Model Speta Examen 2 [PDF]

Zitiervorschau

Nume, prenume, grupa ______________________________________________ DREPT COMERCIAL

Societatea S.A. are, în prezent, 5 acționari importanti, după cum urmează: A (15%), B (6%), C (5%), D (4%), E (4%). Fiecare din restul actionarilor nu depaseste pragul de 1%. Obiectul principal de activitate al societății este realizarea de construcții civile și industriale. Societatea a fost listată pe bursă în anul 2009, valoarea acțiunilor sale având un trend ascendent până la începutul anului 2015, de când, după o două luni de stagnare, valoarea acțiunilor a scăzut continuu datorită unor modificări ale structurii acționariatului. În cadrul AGEA ce a avut loc in 30.05.2016, avand data de referinta 20.05.2016, singurul punct aflat pe ordinea de zi este distribuirea parțială de dividende pentru acționari, restul profitului urmănd să fie utilizat pentru constituirea de rezerve pentru societate. Având în vedere faptul că societatea este listată pe bursă, la solicitarea actionarului E, hotărârea AGEA este adoptată prin metoda votului cumulativ. F, devenit acționar al societății în 28.05.2016 – atacă hotărârea aratând că i s-a refuzat accesul în sala de ședință a adunării, nu i s-a permis sa voteze în cadrul sedinței, iar ulterior i s-a comunicat faptul că nu va primi dividende pe motiv ca nu este actionar al societatii. La rândul sau, D este nemulțumit de decizia adunării luată prin majoritatea obținută cu ajutorul votului lui A și B, o consideră nelegală și solicită instanței anularea AGA, motivând că este al doilea an consecutiv când se constituie rezerve în detrimentul distribuirii totale a profitului sub formă de dividende, iar acesta în calitate de acționar are dreptul de a primi anual dividende, invocând abuzul de majoritate. Ulterior, D solicită auditorului realizarea unei expertize de gestiune privind întreaga activitate a societății din 20014 până în prezent. La sfârșitul anului 2016, societatea SRL (principalul furnizor de materiale de construcții al societății SA) a formulat cerere de deschidere a procedurii insolvenței, având intenția fermă de a se reorganiza. Instanța a pronunțat prin încheiere deschiderea procedurii generale la data de 10.01.2017. Ca urmare a acestui eveniment, D ca acționar al SA, încheie cu asociatul majoritar al SRL un contract de cesiune a unui pachet din părțile sociale ale SRL, în vederea salvgardării debitoarei SRL. Un alt creditor depune însă la instanță opoziție la cesiune, motivat pe faptul că în urma înregistrării cesiunii îi vor scădea șansele de recuperare a creanțelor sale față de SRL, solicitând constatarea nulității contractului de cesiune. Între timp, administratorul judiciar al societății SRL a hotărât denunțarea Contractului nr. 33/2015 având ca obiect furnizarea de materiale de construcții, încheiat între societatea SRL, în calitate de furnizor, și SA, în calitate de beneficiar. În acest sens, a transmis la data de 15.05.2017 o notificare de denunțare a contractului, însă SA se opunere deciziei de denunțare. Ulterior, administratorul judiciar pornește o acțiune împotriva societății SA în vederea obligării acesteia la plata de penalizări ca urmare a neonorării la plată a unor facturi privind produse livrate deja către SA anterior momentului denunțării, SA opunându-i efectul suspensiv al deschiderii procedurii insolvenței SRL.

Cerință: Identificați cât mai multe probleme juridice de drept comercial evidențiate în speță. Arătați succint care este tratamentul juridic al fiecărei probleme. Fiecare problemă sesizată și analizată integral valorează maxim 1 punct, în funcție de complexitate. Punctajul se acordă integral sau parțial, în funcție de calitatea și conținutul argumentării și de corectitudinea soluției propuse. Timp de lucru: 90 minute.

BAREM 1. Votul cumulativ se folosește în cazul alegerii membrilor C.A. în societățile care sunt supuse legislației pieței de capital - art. 124-129 din Regulamentul CNVM nr. 1/2006. Oricum, solicitarea de utilizare a votului cumulativ se poate lua in considerare de care AGA doar daca actionarul detine 5% din capital (de la 10%, este obligatorie aplicarea votului cumulativ). 2. Constituirea de rezerve facultative (chiar si partiale) în locul distribuirii de dividende se adoptă prin AGOA, nu de competenta AGEA. 3. Obținerea de dividende constituie un drept al acționarilor, potrivit art. 67 din LS, însă acesta nu se activează automat prin simpla dobândire a calității de acționar. Dividendele pot fi distribuite cu îndeplinirea celor două condiții prevăzute de lege: a) să existe un profit real net la sfârşitul exerciţiului financiar, determinat potrivit legii; b) să se adopte o hotărâre ordinară de repartizare a profitului în dividende – art. 67 LS. Nedistribuirea de dividende în contextul mai sus expus nu constituie motiv de anulare a hotărârii AGA 4. Discutie privind posibilitatea invocarii abuzului de majoritate. Nu există o limitare legală a numărului hotărârilor prin care se adoptă constituirea de rezerve (cum este în cazul de față 2 ani consecutivi), cu atât mai mult cu cât societatea a înregistrat profit însă situația sa financiară generală se afla pe un trend descendent în ultimul timp. Constitutirea de rezerve este o modalitate de precauție pentru a consolida situația societății și pentru a preîntâmpina o eventuala degradare a acesteia și chiar insolvența. 5. In cazul societatilor listate, data de referinta serveste doar la identificarea acționarilor care au dreptul să participe la AGA. Aceasta trebuie să fie ulterioară publicării convocatorului și anterioară A.G.A. Avand in vedere ca F nu a fost actionar la data de referinta, acesta nu va putea participa sau vota in sedinta. F are insa dreptul la dividende, avand in vedere ca prin derogare față de Legea nr. 31/1990, identificarea acţionarilor care urmează a beneficia de dividende sau alte drepturi este ulterioară cu cel puţin 10 zile lucrătoare datei adunării generale a acţionarilor. 6. Art. 136 LS - expertiza de gestiune poate fi solicitata doar de catre actionarul care detine 10% din capitalul social (D detine doar 4%). In plus expertiza de gestiune se poate solicita doar pentru operatiuni punctuale iar solicitarea nu se inainteaza auditorului ci instantei de judecata. 7. Ca urmare a deschiderii procedurii, sunt lovite de nulitate înstrăinările de parti sociale făcute fără acordul judecătorului sindic, masura avand ca scop protecţia creditorilor. 8. Art.202 LS - prin intermediul opozitiei, creditorul poate solicita doar să oblige, după caz, societatea sau asociaţii la repararea prejudiciului cauzat, precum şi, dacă este cazul, atragerea răspunderii civile a asociatului care intenţionează să îşi cedeze părţile sociale. Nu poate solicita pe calea opozitiei nulitatea acordului de cesiune. Cererea se depune la ONRC care o inainteaza tribunalului, nu se va depune direct la tribunal. 9. În vederea creşterii la maximum a valorii averii debitorului, administratorul judiciar poate să denunţe orice contract, atât timp cât contractul nu a fost executat în totalitate ori substanţial de către toate părţile implicate. Denunțarea poate interveni într-un termen de prescripţie (discutabil – decădere) de 3 luni de la data deschiderii procedurii – art. 123 alin. (1) din L 85/2014. În speță, denunțarea a intervenit la mai mult de 3 luni de la data deschiderii procedurii 10. Efectul suspensiv al procedurii insolventei se aplica doar actiunilor civile pornite impotriva societatii debitoare, nu si celor pe care societatea le porneste impotriva unui unei alte persoane. Cererea SA va fi respinsa, fiind obligata la plata penalizarilor in masura in care actiunea SRL este intemeiata.