......................................................................................... 104 CAPITOLUL II. ÎNCHEIEREA CONTRACTULUI ............................................................ 110 2.1. Principiile ce guvernează contractul........................................................................ 110 2.2. Condiţiile de validitate, esenţiale, pentru încheierea contractului (condiţii de fond) ............................................................................................................................... 111 2.2.1. Principiul libertăţii formei ............................................................................................ 111 2.2.2. Capacitatea de a contracta ............................................................................................ 112 2.2.3. Consimţământul valabil încheiat .................................................................................. 114 2.2.3.1. Formarea contractului .................................................................................... 114 2.2.3.2. Valabilitatea consimţământului ..................................................................... 121 2.2.4. Obiectul contractului..................................................................................................... 126 2.2.5. Cauza contractului......................................................................................................... 127 2.3. Forma contractului (condiţii de formă) ................................................................... 128 2.3.1. Definiţia formei contractului. Accepţiuni.................................................................... 128 2.3.2. Principiul consensualismului ........................................................................................ 128 2.3.3. Condiţiile de formă pentru exprimarea acordului de voinţă....................................... 129 CAPITOLUL III. EFECTELE CONTRACTULUI ............................................................... 132 3.1. Noţiune. Interpretarea clauzelor contractului .......................................................... 132 3.2 Principiile efectelor contractului .............................................................................. 133 3.2.1. Efectele contractului între părţile acestuia................................................................... 133 3.2.1.1. Principiul forţei obligatorii îşi găseşte consacrarea în art. 1270 Cod civil .... 133 3.2.1.2. Principiul irevocabilităţii ............................................................................... 135 3.2.1.3. Principiul relativităţii efectelor contractului (res inter alios acta, aliis necque nocere, necque postest) .................................................................................. 136 3.2.1.4. Principiul opozabilităţii efectelor contractului faţă de terţi ........................... 143 CAPITOLUL IV. NULITATEA CONTRACTULUI ........................................................... 145 4.1. Noţiune .................................................................................................................... 145 4.2. Clasificarea nulităţilor ............................................................................................. 145 4.2.1. Nulitatea absolută şi nulitatea relativă ......................................................................... 145 4.2.3. Nulitatea expresă şi virtuală ......................................................................................... 150 4.2.4. Nulitatea de fond şi de formă ....................................................................................... 151 4.3. Efectele nulităţii ...................................................................................................... 151 CAPITOLUL VI. PRESCRIPŢIA EXTINCTIVĂ ................................................................ 152 6.1. Noţiunea de prescripţie extinctivă ........................................................................... 152 6.2. Efectul prescripţiei extinctive .................................................................................. 152

Cuprins

175

6.3. Domeniul prescripţiei extinctive ............................................................................. 153 6.4. Invocarea prescripţiei extinctive ............................................................................. 156 6.5. Renunţarea la prescripţia extinctivă ........................................................................ 157 6.6. Cursul prescripţiei extinctive .................................................................................. 158 6.6.1. Regula generală în privinţa începutului cursului prescripţiei ..................................... 158 6.6.2. Reguli speciale cu privire la începutului cursului prescripţiei ................................... 158 6.7. Suspendarea prescripţiei extinctive ........................................................................ 159 6.8. Întreruperea prescripţiei ......................................................................................... 160 6.9. Termenele de presripţie extinctivă ......................................................................... 161 6.10. Repunerea în termen............................................................................................. 163 6.11. Împlinirea sau calculul prescripţiei extinctive ........................................................ 163 6.12. Decăderea ............................................................................................................. 164 6.12.1. Noţiune şi reglementare. ............................................................................................. 164 6.12.2. Regimul juridic al decăderii ....................................................................................... 165 BIBLIOGRAFIE .................................................................................................................... 167

176

Dreptul afacerilor. Introducere în dreptul afacerilor. Raportul juridic de afaceri. Contractul