SPETE - Drept Comercial [PDF]

Zitiervorschau

SPEȚE - Drept Comercial  SPEȚA 1 Societatea A SA a fost constituita la data de 01.02.2000 de către acționarii A, B, C, D și E. Din cele 100 de acțiuni nominative emise de societate, A și B dețin fiecare 30, C deține 20, iar D și E dețin fiecare cate 10. Acțiunile au fost subscrise în numerar și vărsate integral la data constituirii. Nu s-a derogat de la actul constitutiv de la numărul de voturi conferite unei acțiuni. Societatea este administrata în sistem unitar cu delegare de atribuții. Consiliul sau de administrație este alcătuit din 3 membri - A, B și C. Pentru data de 02.05.2014, a fost convocata la societatea A SA o Adunare Generala ordinara a acționarilor. În caz de neîntrunire a cvorumului, cea de-a doua convocare a fost fixata pe data de 15.05.2014. Pe ordinea de zi a AG ordinare au fost incluse, pe lângă alte aspecte și următoarele: * Sa se discute sa se aprobe / modifice situațiile financiare anuale, fixându-se dividendul la valoare de 1000 lei / acțiune. ** Sa se hotărască desființarea secției de producție de struguri aflata pe platforma A din cadrul sucursalei societății aflata în Galați. *** Numirea unui nou administrator, fiind propusa persoana fizica S. La data de 02.05.2014, s-au prezentat acționarii A, B, C, D și E personal, verificând îndeplinirea condițiilor de cvorum, fiind îndeplinite, trecându-se la dezbateri și apoi la vot. La finalul votului, situația a fost următoarea: -

Cu privire la primul punct au votat PENTRU toți acționarii prezenți, cu excepția acționarului E care a votat ÎMPOTRIVA, hotărârea considerându-se adoptata. Cu privire la al doilea punct de pe ordinea de zi, au votat PENTRU A și D, ÎMPOTRIVA B și E iar C s-a abținut - hotărârea a fost adoptata. Cu privire la ultimul punct, au votat PENTRU toți acționarii, hotărârea fiind adoptata.

Cerințe a. Analizați legalitatea deciziei referitoare la întrunirea cvorumului. b. Analizați legalitatea deciziilor luate în cadrul AG cu privire la fiecare punct de pe ordinea de zi din perspectiva majorității întrunite. c. Analizați legalitatea deciziilor luate din perspectiva altor texte de lege incidente incluse în Legea 31/1990, menționând eventuale încălcări ale acestora.

Soluție Acționarii A, B, C, D și E - Acționari. Pot fi și persoane fizice și juridice. Acțiuni nominative / la purtător - interesează obligațiile cu privire la convocare și la cine are dreptul sa participe la AG (la acțiunile nominative interesează data de referință. Transmiterea acestora se realizează în urma scrierii noului nume pe acțiune și se modifica și numele înscris în registrul acționarilor). Acțiunile dematerializate NU pot fi la purtător. Valoarea unei acțiuni se stabilește la o anumita valoare - cel puțin 0,1 lei.

1

Sistem unitar de administrație - administrator unic sau consiliu de administrație. Mai exista și sistem unitar cu delegare de atribuții - apar directorii și consiliul de administrație. Sistem dualist - directorat și consiliu de supraveghere. a. Cvorumul - trebuie sa se calculeze, în ordine:   

numărul total de drepturi de vot; cvorumul prevăzut de lege (1/4 din numărul total de drepturi de vot); cate drepturi de vot sunt prezente.

În speță, Art. 126 - Legea 31/1990. Administratorii A, B și C și acționarii D și E au în total 100 de drepturi de vot. Cu privire la fiecare punct în parte din ordinea de zi: *Toți acționarii au, în total, 100 de drepturi de vot; **La fel și pentru punctul al doilea, ***La fel și pentru punctul al treilea. Cvorumul necesar pentru a vota fiecare punct reprezintă 25 de drepturi de vot, fiind îndeplinit conform Art. 112. Numărul total de drepturi de vot prezente pentru fiecare acționar în parte: A - 30, B - 30, C - 20, D - 10, E - 10. 1 acțiune = 1 vot, daca legea nu impune restricții. În concluzie, cvorumul este întrunit în condiții de legalitate.

b. * Pentru primul punct au fost exprimate 100 de voturi, 90 PENTRU și 10 ÎMPOTRIVA (E). Inițial doar acționarii trebuie sa voteze asupra modificării situației financiare, administratorii apar doar pentru întrunirea cvorumului (întrunirea majorității prevăzute de lege / actul constitutiv). Fără voturile acționarilor administratori ar fi prezente și exprimate doar 20 de voturi, 10 PENTRU și 10 ÎMPOTRIVA, hotărârea astfel nu s-a adoptat. Pentru a realiza o majoritate, legea permite reluarea votului (Art. 126) și acționarii administratori pot vota strict pentru acest punct, astfel se ajunge la 100 de voturi exprimate.

** Pentru al doilea punct au fost prezente 100 de voturi, dar exprimate 80 (C s-a abținut), 40 PENTRU și 40 ÎMPOTRIVA. Majoritatea voturilor exprimate nu a fost întrunită. Hotărârea nu trebuia adoptata.

*** Pentru al treilea punct au fost prezente 100 de voturi, toate PENTRU. Hotărârea este legal adoptata, din perspectiva majorității.

c. Nu este permisa existenta a 4 administratori în cadrul SA. În cadrul SRL nu este prevăzută o limita. Privitor la al doilea punct de pe ordinea de zi, acesta ar fi de competenta AG extraordinare? Art. 111 alin. (2) lit. f vs Art. 113 lit. d. Sediile secundare nu au personalitate juridica. Dezmembrămintele cu personalitate juridica - filiala este singura care are personalitate juridica. 2

 SPEȚA 2 Societatea A SA a fost constituită în anul 2000 de către acționarii A, B, C, D și E. Din cele 100 de acțiuni nominative emise de SA, A și B dețin fiecare cate 20, C deține 10, D 10 iar E 40. Acțiunile au fost subscrise în numerar și vărsate integral la data constituirii. Nu s-a derogat de la data constituirii la numărul de voturi conferite unei acțiuni. Societatea este administrata în sistem unitar cu delegare de atribuții. Consiliul sau de administrație - A, B și X. La data de 10.01.2014, consiliul de administrație a luat decizia convocării unei adunări generale ordinare a acționarilor pe data de 15.05.2014, respectiv 29.05.2014 a doua convocare. Pentru adunarea generala a fost stabilit ca data de referință 15.04.2014. Convocatorul a fost publicat în Monitorul Oficial și intr-un ziar de larga circulație din orașul în care se afla sediul, pe data de 15.01.2014. Pe 25.02.2014 E a înstrăinat acțiunile sale către F. În aceeași zi au fost finalizate toate formalitățile necesare. Plata acțiunilor a fost amânată pana pe 15.04.2014. Pana la data adunării AG, F nu achitase încă acțiunile cumpărate de la E. Pe ordinea de zi a AG au fost introdus, alături de altele, următoarele: * Sa se discute / aprobe / modifice situațiile financiare, păstrându-se dividendul la valoarea de 1000 de lei / acțiuni. Pe 15.05.2014 s-au prezentat acționarii A, B, C, D și F personal. Situații I. În îndeplinirea condițiilor de cvorum s-a constatat prezenta acționarului F în sala, situația fiind calificata drept ilegala de către președintele consiliului de administrație, acesta cerându-i sa părăsească sala. ! - Stabiliți daca F are vreo modalitate de acțiune împotriva hotărârii ce se va lua în cadrul AG. II. Verificând întrunirea condițiilor de cvorum, s-a constatat ca acestea sunt îndeplinite în procesul verbal, menționându-se următoarele: A, acționar administrator - 20 de voturi. B, acționar administrator - 20 de voturi. C, acționar - 10 voturi. D, acționar - 10 voturi. F, acționar cu drept de vot suspendat ca urmare a neachitării prețului acțiunilor conform contractului încheiat cu E. În prezenta a 60 de voturi sunt îndeplinite condițiile de cvorum. În urma dezbaterilor s-a stabilit / votat în sensul modificării situației financiare după anumite aspecte, fixându-se dividendul la 500 lei / acțiune. Situația voturilor a fost următoarea: A, B și C au votat PENTRU, D a votat ÎMPOTRIVA, cu privire la votul acționarului F s-a constatat ca nu poate fi luat în considerare. Hotărârea a fost adoptata. a. Analizați legalitatea adoptării hotărârii din perspectiva stabilirii cvorumului și a majorității de decizie. b. Stabiliți daca acționarul F are la îndemână vreo modalitate de a acționa împotriva hotărârii luate. c. Stabiliți cui i se cuvine dividendul hotărât în AG din data de 15.05.2014. 3

d. Stabiliți daca titularul dividendului ar fi modificat în măsura în care înstrăinarea acțiunilor s-ar fi produs la data de 10.05.2014. III. Acționarul F introduce o acțiune împotriva hotărârii adoptate de AG din data de 15.05.2014 în ziua imediat următoare. La dosarul cauzei, în termenul legal, societatea a solicitat respingerea acțiunii prematur introdusa, arătând ca publicarea din Monitorul Oficial s-a făcut abia pe data de 30.05.2014. ! - Stabiliți ce va decide instanța cu privire la apărarea formulata.

Soluție I. A - 20, B - 20, C - 10, D - 10, E - 40. Consiliu de administrație - A, B și X. Art. 101 - orice acțiune plătită da dreptul la un vot. 10.01 (Decizia convocării) - 15.01 (MO) - 15.04 (Data de referință) - 15.05 (Prima convocare). Data de referință poate fi de la 15.03 pana la 15.05, cu cel mult 60 de zile înainte de AG, după publicarea în MO (publicarea fiind cu 90 de zile înainte de AG). Data de referință se stabilește după 30 de zile după publicarea în MO. Art. 123 / Legea 31 - Data de referință. Contează cine e titular de acțiuni la aceasta data. F, chiar daca nu a plătit acțiunile, este asociat. Suspendarea nu are sens, pentru ca F nu a plătit, astfel nu are drepturi de vot.

II. a. Cvorumul potrivit legii: 1/4. Total drepturi de vot: A - 20, B - 20, C - 10, D - 10, F - 40 (nu are dreptul de vot suspendat). Cvorumul se aplica la 100 = 25. Prezenta la vot: A - 20 + B - 20 + C - 10 + D - 10 + F - 40. Calcul cvorum în ședință / total drepturi de vot: A - 20, B - 20, C - 10, D - 10, F - 0. Prezenta la vot: A - 20 + B - 20 + C - 10 + D - 10 + F - 0 = 60 de voturi prezente. Condițiile de cvorum ar fi fost îndeplinite cu și fără prezenta lui F. F nu avea dreptul de vot suspendat, ar fi trebuit sa voteze. Calculul cvorumului nu este corect. F nu a achitat prețul fata de E dar aceasta nu produce consecințe juridice asupra dreptului sau de vot. Concluzia îndeplinirii condițiilor de cvorum - e corecta, trebuiau prezente cel puțin 25 de drepturi de vot. Dar hotărârea e lovita de o cauza de nulitate.

b. Legea 31/1990 - Legea speciala. Daca nu exista reglementare în aceasta se aplica NCC. Art. 132 / Legea 31 - Trebuia ca F sa nu ia parte / sa voteze împotriva și acest lucru sa se consemneze în procesverbal. Lui F nu i se oferă posibilitatea de a vota, de a-și exprima votul, dar participa la dezbateri. 4

Cauzele de nulitate absoluta - A fost făcut greșit calculul pentru stabilirea cvorumului (s-ar fi respins deoarece condițiile de cvorum ar fi fost oricum îndeplinite); A fost privat de dreptul de vot. Art. 132 (2) - cum se invoca nulitatea relativa / absoluta. Se retine absenta lui F, acționar care nu poate sa își exprime votul împotriva și nici sa atace hotărârea AG - imposibilitatea de a vota, se asimilează cu cei absenți, astfel se aplica Art. 132. Concluzia - F are posibilitatea de a acționa împotriva hotărârii luate pe baza nulității absolute.

c. Art. 123 (3) + Art. 67 (6) - Dividendul se cuvine acționarului F. Este acționar la data de referință.

d. Înstrăinarea acțiunilor se întâmplă după 10.05.2014, adică după data de referință. Acționarului E sar cuveni dividendul, nu lui F. Art. 67 (6), părțile pot conveni altfel (în speță nu se întâmplă asta). Cu privire la raportul dintre Art. 67 și Art. 123, Art. 67 este norma generala cu privire la dividende, Art. 123 e norma speciala. În materia SA nu interesează Art. 67.

III. Termenul de 15 zile nu trebuie neapărat respectat, e în favoarea acționarilor pentru a asigura faptul ca toți acționarii au luat cunoștință de hotărâre, prin publicarea în MO. Este un termen maxim prezumat de lege cu privire la luarea de cunoștință. Cererea se poate adopta oricând pana la 15 zile după publicare. Instanța respinge apărarea societății.

 SPEȚA 3 Societatea A SA a fost constituită la data de 01.02.2000 de către acționarii A, B, C, D și E. Din cele 100 de acțiuni la purtător emise de societate. A și B dețin fiecare cate 20 de acțiuni, C și D fie care cate 10 iar E 40. Acțiunile au fost subscrise în numerar și vărsate integral la data constituirii. Nu s-a derogat din actul constitutiv de la numărul de voturi conferita unei acțiuni (1 acțiune = 1 vot). Societatea e administrata în sistem unitar, cu delegare de atribuții, având un consiliu de administrație alcătuit din 3 membri - A, B și X. La data de 10.01.2014, consiliul de administrație a luat decizia convocării unei AG extraordinare pe data de 15.05.2014 prima convocare, respectiv 29.05.2014 a doua convocare. Publicarea convocatorului în MO și intr-un ziar de larga circulație din orașul în care își are sediul societatea a fost realizata pe date de 15.01.2014. Pe ordinea de zi au fost incluse, printre altele, următoarele: * Conversia obligațiunilor emise de societatea A SA pe data de 15.12.2012, scadente pe data de 15.06.2014 în acțiuni nominative. 5

** Delegarea atribuției de schimbare a sediului societății de către directori. Pe data de 15.05.2014 s-au prezentat acționarii C și D personal, iar E a împuternicit, prin procura autentica, data la data de 15.05.2014, pe F, persoana străină de societate. De asemenea, la AG a lipsit administratorul X. În urma verificării condițiilor de cvorum s-a stabilit ca acestea sunt îndeplinite, trecându-se la vot. Pentru ambele puncte de pe ordinea de zi, situația voturilor a fost următoarea: C a votat PENTRU, D și F ÎMPOTRIVA. Hotărârile au fost considerate adoptate. Cerințe a. Analizați legalitatea stabilirii cvorumului. b. Analizați legalitatea majorității de decizie. c. Analizați daca mai exista și alte cauze de nulitate în afara celor eventual identificate la punctele a și b. d. Precizați daca în legătură cu vreunul dintre punctele de pe ordinea de zi ar mai fi fost necesara adoptarea unei decizii a unei alte Adunări.

Soluție  

 

a. Cvorumul stabilit de lege pentru prima convocare a AG extraordinare (Art. 115 / Legea 31): 1/4. Numărul total de drepturi de vot existente / exercitabile: A - 20, B - 20, C - 10, D - 10, E/F - 0. Art. 125 (3) - Procurile trebuie depuse cu cel puțin 48 de ore înainte de AG. Sancțiunea este pierderea exercițiului dreptului de vot în acea AG. Deci numărul total de drepturi de vot pentru acea AG este 60. Cvorumul pentru AG necesar pentru adoptarea hotărârilor: 15. Numărul de drepturi de vot prezente: 20 (C - 10 și D - 10).

(Daca speță nu face trimitere la depunerea acțiunilor la purtător nu se va face nicio mențiune cu privire la ele). * și ** Cu privire la ambele puncte de pe ordinea de zi se aplica cvorumul necesar / drepturile prezente conform calculului de mai sus.

b. * Pentru primul punct - Art. 115 (2) - Decizia se ia în urma majorității acționarilor prezenți / reprezentați (reprezentați legal, E fiind reprezentat ilegal). Majorarea de capital - majoritatea necesara pentru luarea unei decizii, din drepturile de vot ale acționarilor prezenți / reprezentați: 2/3. Numărul total de drepturi de vot deținute: (C - 10, D - 10). Cvorumul necesar: 15. Numărul total de drepturi de vot: 20. Majoritatea nu este îndeplinită - 10 voturi PENTRU și 10 voturi ÎMPOTRIVA (paritate).

** Pentru al doilea punct - majoritatea necesara - 50% +1. Drepturile de vot prezente: 20. Majoritatea necesara: 11 voturi PENTRU. În speță ar fi trebuit sa se calculeze astfel: 6

-

D - 10 ÎMPOTRIVA, C - 10 PENTRU.

Nu s-a îndeplinit majoritatea (paritate). Hotărârea nu trebuia adoptata.

c. Hotărârile au fost considerate adoptate și trebuiau respinse. Art. 153^23 - Obligația administratorilor de a participa. X va fi sancționat pentru absență, iar hotărârile nu vor fi lovite de nulitate. La fel și pentru A și B. Art. 114 - Atribuțiile AG extraordinare. Unele atribuții pot fi delegate consiliului de administrație. Schimbarea sediului este una dintre aceste atribuții, dar delegarea s-a făcut direct către directori în speță, nu către consiliul de administrație - nu ar fi putut fi delegata directorilor - Art. 142.

d. Art. 116

 SPEȚA 4 Societatea A SA a fost constituita pe data de 01.07.2014 de către 5 asociați: A, B, C, D și E. Aceștia au subscris capitalul social de 1.000.000.000 de lei. 100 de acțiuni au fost împărțite astfel: A - 30, B, C și D 20 de acțiuni și E 10 acțiuni. Valoarea nominala a unei acțiuni este de 100.000 de lei. La data constituirii societății, singurul care a efectuat vărsăminte a fost A care a vărsat integral capitalul subscris în numerar. Ceilalți asociați nu au efectuat vărsămintele la constituire, în actul constitutiv fiind prevăzut faptul ca vor face vărsămintele pana pe data de 01.07.2015. Toți asociații au subscris capitalul social, aportul fiind în numerar. Societatea e administrata în sistem unitar, prin actul constitutiv fiind desemnat un consiliu de administrație alcătuit din 5 membri - A, B, C, X și Y. Cu privire la acest consiliu, ca regula, actul constitutiv nu deroga de la normele supletive din legea 31. Dintre membrii consiliului de administrație a fost ales președinte al acestuia Y. Drept de reprezentare a societății, în afara de Y, are și asociatul A, aceștia putând acționa separat. Pe parcursul funcționării societății a fost luata, în cadrul consiliului de administrație, decizia delegării de atribuții, fiind desemnați directori Y, G și E. Ipoteze I. La ședință consiliului de administrație din data de 01.02.2015 au fost prezenți toți administratorii, iar pe ordinea de zi era inclusa și problema delegării de atribuții către directori, respectiv delegarea atribuției de a decide deschiderea procedurii insolventei. Situația voturilor a fost următoarea: A, B și C au votat PENTRU, X și Y ÎMPOTRIVA.

7

Cu 3 voturi PENTRU, hotărârea a fost considerata adoptata. Asociatul E este nemulțumit de decizia consiliului de administrație era inclusa și o modalitate de a acționa astfel încât decizia sa nu producă efecte. ! - Elaborați o strategie pentru E.

II. La ședința din 01.07.2015 a consiliului de administrație au fost prezenți toți administratorii, analizând situația economica a societății au observat următoarele: - Pe parcursul anului 2014 societatea a încheiat mai multe contracte a căror scadenta a intervenit în luna noiembrie 2014. Societatea avea datorii către următorii furnizori - F1 (15.000 de lei) și către F2 (25.000 de lei). Sumele deținute de societate la data 01.07.2015, așa cum rezulta din situațiile contabile, totalizau 10000 de lei. Încă din luna octombrie 2014 societatea nu mai deținea fonduri suficiente pentru acoperirea datoriilor exigibile, diferența dintre acestea fiind, în mod constant, mai mare de 40.000 de lei. - Consiliul de administrație a decis sa nu fie introdusa o cerere de deschidere a procedurii insolventei, votând împotriva punctului de pe ordinea de zi referitor la acest aspect. Administratorul A a votat ÎMPOTRIVA, iar ceilalți au votat PENTRU.

a. Analizați daca decizia consiliului de administrație este legala. În situația unui răspuns negativ analizați daca A are vreun interes sa acționeze și care ar fi strategia acestuia. b. Analizați daca poate fi deschisa procedura insolventei cu privire la societatea A SA la cererea creditorilor. În cazul unui răspuns afirmativ analizați daca societatea ar putea sa acționeze în vederea respingerii cererii creditorilor.

III. Pe ordinea de zi a consiliului de administrație se afla problema încheierii unui contract de management cu societatea M SA. Cu privire la acest aspect, structura voturilor a fost următoarea: Dintre administratorii prezenți (Y, A, B și C), A și Y au votat PENTRU iar B și C au votat împotriva. Hotărârea a fost considerata adoptata. ! - Stabiliți daca hotărârea este legal adoptata.

IV. La ședința din 01.10.2014, consiliul de administrație decide, în unanimitate, completarea obiectului de activitate a societății cu prestarea de servicii hoteliere și achiziționarea unui hotel din stațiunea M la prețul de 200.000.000 de lei. La ședința au fost prezenți Y și A personal, iar B reprezentat de acționarul D. Ceilalți membri au fost absenți. Y se prezinta și încheie actul juridic la data de 01.11.2014. a. Analizați daca exista motive de nelegalitate cu privire la hotărârea consiliului de administrație. b. Analizați daca asociatul E are vreo posibilitate de a desființa actul juridic încheiat.

8