Fiscalité - Fusions Des Groupes - COURS [PDF]

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Les Operations de Fusion Introduction Contexte : On a deux sociétés qui décident de tout mettre en commun au sein d’une nouvelle société (souvent avec transmission universelle de patrimoine, ie actifs + passifs) 2 questions se posent alors : - Qui va avoir le pouvoir dans la nouvelle structure ? - Qui va réaliser les apports ? Parité d’échange : il s’agit d’une valeur relative (à la différence des apports qui sont exprimés en valeur absolue, ie en x millions d’euros). Combien vais-je avoir de titres A en échange de mes titres B? → Les apports Ex : Société A Valeur réelle 10.000.000 Valeur nette comptable 2.500.000 Nombre d’actions 5.000 Valeur nominale 100 Infos : A absorbe B, pas de lien entre les 2 sociétés

Société B 5.000.000 2.500.000 5.000 200

La fusion peut se faire selon deux valeurs : - La valeur réelle, lorsqu’il n’y a aucun lien juridique entre les deux sociétés tel que l’une aurait le contrôle de l’autre - La valeur nette comptable quand un tel lien existe (ou quand fusion à l’envers)

Fusion à l’envers :

𝐵

Normalement, dans un cas comme celui-ci, A absorbe B puisque c’est elle qui détient les liens. Or, c’est l’inverse qui va être réalisé. Les apports vont donc être enregistrés à la VNC pour minimiser les avantages fiscaux éventuels d’une telle opération.

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𝐴→

30%

→ Augmentation de capital Il va falloir calculer la parité d’échange. Valeur des actions A = 5.000.000/5.000 = 1.000 € Valeur des actions B = 10.000.000/5000 = 2.000 € Je suis titulaire de 10 actions B, je vais recevoir 5 actions A » Parité d’échange : 2B → 1A Dans une opération de fusion, il y a toujours des opérations d’apports. Par contre il n’y a pas forcément d’échange de titres (cas où A possède 100 % de B, elle ne va pas se donner des actions à elle-même en échange de ses titres B).

Apports partiels d’actifs : Groupe ABC avec ses trois activités que l’on va filialiser. On va donc avoir une holding qui va apporter ses activités 3 sociétés (apport à la VNC car 100% du capital) = apporter une branche complète d’activité (actifs + passifs).

I. Les différents types de fusion On distingue habituellement deux types de fusions : - La fusion-absorption (la plus fréquente car la plus facile) - La fusion-réunion (les deux sociétés fusionnent dans une nouvelle société)

A. La fusion absorption Dans cette hypothèse, la société absorbée est dissoute. La fusion est une opération de dissolution sans liquidation. L’ensemble du patrimoine de la société absorbée (constitués de l’ensemble de ses actifs et passifs, droits et obligations) est transmis à la société absorbante. En contrepartie, les actionnaires de la société absorbée reçoivent des titres de la société absorbante. 2 questions vont apparaître : - La valorisation du patrimoine transmis ou apporté par ma société absorbée - Le rapport d’échange des titres de l’absorbée par l’absorbante Dans cette situation, la société absorbante augmente son capital et émet de nouveaux titres qui sont remis aux actionnaires de la société absorbée. Ex : Société A Société B Valeur réelle 25.000.000 12.000.000 Valeur nette comptable 10.000.000 5.000.000 Nombre d’actions 25.000 12.000 Valeur nominale 100 150 Infos : A absorbe B, pas de lien entre les 2 sociétés 1) Quelle valeur retenir ? Fusion et fiscalité des groupes

VR Page 2

2) 3) 4) 5)

Quelle va être la parité d’échange ? Combien d’actions A va-t-elle émettre ? Quel est le montant de l’augmentation de capital ? Quel est le montant de la prime de fusion ?

1→1 12.000 (12.000x100) = 1.200.000 (1000-100)x12.000 = 10.000.000

Si maintenant il existe un lien juridique entre les deux sociétés, l’opération se fera à la VNC. Mais la parité ne changera pas car elle se calcule toujours d’après la valeur réelle. Nombre d’actions émises ? 12.000 Augmentation de capital ? 1.200.000 Montant de l’apport ? 5.000.000 Prime de fusion ? 3.800.000 Ex : Société A Valeur réelle 22.500.000 Valeur nette comptable 8.000.000 Nombre d’actions 15.000 Valeur nominale 100 Infos : B absorbe A, pas de lien entre les 2 sociétés

Société B 11.000.000 2.500.000 7.000 150

1) Quelle valeur retenir ? VR soit 22.500.000 € (ce serait une fusion à l’envers si les dirigeants de A devenaient les dirigeants de B quand B absorbe A) 2) Quelle va être la parité d’échange ? 1A vaut 1500 € Vs 1B vaut 1571 € (on ne pas donner de rompu puisque c’est B qui absorbe) 25A → 24B (37500 Vs 37704, écart NS)

3) Combien d’actions B va-t-elle émettre ? 15.000/25 x 24 = 14.400

4) Quel est le montant de l’augmentation de capital ? (14.400 x 150) = 2.160.000 €

5) Quel est le montant de la prime de fusion ? 22.500.000 – 2.160.000 = 20.340.000 €

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B. La fusion réunion Dans cette hypothèse, deux sociétés apportent à une nouvelle société l’ensemble de leur patrimoine puis sont dissoutes. Les actionnaires reçoivent alors les actions nouvelles de la société C. Type de fusion rarement observé car :  Sur le plan juridique, la nouvelle société n’obtiendra sa personnalité morale qu’après que l’ensemble des conditions suspensives est levé, dont la tenue de l’ensemble des AGE  Sur le plan économique, des rapports de force conduisent normalement à ce qu’une société puis puissante absorbe l’autre.

C. La fusion simplifiée Dans cette hypothèse, la société absorbante détient la totalité du capital de la société absorbée. L’opération de fusion se limite alors à une opération d’apport en l’absence d’échange de titres. Même exemple mais avec : Nombre d’actions A = 15 000 Nombre d’actions B = 12 500 Et A détient 2000 actions B acquises 1 500 000 € le tout (A absorbe B) 1A vaut 1500 € Vs 1B vaut 960 € Parité d’échange = 16A → 25B Total Apport 12 000 000 Remunération apport - nombre d'actions - augm. de capital - prime de fusion Elimination titres Pime fusion

Actionnaires A = 2000*960 = 1 920 000

Autres actionnaires de B 10 080 000 = 10 500 *25/16 = 16 406 1 640 600 8 439 400

- 1 500 000 420 000

→ Si les 420 000 € correspondent à des dividendes que la société aurait pu recevoir, on constate un produit financier. → A défaut, si pas de résultat antérieur ou si le calcul précis est impossible, ce montant est constaté en prime de fusion. Chez A : 456 1013 1042 261 1042

Compte d'apport Capital versé, appelé Prime de fusion Titres de participation Pime de fusion Rémunération des apports

12 000 000 1 640 600 8 439 400 1 500 000 420 000

Date juridique = date de la dernière AG qui lève les conditions Date comptable = fixé dans le traité d’apport (en général à la date d’ouverture de l’exercice de la société absorbée) Fusion et fiscalité des groupes

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Exemple précédent avec titres acquis 2 500 000 € et provision pour dépréciation de 500 000 € → VNC = 200 000 € 786 296 261 687 456

Reprise sur provision Prov. Pour dépréciation des titres Titres de participation Pertes / titres B Apport

500 000 500 000 2 500 000 580 000 1 920 000

D. La TUP (transmission universelle de patrimoine) La société absorbante détient 100 % du capital de la société absorbée. Associé unique, elle peut se placer sous les conditions de l’art. 1844-5 du CC : l’ensemble des actifs et passifs de la société tupée est repris par l’associé unique pour leur valeur comptable dans le patrimoine de la société absorbée. Sur le plan fiscal, cette opération est considérée comme une opération de fusion. C. Les apports partiels d’actifs Une société A décide d’apporter une partie de son activité a une autre société qu’elle a crée. L’intérêt ici est de pouvoir la séparer cette activité de la société principale dans le but de la céder. On peut également apporter une activité dans un groupe plus important dans le but de la développer. Les apports partiels d’actifs ont un but stratégique.

E. La scission (compliqué à mettre en place) A la différence de la fusion, chacune des sociétés part avec son actif et son passif. Ex : société ABC > sociétés A + B + C Chaque actionnaire d’ABC reçoit des actions des 3 nouvelles sociétés (ce n’est pas toujours apprécié par les actionnaires car certains d’entre-eux ne sont entrés dans capital que pour une de ces activités et voit leur part dans cette activité limitée aux tiers de leurs actions ABC). Enfin, la société ABC est dissoute. (Mise en place du régime de faveur qui vient gommer les impacts de la scission). But : donner de la valeur et préciser ses activité envers les actionnaires.

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Conclusion VNC Opérations impliquant des entités sous contrôle commun

Opération à l’endroit

X

Opération à l’envers

X

Opérations impliquant des entités sous contrôle distinct

Opération à l’endroit Opération à l’envers

VR

X X

EXERCICE A 10.000.000 2.000.000 500 500.000 1000

Valeur réelle Capitaux propres Valeur nominale Capital Nombre d’actions A absorbe B Quelle méthode retient-on ?

B 5.000.000 800.000 200 100.000 500

Quelle rémunération ? 1) A ne détient aucune participation dans B Valeur réelle, pour 5.000.000. 1 action B vaut 5.000.000/500 = 10 000€. 1 action A vaut 10.000.000 = 10 000€. La parité d’échange : 1B->1A Donc 500B donne 500A. Soit une augmentation de capital de 500*500.

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1bis) A ne détient aucune participation dans B avec 2500 actions B Parité : 5B->1A J’ai donc

2) A détient 20% dans B (Valeur des titres B dans A, 500.000) Correction

Valeur des titres chez A Plus value

5.000.000

A 1.000.000’

Minoritaire de A 4.000.000

- 500.000 = 500.000

A COMPLETER

3) A détient 60% dans B a) Valeur du titre B dans A pour 2.000.000 VOIR CORRECTION OPHE b) Valeur du titre B dans A pour 3.50.000

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II. Les éléments caractéristiques de la fusion A. La transmission universelle de patrimoine L’ensemble du patrimoine des sociétés absorbées (actif et passif ; engagements reçus/donnés ; droits et obligations) est donc transmis à une ou plusieurs sociétés selon les modalités définies dans le traité de fusion ou de scission.

B. La dissolution anticipée Les fusions ou scissions entraînent obligatoirement la dissolution de la société absorbée. Elles se distinguent de l’apport partiel d’actif par lequel une société déjà existante ne fait apport à une société nouvelle ou existante que d’une partie de son patrimoine. Contrairement aux autres cas de dissolution, il n’y a donc pas lieu de procéder à la liquidation de la société fusionnée. Cette dissolution n’intervient qu’à partir de la date de l’AG décidant de ces opérations de fusion. Il n’y a pas d’effets rétroactifs sur le plan juridique, mais ils peuvent exister sur les plans comptable et fiscal.

C. L’échange des titres en capital Pour qu’il y ait fusion ou scission, il faut que les associés de la société absorbée deviennent associés de la société absorbante ou nouvelle, et se voient donc attribuer des parts sociales ou actions de cette société en contrepartie de leur apport. Fusion et fiscalité des groupes

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Ce ne peut être que des titres en capital (accordant un droit de vote et un droit à percevoir les dividendes). Il ne peut donc s’agir d’obligations convertibles en actions, d’obligations normales, d’avance en C/C ou de créances. Par dérogation, le versement d’une soulte ne fait pas perdre à l’opération son caractère de fusion à condition qu’elle ne dépasse pas 10% de la valeur nominale des droits sociaux attribués.

III. Conditions générales de validité des fusions et scissions A. Les sociétés participantes Les fusions et scissions peuvent être faites entre sociétés de formes différentes. Le CCom comporte des textes applicables à toutes les fusions ou scissions quelque soit la forme des sociétés concernées et des textes plus précis lorsque ces opérations concernent des SARL ou des sociétés par actions (dans ces sociétés les associés ont une responsabilité limitée, intuitu personae faible > éviter les abus de majorité et de minorité). Ainsi dans le cadre des sociétés par actions ou des SARL, le législateur prévoit : - L’intervention d’un commissaire à la fusion. Sa mission consiste à la fois à s’assurer de la non surévaluation des apports et de s’assurer de l’équité de la parité d’échange (si elle n’est pas démontrée l’administration pourrait remettre en cause l’opération). - Le droit d’opposition des créanciers (qui a évolué récemment). - Les différentes règles en matière de publicité vis-à-vis des tiers (BODACC) Une société en cours de liquidation peut encore participer à une opération de fusion, de même pour une société en redressement judiciaire. Si la SAS est la société absorbante, la décision doit être prise à l’unanimité. S’il s’agit de la société absorbée, on pourra se référer aux statuts de la société absorbante pour fixer la majorité (SA : 2/3 des parts présentes et représentées Vs SARL : 2/3 des parts du capital).

B. La libre concurrence Il existe en France et sur le plan UE toute une législation visant à limiter les concentrations afin de favoriser la libre concurrence. En France, ce contrôle est exercé par le ministère des finances. Il ne s’exerce que si les seuils suivants sont atteints ou dépassé : - CA mondial des sociétés participant à l’opération > 150 M€ - CA en France par au moins 2 des parties > 150 M€ (chacune) Sur le plan UE, accord de la commission lorsque : - CA mondial des sociétés participant à l’opération > 5 MM€ - CA en France par au moins 2 des parties > 250 M€ (chacune) Fusion et fiscalité des groupes

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IV. Réalisation des opérations de fusion et scission A. La préparation des opérations de fusion et scission 1) les conditions financières de l’opération Préalablement à toute opération de fusion, et surtout lorsqu’il n’existe aucun lien entre les sociétés, il y a lieu de fixer les conditions financières à savoir : - évaluation des biens apportés à la valeur réelle - évaluation des titres attribués en rémunération de l’apport - évaluation de l’apport → Evaluation des sociétés L’évaluation doit porter sur l’ensemble de la société plus que sur les éléments individuels composant son actif et son passif. En général, elle est effectuée sur le dernier bilan. Il existe essentiellement 3 méthodes d’évaluation : - La valeur patrimoniale, basée sur l’ensemble des actifs et passifs de la société. - L’approche financière (DCF). On assimile l’action à une obligation mais sans prime de remboursement. On va la valoriser en fonction des revenus futurs constitués par les bénéfices ou les dividendes. On va ensuite généraliser au niveau de l’entreprise. VE = trésorerie initiale + CF actualisés -

La méthode des comparables

- Méthode des comparables transactionnels On va regarder les points forts et faibles. Si la clientèle est associée à un seul associé, le cabinet aura tendance à couter moins cher. En ce sens que si il disparaît, le cabinet ne vaut plus. - La méthode boursière On va aller voir combien, en bourse, une société équivalente coûte.

→ Détermination des parités Sur la base des évaluations des sociétés, on déterminera la valeur d’une action. Le rapprochement de ces valeurs va nous donner la parité d’échange théorique. Lorsque les sociétés ont émis des valeurs mobilières donnant accès au capital (obligations convertibles, bon de souscription d’action…), la valeur unitaire des actions de ces sociétés doit être évaluée après dilution. D’autres éléments peuvent être pris en compte dans l’évaluation de cette parité : - la taille des entreprises - le marché - la situation économique…

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La parité ayant été déterminée, on peut ensuite déterminer le nombre d’actions à émettre en rémunération de l’apport. La différence entre l’augmentation de capital social et l’apport constitue la prime de fusion. Celle-ci peut être utilisée pour : - l’imputation des frais (uniquement externes) relatifs à la fusion ou la scission - la dotation à plein de la réserve légale - permettre la reprise au bilan des provisions et réserves à caractère fiscal figurant au bilan de la société absorbée.

Cas particulier : lorsque la valeur réelle des titres de la société absorbante est inférieur au nominal A absorbe B Valeur A = 80 € Valeur nominale de A = 100 €

B apporte 160 000 € de valeur réelle Valeur B = 160 € Valeur nominale de B = 100 €

→ Montant de la prime de fusion ? Nombre de titres B = 1000 actions Parité = 1B pour 2A Nombre d’actions A à émettre = 2000 actions Valeur nominale = 100 € Valeur de l’augmentation de capital = 200 000 € Montant de l’apport = 160 000 € donc prime de fusion négative ??? (- 40 000 €) → On ne peut pas avoir une prime de fusion négative 1ère solution = réduction de capital de A pour porter sa valeur nominale à moins de 80 € (assez difficile à mettre en place en pratique) 2ème solution = B absorbe A 3ème solution = créer des actions A préférentielles (on va créer des actions A à 100 € de valeur nominale et on va leur donner des droits plus importants que ceux des actions actuelles. Cas particulier 2 : existence de participations entre les sociétés concernées (fréquent) 1) Quand société absorbante détient une participation dans la société absorbée. Dans ce cas, la société absorbante a une double qualité : - elle reçoit le patrimoine de la société absorbée qu’elle doit rémunérer par des actions nouvelles - elle a vocation à recevoir en échange une fraction des actions nouvelles qu’elle doit émettre Or l’attribution à une société de ses propres actions ou parts en échange de sa participation est interdite (art. L236-3). 1ère solution : fusion – renonciation. La société absorbante se borne à créer les droits sociaux nécessaires à la rémunération des associés de la société absorbée autre qu’elle-même. Lorsque la quote-part de l’actif reçu de la société absorbée est supérieure à la valeur comptable de ces titres dans les comptes de la société absorbante, cette différence est considérée comme un complément de prime de fusion appelé en comptabilité « boni de fusion ». Fusion et fiscalité des groupes

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A absorbe B et A détient 20 % de B, ces titres ayant été acquis 100 000 € Valeur d’une action A = 150 € Valeur d’une action B = 175 € Valeur nominale de A = 50 € Valeur nominale de B = 75 € Nombre d’actions A = 12 000 Nombre d’actions B = 2 000 Parité = 6B → 7A

Total Apport =175*2000 = 350 000 Remunération apport - nombre d'actions - augm. de capital - prime de fusion Elimination titres Pime fusion

Actionnaires A Autres actionnaires de B = (2000*0,2)*175 = 70 000 = 350 000 -70 000 = 280 000 = 1600*7/6 = 1 867 = 1867 * 50 = 93 350 = 280 000 - 93 350 = 186 650 - 100 000 - 30 000

→ Lorsque la valeur des titres B est supérieure à la quote-part de la valeur des apports attribués, on dégage un mali. - L’apport est fait à la valeur réelle : il s’agit alors d’une moins-value à passer en perte - L’apport est fait à la VNC : la quote-part du mali correspondant à la différence entre la valeur réelle et la VNC constitue un mali technique qui sera comptabilisé à l’actif (dans un sous-compte 207) quelque soit l’origine du mali. Pour le solde, il s’agit d’un vrai mali à constater en charge exceptionnelle. A absorbe B et A détient 20 % de B, ces titres ayant été acquis 50 000 € Valeur d’une action A = 150 € Valeur d’une action B = 175 € Valeur nominale de A = 50 € Valeur nominale de B = 75 € Nombre d’actions A = 12 000 Nombre d’actions B = 2 000 → Dans cette hypothèse, on dégage une prime de fusion complémentaire appelée boni de fusion en comptabilité. Selon le CRC, le boni est comptabilisé dans le résultat financier à la hauteur de la quotepart des résultats accumulés par la société absorbée depuis l’acquisition et non distribuée, et dans les capitaux propres pour le montant résiduel ou si les résultats accumulés ne peuvent être déterminés de façon fiable. 2ème solution : la fusion allotissements. Dans cette hypothèse, il y a attribution en partage de la société absorbante de la fraction du patrimoine de l’absorbée qui correspond aux droits de l’absorbante, le surplus seul faisant l’objet d’un véritable apport-fusion (c'est-à-dire réduire le capital avant de faire l’opération). Cette opération s’analyse juridiquement comme une liquidation partielle de la société suivie immédiatement après d’une fusion. 2) Quand société absorbée détient une participation dans la société absorbante.

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Dans ce cas, la société absorbante va trouver ses propres parts ou actions dans le patrimoine qui lui est transmis par la société absorbée. Si la société absorbante est une société par actions, elle peut conserver ses actions en portefeuille à condition que cela ne dépasse pas 10 % de son capital, autres actions propres inclues. Dans le cas contraire, elle est tenue de céder les actions excédentaires dans les 2 ans suivant la date de fusion ou de les annuler après ce délai. Pour les autres sociétés, la loi n’autorise pas la détention de ses propres parts. En dehors de la vente préalable de ces droits sociaux, différentes procédés peuvent être envisagés : - cession préalable aux autres actionnaires de la société absorbante - réduction de capital non motivée par les pertes. La différence entre la valeur nominale des titres ainsi annulés et leur valeur d’apport vient s’imputer sur la prime de fusion. Si celle-ci n’est pas suffisante, cela constitue une perte.

Cas particulier 3 : parts ou actions partiellement libérées Il existera deux catégories d’actions : libérées et non intégralement libérées. La différence se verra lors de la libération du premier dividende. S’il s’agit d’actions de la société absorbée, deux solutions sont envisageables : - réduction de capital - considérer un transfert de créance

B. Evaluation des apports La valeur attribuée aux apports va servir uniquement à la traduction comptable de l’opération alors que la parité est l’expression de la valeur relative attribuée à une société par une autre société. Deux méthodes d’évaluation peuvent être retenues : - évaluation à la valeur réelle, c'est-à-dire à la valeur de marché de l’ensemble des actifs et passifs apportés à la date d’effet comptable de l’opération, en intégrant la provision pour retraite et la provision pour impôt. - évaluation à la VNC, méthode par laquelle chaque bien est repris pour sa valeur historique en intégrant les dépréciations constatées en comptabilité. Le conseil national de la comptabilité (CNC) a émis en 2004 un avis relatif au traitement comptable des fusions et opérations assimilées. Le champ d’application de cet avis est très large puisqu’il couvre les opérations de fusion, les opérations de fusion simplifiées, les apports partiels d’actif, les opérations de scission et les opérations de transmission universelle de patrimoine. Cet avis reprend 4 principes : - référence obligatoire au traité d’apport - application d’une seule et unique méthode d’évaluation pour une situation donnée - application d’une méthodologie s’inspirant des comptes consolidés pour déterminer des situations de contrôle - recherche de la neutralité de regroupement en quantité sous contrôle commun Fusion et fiscalité des groupes

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1) Référence obligatoire au traité d’apport Le traité d’apport sert de support à la comptabilisation des opérations de fusion. L’avis du CNC s’applique à l’ensemble des sociétés régies par le CCom, c'est-à-dire qu’il ne s’applique ni aux sociétés civiles ni aux associations. Concernant l’apport de titres, ces opérations sont assimilées à des apports partiels d’actif constituant une branche d’activité. Ces apports sont donc évalués selon les modalités définies ou fixées par l’avis.

2) Une seule méthode d’évaluation pour une situation donnée L’avis ne donne qu’une seule méthode d’évaluation pour une situation donnée, méthode différente selon que les opérations sont réalisées sous contrôle commun ou sous contrôle fiscal.

3) Détermination des situations de contrôle selon méthodologie des comptes consolidés Dans les comptes consolidés, les actifs et passifs d’une entreprise sont définitivement évalués à leur valeur réelle au moment de la prise de contrôle par le groupe. En cas d’augmentation ultérieure du pourcentage de contrôle, ces valeurs ne sont pas remises en cause. L’avis décline ce principe propre aux comptes consolidés aux opérations de fusion et opérations assimilées. VNC Opérations impliquant des entités sous contrôle commun

Opération à l’endroit

X

Opération à l’envers

X

Opérations impliquant des entités sous contrôle distinct

Opération à l’endroit Opération à l’envers

VR

X X

Contrôle commun : quand une société contrôle l’autre où lorsque ces deux sociétés sont sous le contrôle d’une troisième. Une opération est à l’endroit quand : - en cas de fusion, l’actionnaire principal de la société absorbante, bien que dilué, conserve son pouvoir son pouvoir de contrôle sur celle-ci après la fusion. - en cas d’un apport partiel d’actif (APA), l’actionnaire principal de la société bénéficiaire de l’apport, bien que dilué, conserve son pouvoir de contrôle sur celle-ci après l’apport Une opération est à l’envers quand : - en cas de fusion, l’actionnaire principal de la société absorbée prend le contrôle sur l’absorbante après la fusion. - en cas d’un apport partiel d’actif (APA), l’actionnaire principal de la société apporteuse prend le contrôle de la société bénéficiaire ou renforce son contrôle sur celle-ci après l’apport Deux dérogations : - lorsque l’actif net apporté est insuffisant pour permettre la libération du capital, les valeurs réelles doivent être retenues Fusion et fiscalité des groupes

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- dans le cadre d’une filialisation d’une branche complète d’activité appelée à être cédée (apportcession) à une société sous contrôle distinct (à l’extérieur du groupe), la notion d’opération doit être analysée en tenant compte de l’objectif de cession qui préside à la filialisation. Les apports sont alors évalués à leur valeur réelle puisque l’objectif final est la cession de la filiale à un tiers hors périmètre du groupe.

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Ex de dérogation : Capital social de la filiale = 2 000 000 € et réserves 5 000 000 € > capitaux propres = 7 000 000 € Vs valeur réelle 10 000 000 €. Nombres d’actions B = 10 000 Avant l’opération, A détient 80 % de B. Apport d’une marque (branche complète d’activité) de A à B. Valeur de la marque chez A = 5 000 €. Valeur réelle de la marque = 2 000 000 € Régime fiscal de l’opération = régime de faveur (c’est la filiale qui paie l’impôt) art. 210 A et B du CGI. L’apport se fait normalement à la VNC. VR de l’apport 2 000 000 €, ce qui donne 2 000 actions à 200 € par actions. L’augmentation de capital doit donc être de 400 000 €. Or la VNC de la marque = 5 000 €. Le capital ne peut donc pas être acté. L’apport se fait à la valeur réelle. Comme l’apport se fait à la valeur réelle, il faut prendre en compte : - provisions pour retraite - Impôt différé (+V latente) L’apport est donc de - IS D’où apport

2 000 000 (665 000) = (2 000 000 – 5 000) * 33,33 % 1 335 000

AG 205 Marque 155 Prov pour Impôt 456 Apport

2 000 000 665 000 1 335 000 APPORT

AG 456 Apport 1013 Capital libéré 1042 Prime d'apport REMUNERATION

1 335 000 400 000 935 000

4) Les opérations intercalaires Date comptable = date à laquelle on valorise l’apport Date fiscale = date de la remontée des résultats en matière d’IS Date juridique = date de la dernière AG qui approuve le projet de fusion Les opérations intercalaires sont toutes les opérations qui vont se faire entre la date d’effet juridique et la date d’effet comptable. La date d’effet rétroactif est limitée sur le plan comptable à la date d’ouverture de l’exercice de la société absorbée. La date d’effet comptable peut donc être antérieure à la date de clôture de la société absorbante. Cependant, fiscalement, on ne peut pas remonter plus loin que la date d’ouverture de l’exercice de la société absorbante (pour éviter que les pertes de l’exercice de la filiale puissent être prises en compte pour le bilan de clôture de la société absorbante). Fusion et fiscalité des groupes

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Sur le plan juridique, il faut que l’apport en valeur réelle soit toujours supérieur ou égal au montant de l’augmentation de capital majoré de la prime de fusion. Rétroactivité fiscale 31/12 Absorbante

31/03

30/06

Absorbée Rétroactivité comptable

Quand la valeur de l’absorbée peut-elle baisser ?  Cas de pertes telles que l’on ne puisse plus s’assurer de la règle précitée = pertes intercalaires (on va aller réduire le montant de la prime de fusion ou de l’apport du montant estimé de cette perte en l’imputant sur un poste « provision pour perte intercalaire »).  Cas d’une réduction de capital durant la période intercalaire (on viendra imputer la perte sur le montant de l’apport).  Cas d’une distribution de dividendes (on viendra réduire du montant de l’apport le montant des dividendes distribués). Le risque de surévaluation des apports est très limité en cas d’apport à la VNC. Apport à la valeur réelle = 2 000 000 € Apport à la VNC = 15 000 € L’apport est à la VNC. La société absorbée fait 1 500 000 € de perte sur la période intercalaire > faible incidence par rapport à la valeur nette comptable.

5) Le mali Lorsque la société absorbante détient une participation dans la société absorbée, un écart risque d’apparaître entre la quote-part des apports revenant à la société absorbante du fait de sa participation dans la société absorbée, et la valeur des titres de la société absorbée dans les comptes de la société absorbante. Lorsque la quote-part de l’apport est supérieure, on constate un boni de fusion qui sera soit constaté au compte de résultat (si on arrive à démontrer que ce boni résulte de résultats réalisés depuis l’acquisition de la société qui n’ont pas été distribués), ou en prime de fusion (pour le solde si une partie peut être imputée en compte de résultat). Lorsque la quote-part est inférieure, on a un mali de fusion. - Dans l’hypothèse où l’apport est fait à la valeur réelle, il faudra le passer en charge. - Quand l’apport est fait à la VNC, le mali peut être technique à concurrence de la quote-part des plus-values latentes non comptabilisées, le solde constituant le vrai mali. Le mali technique doit être décomposé sur la base des actifs sous-jacents à la plus-value. Fusion et fiscalité des groupes

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Ex : A absorbe B. A détient 80 % de B (pour 3 000 000 €). VNC de B 1 000 000 € PV sur titres C 2 500 000 € PV sur matériel 1 500 000 € PV sur terrain 500 000 € PV sur construction 1 500 000 € > total PV = 6 000 000 € L’apport est à la VNC soit 1 000 000 €. A va donc recevoir 80 % de ce montant soit 800 000 € On a acquis les titres 3 000 000 € > ce qui nous fait une moins-value de 2 200 000 €. Cette moins-value n’est pas réelle car il y a des PV latentes importantes. Ces PV latentes revenant à A sont égales à 6 000 000 * 0.80 = 4 800 000 € → Les 2 200 000 € constituent donc un mali technique (à comptabiliser en compte 206) qui doit être décomposé sur la base des actifs sous-jacents à la plus-value. Titres C Matériel Terrain Construction

= 2 500 000 * 2 200 000 / 6 000 000 = 1 500 000 * 2 200 000 / 6 000 000 = 500 000 * 2 200 000 / 6 000 000 = 1 500 000 * 2 200 000 / 6 000 000

= 916 000 € = 550 000 € = 183 000 € = 550 000 € 2 200 000 €

Tout le mali va être comptabilisé en 206x mais nous devrons détailler en annexe cette affectation par rapport aux plus-values latentes. La plus-value latente résiduelle (4 800 000 2 200 000 soit 2 600 000 €) sera comptabilisée en goodwill. Valeur des titres C chez B = 2 000 000 € Après la fusion les titres C sont repris pour 2 916 000 € Fin N+1 les titres C valent 4 000 000 € > RAS les titres C valent 1 000 000 € > Dépréciation des titres pour 916 000€ > Prov titres pour 1 000 000 €

6) Conséquences comptables Rappel sur les méthodes préférentielles : - Provisions pour retraite - Comptabilisation à l’avancement des contrats longue durée - Imputation des frais d’augmentation de capital sur les primes associées - Coût de R&D qui peuvent être immobilisés - Frais de création de sites internet Lorsque l’on fait l’opération à la valeur réelle, on va être tenu de comptabiliser les provisions pour retraite.

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L’absorbante applique déjà la méthode préf. L’absorbée n’applique pas la méthode

Impact en : - capitaux propres - en charges exceptionnelles (si charges déductibles)

L’absorbante n’applique pas la méthode Décide de Décide de ne pas l’appliquer l’appliquer Impact capitaux propres avec option pour charges

Pas d’impact Pas d’harmonisation.

L’absorbée applique la méthode

Impact capitaux propres avec option pour charges

Pas d’impact

La provision va être gelée (plus d’augmentation) et reprise au fur et à mesure de sa consommation

Incidence de la rétroactivité dans les comptes de la société absorbante : - toutes les opérations réciproques vont être annulées (ex: si une cession intervenue entre les 2 sociétés et a conduit à la constatation d’un résultat > neutralisation des opérations et donc de la plus-value dégagées). - les dividendes sont à réintégrer

V. Point relatif à la fiscalité Il y a dissolution sans liquidation. Lors de cette dissolution il va falloir évaluer les +/- values pour pouvoir régler l’impôt dessus. Afin de faciliter les groupements d’entreprise, la loi prévoit, en faveur des fusions de sociétés et opérations assimilées, un régime spécial de caractère permanent comportant des avantages en matière d’IS, d’impôt sur les distributions et de droits d’enregistrement.

A. Régime de droit commun et régime spécial des fusions Le régime spécial a pour effet d’assimiler les fusions, scissions et apports partiels d’actifs à des opérations purement intercalaires. Lorsque les conditions ne sont pas remplies, les opérations sont alors soumises au régime de droit commun. En droit commun, les fusions et scissions entrainent la dissolution des sociétés et donc, en matière d’IS, les conséquences sont celles d’une cessation d’entreprise. Il en résulte donc l’imposition de toutes les PV, de tous les bénéfices non taxés, de toutes les provisions ayant perdu leur caractère. En matière de droits d’enregistrement, l’apport sera à « titre pure et simple » à concurrence de l’apport net et à « titre onéreux » pour les compléments d’actif.

Apport

Apport pur et simple

Actif Passif

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Apport à titre onéreux

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B. Conditions d’application du régime spécial 1) Définitions Les fusions ouvrant droit à ce régime de faveur sont des opérations par lesquelles une ou plusieurs sociétés transmettent, au moment de leur dissolution sans liquidation, la totalité de leur patrimoine moyennant l’attribution à leurs associés de titres de la société absorbante et éventuellement une soulte en espèces ne dépassant pas 10 % de la valeur nominale des titres. Une scission est une opération par laquelle la société scindée transmet au moment de sa dissolution l’ensemble de son patrimoine à 2 ou plusieurs sociétés préexistantes ou nouvelles moyennant l’attribution aux associés de la société scindée, proportionnellement à leurs droits dans le capital, de titres des sociétés bénéficiaires des apports et éventuellement d’une soulte en espèces ne dépassant pas 10 % de la valeur nominale des titres. Pour bénéficier de plein droit de ce régime, les conditions suivantes doivent être remplies : - la société scindée comporte au moins deux branches complètes d’activité - les sociétés bénéficiaires reçoivent chacune une ou plusieurs branches d’activité - les associés s’engagent à conserver leur titres pendant au moins 3 ans (surtout pour les associés possédant + de 5 % des titres de la société) Lorsque les conditions ne sont pas remplies, l’agrément peut être obtenu. L’apport partiel d’actif est l’opération par laquelle une société apporte à une autre société une partie de ses éléments d’actif et reçoit en échange des titres émis par la société bénéficiaire. Contrairement à la fusion ou la scission, il n’y a pas de disparition de la société apporteuse. Une société peut bénéficier du régime de faveur si : - La société apporteuse s’engage à garder les titres pendant au moins 3 ans - Elle s’engage à calculer ultérieurement une PV de cette cession de titres par référence à la valeur que les biens apportés avaient du point de vue fiscal dans ses propres écritures.

2) Sociétés concernées Le régime spécial ne s’applique qu’aux sociétés soumises à l’IS.

C. Portée du régime spécial 1) Impôt sur les sociétés A la différence du régime de droit commun, le régime de faveur se traduit, pour la société apporteuse, par l’exonération des PV, ainsi que des provisions qui concernent leur objet. En contrepartie, la société bénéficiaire des apports est soumise à un certain nombre de conditions destinées à rendre possible l’imposition future de ces PV latentes, qui ont donc été exonérées lors de l’opération de fusion.

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1.1 Situation de la société apporteuse Au niveau de la société apporteuse, l’ensemble des PV nettes afférentes aux éléments de l’actif apporté n’est pas soumis à l’IS lors de la fusion. Cette exonération concerne l’actif immobilisé ainsi que les autres éléments de l’actif. Les provisions ne sont imposables que si elles deviennent sans objet. L’impôt dû par la société apporteuse, à la suite de l’opération, porte sur le bénéfice d’exploitation réalisé depuis l’ouverture de l’exercice en cours jusqu’à la date de l’opération. Les fusions sont généralement réalisées avec un effet rétroactif au premier jour de l’exercice en cours de la société apporteuse. Dans ce cas, les résultats réalisés par la société apporteuse pendant cette période de rétroactivité sont englobés dans le résultat fiscal de la société bénéficiaire, à condition que cette dernière n’ait pas elle-même ouvert l’exercice en cours à une date postérieure à celle de la prise d’effet de la fusion. L’administration retient une notion de rétroactivité forte en admettant la neutralisation des opérations réalisées pendant la période intercalaire entre les parties au titre des activités apportées. 1.2 Obligations de la société bénéficiaire des apports L’exonération d’IS n’est applicable que si la société s’engage, dans l’acte de fusion, à respecter certaines obligations concernant les inscriptions à l’actif du bilan, la réintégration des PV, la taxation des PV et leur calcul. Elle doit en outre respecter les règles comptables de transcription des apports (VNC ou Valeur Réelle…). Lorsque les biens sont transcrits à leur valeur comptable, les valeurs individuelles des actifs et passifs apportés correspondent aux valeurs de chaque actif et passif figurant dans les comptes de la société apporteuse à la date d’effet de l’opération. Cependant, s’agissant des actifs immobilisés reçus, la société bénéficiaire des apports doit reprendre à son bilan les valeurs d’origine (valeurs brutes), les amortissements et les provisions qui figuraient au bilan de la société apporteuse. Cette obligation ne concerne que les opérations placées sous le régime spécial des fusions. La société bénéficiaire des apports soit également reprendre au passif de son bilan les provisions dont l’impôt est différé (ex : provisions réglementées) ainsi que la réserve où était portée la provision pour fluctuation des cours. La société bénéficiaire des apports soit également se substituer à la société apporteuse pour la réintégration des résultats dont la prise en compte avait été différée chez cette dernière. Ex : A absorbe B qui a absorbé C qui a absorbé D… Dans D on peut avoir un immeuble qui se retrouve au final chez A et dont l’imposition de la PV a donc été perpétuellement différée. Ex : quand on est exproprié ou quand on a une indemnité d’assurance, on peut bénéficier d’un report d’imposition (échéancier) que l’on peut conserver en cas de fusions ou opérations assimilées.

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Concernant les éléments amortissables, lorsque les biens sont transcrits à la valeur réelle, la société bénéficiaire des apports doit réintégrer, soit par 5ème (pour les éléments matériels) soit par 15ème (pour les constructions), la PV nette dégagée. On peut toujours l’étaler sur moins longtemps si on veut régulariser plus vite. De même, si le bien est cédé avant la fin de l’étalement, on va réintégrer le solde de la PV dans son entièreté pour nettoyer les comptes. Ex : Matériel avec une VNC de 1000 € et une VR de 4000 € On fait l’apport à la valeur réelle. → Pour le régime de droit commun, PV imposée immédiatement (le bien sera considéré comme un bien d’occasion). Ce montant est payé par l’absorbante. → Pour le régime de faveur, on va étaler la PV sur 5 ans soit 3000/5=600 € par an. En contrepartie, on va pouvoir amortir le bien sur 4000 € et non plus sur 1000€ (le bien sera considéré comme un bien neuf et pourra donc être amorti en dégressif). Ces sommes sont payées par l’absorbée. Concernant les biens non amortissables qui font l’objet de l’apport, la société bénéficiaire des apports va s’engager à calculer la PV non pas par rapport à la valeur comptable mais par rapport à sa valeur fiscale. 1.3 Droits de la société bénéficiaire des apports  En cas de fusion à la VNC, la société bénéficiaire poursuit le plan d’amortissement initial.  En cas d’apport à la VR, l’amortissement se pratique sur la nouvelle valeur, avec éventuellement une nouvelle décomposition du bien. Ils peuvent encore bénéficier du régime dégressif.  Comme pour les amortissements, c’est par rapport à la valeur d’apport du bien amortissable que sont calculées les PV. Concernant le mali de fusion, si celui-ci correspond à un mali technique, celui-ci n’est pas déductible fiscalement de même que sa dépréciation éventuelle lorsque cette opération a été placée sous un régime de faveur. Si l’opération est placée sous le régime de droit commun, cette provision est déductible selon la nature du bien. Le vrai mali constitue quant à lui une perte déductible sous réserve de la nature du bien (en général ce mali correspond à une dépréciation des titres non effectuée auparavant). Le régime fiscal est indépendant du régime comptable. Le mode de comptabilisation des apports est régi par des règles strictes Vs le régime fiscal qui peut différer puisque possibilité d’option pour le régime de faveur (on peut très bien ne dégager aucune PV en matière comptable mais décider de ne pas opter pour le régime de faveur et payer de l’impôt sur cette PV). Le régime de faveur va faire en sorte que l’opération de fusion ne soit qu’une opération intercalaire, c'est-à-dire sans impact fiscal.

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1.4 Sort des déficits fiscaux Le principe est que les déficits que la société apporteuse a subi antérieurement à la date d‘effet de la fusion ne sont pas déductibles des bénéfices ultérieurs de la société bénéficiaire des apports. Dès lors que la société bénéficiaire des apports ne change pas d’activité, les déficits qu’elle a subis restent reportables. Ex : on a une holding pur. Elle a payé des intérêts d’emprunts qui forment un certain montant de déficit. Elle décide de fusionner avec sa filiale. Elle change donc d’objet ce qui entraîne la perte des déficits. Dérogation : En cas de fusion bénéficiant du régime de faveur, les déficits antérieurs non encore déduits et subis par l’apporteuse peuvent être reportés pour leur intégralité sur les bénéfices ultérieurs de la société bénéficiaire des apports si un agrément spécial est délivré (l’administration va regarder si l’opération est effectuée pour des raisons économiques, dans ce cas elle va donner son autorisation Vs une opération effectuée pour des raisons fiscales). Une fois que la société bénéficiaire a reçu l’agrément, elle peut imputer ces déficits dans les conditions de droits commun. Les créances provenant d’un carry-back sont également transférables à la société bénéficiaire des apports. L’agrément est accordé de plein droit lorsque l’opération est placée sous l’art 210-A du CGI, est justifiée du point de vue économique et qu’il y a des motivations principales autres que fiscales. De plus, l’activité à l’origine des déficits dont le transfert est demandé doit être poursuivie pendant un délai minimum de 3 ans.

2) Impôt de distribution Régime des PV à LT :

Titres de sociétés à prépondérance immobilière soumise à l’IS (c'est-àdire que 50 % de son actif est constitué d’immeubles ou de société immobilière) Sociétés non soumises à l’IS (arrêt Quemener) Sociétés soumises à l’IS

Moins de 2 ans

Plus de 2 ans

Droit commun

Droit commun

PV = Prix de cession - (Prix d’acquisition des parts + QP de résultat laissé en réserves ou en RAN) Droit commun

Non-imposition de la PV mais réintégration de 10% de la PV brute dégagée

Quelque soit le régime fiscal retenu, l’attribution gratuite des titres représentatifs des apports aux membres de la société apporteuse n’est pas considérée comme un revenu mobilier et est exonérée de l’impôt sur le revenu (de même que la soulte éventuellement versée).

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Un apport partiel d’actif placé sous le régime spécial et suivi, dans un délai d’un an, de la répartition des titres reçus en contrepartie entre tous les associés de la société apporteuse, peut être réalisé sous un régime de neutralité fiscale en matière d’impôt direct et d’impôt sur la distribution. A cet effet il convient d’obtenir d’une part un agrément qui délie la société apporteuse de son engagement de conservation des titres, et d’autre part un agrément autorisant la répartition des titres (il faut que les associés s’engagent eux-mêmes à conserver les titres durant 3 ans). X

X

Y

Y M

M

X

Y

X

Y

M

APA

M

A

A

A

3) Les droits d’enregistrement Les fusions sous le régime de faveur donnent lieu au paiement d’un droit fixe de 375 € ou 500 € suivant que le capital est inférieur ou non à 225 000 €.

4) En matière de TVA La fusion est neutre car il n’existe pas d’effet rétroactif en matière de TVA. La société absorbante doit prendre des engagements en matière de reversement de TVA, par exemple pour les immobilisations ou le stock (ici, une fusion est considérée comme une opération de cession donc on doit déclarer les stocks et les immos mais on ne va pas payer la TVA si l’absorbante s’engage à soumettre à TVA les cessions des biens ayant occasionnés une récupération de la TVA).

En résumé : Valorisation de l’apport (CRC 2004-01)

Régime fiscal

VNC

210A du CGI

VNC

Droit commun

Valeur Réelle

210A du CGI

Valeur Réelle

Droit commun

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Conséquences Il faut reprendre les valeurs brutes des provisions et amort. et le net Valeur fiscale différente de la valeur comptable donc attention au moment de la cession. Pas d’amortissement possible de la différence. - Report d’imposition des PV sur biens non amortissables. - Imposition des PV à par 1/5ème ou 1/15ème Pas de différence entre la compta et la fisca

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VI. Sur le plan juridique A. Le projet de fusion 1) Signature du projet de fusion ou scission Les organes dirigeants des sociétés, avant toute formalité, arrêtent le projet de fusion ou de scission. Ce projet comprend la présentation des sociétés participant à l’opération, les conditions/buts de l’opération, les différentes dates d’effet, la désignation des différents actifs et passifs apportés et la méthode d’évaluation retenue, le rapport d’échange et éventuellement la soulte, le montant de la prime de fusion ou de scission, … Ce contenu reprend également le régime fiscal de l’opération.

2) Consultation du Comité d’Entreprise Les dirigeants de chaque société intéressée doivent consulter leur comité d’entreprise. L’objectif est de prendre connaissance de l’incidence sur la situation des différents salariés suite à l’opération envisagée. Le CE émet un avis qui, dans les SA et les SCA, doit être communiqué à l’assemblée des actionnaires des sociétés absorbante et absorbée.

3) La publicité du projet de fusion ou de scission Une fois établi et signé, le projet est déposé au greffe du TC du siège social de chacune des sociétés intéressées par l’opération. Il fait l’objet d’un avis auprès d’un JAL du département du siège social de chacune des sociétés. Les formalités de publicité doivent être accomplies un mois au moins avant la date de l’AG.

B. Situation de la société absorbée 1) Intervention du commissaire à la fusion Lorsque la fusion est réalisée entre des sociétés par actions ou SARL, les dirigeants des sociétés absorbées doivent demander, au président du TC du siège social statuant sur requête, la désignation d’un ou plusieurs commissaires à la fusion. L’intervention de ce dernier est écartée lorsque: - l’absorbée est une SA ou une SARL détenue à 100 % par la société absorbante - l’absorbée est une SA dont 90 % au moins des droits de vote sont détenus pas la société absorbante - les actionnaires ou associés prennent cette décision à l’unanimité dans toutes les sociétés participant à l’opération. - la fusion est réalisée entre une SA, SCA, SARL, SAS d’une part et une société d’une autre forme (ex : SNC ou Société Civile) Les CAF sont choisis parmi les commissaires aux comptes ou les experts inscrits sur l’une des listes établies par l’une des cours des tribunaux. Fusion et fiscalité des groupes

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Les CAF doivent présenter aux actionnaires deux rapports : l’un sur les modalités de la fusion, l’autre sur la valeur des apports en nature et des avantages particuliers. Ces deux rapports doivent être déposés au siège au moins un mois avant l’assemblée des associés.

2) Décision des associés La décision des associés doit être prise en assemblée ou par consultation écrite, dans les conditions fixées pour la modification des statuts. Il convient donc d’appliquer les règles propres à chaque société pour les décisions collectives et extraordinaires selon sa forme. Pour les filiales à 100 %, il n’y a pas lieu de tenir une assemblée ni d’obtenir une décision collective des associés de la société absorbée pour approuver la fusion.

C. Situation de la société absorbante 1) Intervention du commissaire à la fusion Lorsque la fusion est réalisée entre des sociétés par actions ou SARL, les dirigeants des sociétés absorbées doivent demander, au président du TC du siège social statuant sur requête, la désignation d’un ou plusieurs commissaires à la fusion. L’intervention de ce dernier est écartée lorsque: - l’absorbée est une SA ou une SARL détenue à 100 % par la société absorbante - l’absorbée est une SA dont 90 % au moins des droits de vote sont détenus pas la société absorbante - les actionnaires ou associés prennent cette décision à l’unanimité dans toutes les sociétés participant à l’opération. En pareil cas, et si l’opération comporte des apports en nature ou des avantages particuliers, un commissaire aux apports doit être désigné (le commissaire à la fusion étant là aussi pour la parité d’échange, à la différence du CaA). Dans la plupart des cas, les sociétés demandent la désignation des mêmes commissaires à la fusion de sorte que ces derniers établissent les rapports pour l’ensemble de l’opération et des sociétés concernées.

2) Décision des associés La décision des associés doit être prise dans les conditions prévues pour la modification des statuts. Il convient donc d’appliquer les règles propres à chaque société pour les décisions collectives extraordinaires.

3) Admission des nouveaux associés Quelque soit la forme de la société absorbante et en l’absence de clause dans ses statuts, l’agrément n’est pas nécessaire.

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4) Absorption d’une filiale à 100% L’absorption par une SA, une SARL, ou une société de capitaux, d’une ou plusieurs filiales à 100 % est soumise à un régime simplifié : - pas de décision collective ou d’AG pour les sociétés participant à l’opération - pas d’intervention du commissaire aux apports - pas d’intervention du commissaire à la fusion - pas de rapport des dirigeants

5) Absorption d’une filiale à 90% Dans cette hypothèse, il n’y a pas lieu : - de procéder à l’approbation de la fusion par une AGE de la société absorbante sauf si un actionnaire détenant plus de 5 % du capital demande en justice la désignation d’un mandataire en vue de convoquer cette assemblée - de procéder à l’établissement du rapport du CaF lorsque les actionnaires minoritaires de la société absorbée se sont vus proposés préalablement à la fusion le rachat de leurs actions par la société absorbante à un prix correspondant à la valeur de celle-ci.

D. Situation de la société nouvelle Lorsqu’une société nouvelle est spécialement créée pour recevoir les apports-fusion de deux ou plusieurs sociétés existantes, cette société doit être constituée selon les règles propres à la forme de la société adoptée.

E. Conséquences diverses des opérations de fusion et de scissions 1) Au regard des salariés Les fusions et les scissions entrainent souvent des bouleversements dans les situations et les conditions de travail des salariés des sociétés concernées. Les contrats de travail de la société absorbée sont transmis de plein droit à la société absorbante qui doit en respecter l’économie. Les anciens salariés de la société absorbée sont soumis à la convention collective de leur nouvel employeur et ce à compter de la date de réalisation de l’opération. Cependant, ils peuvent également continuer de se prévaloir de leur ancienne convention. En matière de retraite et de prévoyance, il est conseillé de se rapprocher des différents organismes. En matière de modifications des participations financières (participation, intéressement, PEE), ces régimes continuent normalement de s’appliquer chez le nouvel employeur.

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2) Transmission universelle du patrimoine Les fusions et scissions entrainent la TUP de la société qui disparaît au profit des sociétés existantes ou nouvelles qui recueillent ce patrimoine en tout ou partie. Ces sociétés se substituent à la société absorbée ou scindée dans tous les droits et obligations de cette dernière. La TUP porte également sur les biens de la société absorbée qui ne figuraient pas dans le traité de fusion. En cas d’apport partiel d’actif soumis au régime des scissions, il s’opère de la société apporteuse à la société bénéficiaire de l’apport, laquelle est substituée à la première, une transmission universelle de tous ses droits, biens et obligations pour la branche d’activité faisant l’objet de l’apport. La société apporteuse ne peut plus quant à elle être poursuivie pour des fautes qu’elle a personnellement commises dans le cadre de l’activité apportée.

3) Cas particulier : la confusion de patrimoine Elle est déterminée à l’art 1844-5 du CC. Il s’applique dans l’hypothèse où un associé unique, personne morale, détient 100% d’une société. Dans ce cas, l’associé unique peut demander la confusion de ce patrimoine avec le sien. Sur le plan comptable et fiscal, cette opération est considérée comme une opération de fusion avec toutes les conséquences qui en résultent en matière d’évaluation des apports et de régime fiscal. Dans cette hypothèse, l’établissement d’un traité de fusion n’est pas exigé mais dans les faits la rédaction d’un document similaire est recommandée. En matière fiscale, l’effet rétroactif est accepté dans les mêmes conditions que pour une fusion. Par contre, en matière comptable, l’effet comptable est fixé au dernier jour du droit d’opposition des créanciers qui est fixé à au moins 30 jours après la parution dans un JAL du projet de TUP.

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I. Le régime des sociétés de personne A. Champ d’application Sociétés en nom collectif, sociétés civiles (attention : il ne faut pas qu’elle exerce une société commerciale comme loueur de biens meubles), SARL de famille (exercer une activité industrielle ou commerciale et être formée de parents en ligne directe, sur option), sociétés ayant opté pour l’IR pendant les 5 premières années (sociétés de capitaux normalement soumises à l’IS), EURL (art 8 du CGI, sont translucide fiscalement), GIE, les sociétés de fait. Certaines sociétés peuvent opter pour l’IS. Il s’agit des SNC, SCA, Sociétés Civiles, les sociétés en participation, les EURL, les EARL. Ne peuvent pas opter pour ce régime les SCM, les GIE, les groupements forestiers, les sociétés de construction-vente, les SCPI, les sociétés immobilières de co-propriété. Conséquences de l’option : au moment où se produit le changement de régime fiscal, cela entraine des conséquences en matière d’impôt direct et de droit d’enregistrement, identiques à celles d’une liquidation. Ces conséquences sont atténuées lorsque la société de personne exerce une activité professionnelle de type BIC, BA, BNC.

B. Détermination du résultat fiscal Les bénéfices réalisés par les sociétés de personnes sont déterminés et déclarés au niveau de la société mais sont imposés au nom personnel des associés. Ces derniers sont donc imposés à raison de la part des résultats sociaux correspondant à ses droits soit à l’IR s’il relève de cet impôt, soit à l’IS. Ce sont toujours les associés présents à la date de clôture qui acquittent l’impôt. Si les résultats sont déficitaires, chaque associé peut imputer sur son revenu global ou, le cas échéant, sur le bénéfice imposable à l’IS, la quote-part des déficits correspondant à ses parts dans la société. Les revenus type BIC, BA, BNC (ex : location meublée non professionnelle), s’ils ne correspondent pas à l’activité professionnelle, ne peuvent pas être imputés sur les autres revenus, et peuvent simplement être reportés sur les bénéfices de même catégorie des 10 années suivantes. La répartition du résultat social s’effectue conformément au droit des associés, résultant du pacte social, soit d’un acte ou d’une convention antérieure à la clôture de l’exercice ayant pour objet de conférer expressément à l’un ou l’autre des associés des droits différents.

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Les bénéfices sont considérés comme acquis par les associés à la date de leur réalisation qui coïncide avec la date de clôture. Il s’en suit que les associés sont imposés sur la part des bénéfices à laquelle ils ont droit même s’ils n’en ont pas effectivement disposé et que, sauf exception, seuls les associés présents à la clôture de l’exercice sont imposables. Dérogations : - En cas de transmission ou de rachat en cours d’année, par une personne physique de parts de sociétés de personne exerçant une activité professionnelle non commerciale, la loi autorise l’imposition immédiate au nom de l’associé sortant d’un résultat intermédiaire déterminé à la date de transmission ou de rachat. Cette mesure s’applique sur demande conjointe des sortants et entrants.

C. Cession de parts sociales a. Détenues par des personnes physiques Lorsque les droits sociaux détenus par une personne physique dans une société de personne exerçant une activité professionnelle ont le caractère d’actif professionnel personnel, les plus-values de cession de ces droits sont imposables selon le régime des plus-values professionnelles. Selon la jurisprudence du Conseil d’Etat, la nécessité d’assurer la neutralité de l’application de la loi fiscale, compte tenu du régime d’imposition spécifique aux sociétés de personne, conduit à calculer la plus-value réalisée en ajustant le prix de revient des parts, afin d’éviter que la cession ne se traduise par une double imposition ou une double déduction des résultats précédemment pris en compte par le cédant.

b. Détenues par des entreprises D. Aspects juridiques Le résultat ne peut être distribué qu’une fois qu’il est réalisé, c'est-à-dire après la date de clôture, mais il ne pourra remonter qu’après que l’assemblée ait approuvé les comptes et donc les résultats. Lorsque le résultat est déficitaire, on peut constater une provision pour risque, dépréciation des C/C… Ces provisions ne sont pas déductibles afin d’éviter une double déduction des pertes. NB : concernant les +V sur droits ou parts appartenant au patrimoine privé (ex : on détient des parts dans une société civile de CaC sans y exercer), elles sont traitées comme des éléments du patrimoine privé. Leur cession relève en conséquence du régime des plus ou moins-values privées sur valeurs mobilières, lorsqu’il s’agit de sociétés de personne exerçant une activité de type BIC, BA, BIC. Lorsque ces sociétés n’exercent pas d’activité professionnelle, ces +V relèvent du régime des +V des particuliers en intégrant l’activité même de la structure (ex : s’il s’agit d’une société civile immobilière, il s’agira d’une PV immobilière ; si société holding, régime de cession des PV sur droits sociaux).

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II. Le régime des sociétés mère et filiale Objectif = éviter double imposition des revenus. Dans ces conditions, le législateur a prévu une exonération quasi-totale des dividendes perçus par les sociétés mères puisque les résultats de la filiale ont déjà été imposés dans celle-ci. Ce régime va consister à déduire du résultat comptable le dividende versé par la filiale, évitant toute taxation de celui-ci. En contrepartie de cette option, la société bénéficiaire devra réintégrer une quote-part de frais et charges actuellement égale à % du dividende brut.

A. Conditions générales pour bénéficier du régime spécial  Il s’agit d’une option donc non obligatoire ;  La société mère et la filiale doivent être soumises à l’IS ;  La mère doit détenir au moins 5 % du capital de la filiale (en terme de droits financiers et de droits de vote). Par exception aucun % minimal n’est exigé dès lors que le coût de revient des participations, apprécié individuellement ou collectivement, est au moins égal à 22 800 000 €.  Les titres doivent être conservés pendant 2 ans (engagement de conserver les titres). Cela joue également pour les sociétés étrangères. Ex : lorsqu’une société canadienne verse un dividende de 100 000 € à une société française, la convention franco-canadienne prévoit peut-être une retenue à la source de 15 % par exemple. La société française va donc percevoir 85 000 € de dividendes nets. En comptabilité, on va souvent passer 85 000 € au titre des dividendes. 1/ on n’opte pas pour le régime des sociétés mères (IS à 40 %). Dans ce cas, elle va avoir une masse imposable de 100 000€ (85 000 € en compta + réintégration de la retenue à la source). IS = 40 000 € et 15 000 € de crédit d’impôt. La société paierait donc 25 000 € d’impôt. 2/ option pour le régime mère-fille : résultat avant IS = 85 000 €. On déduit 85 000 € puis on réintègre 5 % soit 5 000 €. Résultat fiscal = 5 000 € d’où IS = 2 000 € NB : il n’y a plus de plafonnement des 5% aux frais réels supportés par la société + il n’y a pas de crédit d’impôt pour les sociétés européennes (donc il faut trouver un moyen pour ne pas payer la retenue à la source).

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III. Le régime de l’intégration fiscale Régime assez récent qui a pour objectif :  de soumettre à l’IS un résultat global au niveau d’un groupe, obtenu en faisant la somme algébrique des sociétés intégrées à ce groupe  de neutraliser toutes les opérations internes au groupe

A. Conditions d’application du régime  Il s’applique aux sociétés mères ou filiales soumises de plein droit ou sur option à l’impôt sur les sociétés au taux de droit commun sur la totalité des résultats de leur exploitation française (ex : si société française réalise également un résultat en Espagne, celui-ci ne sera pas intégré dans le cadre de l’intégration fiscale et sera imposé en Espagne).  Chaque société doit être détenue, directement ou indirectement, au moins à 95 % par une société mère qui elle-même ne peut pas être détenue à plus de 95 % par une autre société soumise à l’IS. La détention des 95 % s’entend par la détention en plein propriété des droits de vote et des droits financiers. Le seuil de 95 % doit être respecté tout au long de l’exercice. Pour les détentions indirectes, le % est apprécié en multipliant entre-eux les taux de détention successifs dans la chaîne des participations sachant que le taux minimum de 95 % au moins est assimilé à 100 %. Dans le cas où le capital de la société mère en vient à être détenu à plus de 95 % par une autre société, ce dépassement entraine normalement cessation du groupe à la clôture de l’exercice au cours duquel intervention le dépassement. Ex : si M détient 90 % de A, B détient 10 % de A, M détient 95 % de B et M est détenue à 50 % par GM, les sociétés A, B et M pourront être intégrées fiscalement. Si GM détient 100 % de M mais est belge, même réponse. Dans ce dernier cas, on ne pourrait pas le faire si GM était française.  Il faut opter pour ce régime ! Le groupe naît de l’exercice d’une option par la société mère et se maintient de 5 ans en 5 ans (l’option court pour 5 ans, renouvellement tacite). Durant cette période, c’est la mère qui s’acquitte de l’impôt pour l’ensemble du groupe (la fille ne paie pas d’impôt). La mère peut fixer librement le périmètre de l’intégration. Cette option est à faire dans les 3 mois de la clôture de l’exercice précédent (ex : au plus tard pour le 31/03/2012 si on veut être intégré pour un exercice clos le 31/12/2012).  Toutes les sociétés doivent ouvrir leur exercice à la même date et les clôturer à la même date. L’exercice doit obligatoirement durer 12 mois avec la possibilité, sur une période d’option, d’avoir un exercice inférieur à 12 mois.

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B. Détermination du résultat de l’ensemble On fait la somme arithmétique de tous les résultats fiscaux des sociétés reprises dans le périmètre de l’IF puis on corrige d’un certain nombre d’éléments (ex : abandon de créances, subventions). C’est sur cette base que l’on va calculer le montant de l’impôt. C’est la société mère qui va payer l’impôt (c’est également elle qui va devenir « propriétaire » des déficits fiscaux de ses filiales, ainsi que des crédits d’impôt).

Le résultat d’ensemble du groupe intégré va être déterminé par la société mère. Il est constitué par la somme algébrique des résultats des sociétés du groupe d’une part, ainsi que des +/-V à long terme d’autre part. Des rectifications, positives ou négatives, doivent être apportées. → Rtt = ∑Rtt filiales + rectifications.

a) Résultat des filiales Chaque société du groupe détermine son propre résultat fiscal, qu’il s’agisse du résultat ordinaire ou des +/-V d’actif. Ce résultat est calculé selon les règles du droit commun des sociétés soumises à l’IS sous réserve de règles particulières concernant les modalités d’imputation des déficits fiscaux antérieurs à l’intégration fiscale.

b) Ajustements à opérer pour obtenir le résultat d’ensemble  Les provisions pour créances douteuses et risque intra-groupe :  Toutes les provisions et reprises sur provisions sur créances douteuses ou pour risque constatées par la mère ou ses filiales intégrées sur d’autres filiales intégrées sont annulées.  Les reprises ultérieures des provisions sont non imposables donc déductibles du résultat fiscal sous réserve que la filiale concernée fasse bien partie du groupe.  Lorsque la reprise sur provision est relative à une provision constituée ou dotée sur une période antérieure à l’intégration fiscale, elle n’est pas déductible de résultat et constitue une part du résultat imposable. Dans le cas inverse (DAP pendant et reprise après fin de l’IF), l’administration fiscale considère que la reprise est tout de même un produit imposable, même si la dotation a été réintégrée durant l’IF.

 Abandon de créances et subventions internes au groupe : Il existe deux types d’abandons de créances : les commerciaux (toujours déductibles) et les financiers (la QP d’abandon de créances correspondant à la QP de situation nette négative de la filiale et le montant revenant aux minoritaires sont déductibles fiscalement ; l’excédent n’est pas déductible. Ex : A détient 95 % de B. Les KP de B sont de -90 000 €. A abandonne 100 000 € à B. Part déductible = 90 000 * 0.95 85 500 € Part déductible liée aux minoritaires = 100 000 * 0.05 5 000 € Déductibilité = 85 500 + 5 000 90 500 € A réintégrer = 100 000 – 90 500 9 500 €

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Les abandons de créances et subventions directes ou indirectes consenties entre les sociétés du groupe ne sont pas prises en compte pour la détermination du résultat d’ensemble. Celui-ci doit donc être corrigé : - par la réintégration des sommes comprises dans les charges déductibles de la société qui a consenti l’abandon ou la subvention. - par la déduction des sommes incluses dans le profit de la société qui a bénéficié de ces avantages. Lorsqu’une société intégrée a acquis une créance sur une autre société du groupe pour un prix inférieur à sa valeur nominal, le montant neutralisé de l’abandon ne peut excéder la valeur d’inscription de la dite créance à l’actif de son bilan. La société mère est tenue chaque année d’établir une déclaration de suivi des abandons de créances et subventions accordés et consenties par des sociétés du groupe à d’autres sociétés du groupe. La neutralisation devient définitive après 5 ans. A défaut de déclaration, la mère encourt une amende égale à 5% du montant non déductible et non déclarés de l’abandon + 1% du montant déductible (la déclaration devant se faire tous les ans, montant max de l’amende = montant annuel *3 pour durée de la prescription fiscale).

 Neutralisation des +/-V résultant de cessions internes : La société A vend 100 000 € une machine dont la VNC est de 60 000 € à une autre société du groupe. Dans cette hypothèse, la PV est de 40000 €. Elle va être neutralisée dans le cadre de l’IF (il en ira de même pour les moins-values). Cette neutralisation est effective tant que les deux sociétés restent dans l’IF (le jour où l’une sort, la plus-value sera imposée). Lorsque la PV concerne des immobilisations amortissables, il y a lieu de réintégrer au résultat d’ensemble de chaque exercice le supplément d’amortissement qui en résulte. La réintégration porte sur la différence entre l’annuité fiscale d’amortissement pratiquée par le cessionnaire d’un part, et l’annuité calculée dans les mêmes conditions et au même taux sur la valeur nette fiscale que l’immobilisation avait dans les écritures de la société cédante (pour la MV on ne fait rien). Ex : F1 cède au prix de 500 000 € une immobilisation amortissable d’une valeur nette de 300 000 € à F2 qui décide de l’amortir sur 5 ans au taux de 20 %. Il faut tout d’abord annulé la PV de 200 000 €. Chez F2, montant de l’annuité = 100 000 € (contre 60 000 €). Il va donc falloir réintégrer la QP de l’amortissement supplémentaire de 40 000 € (soit 20% de 200k€)

 Réintégration des charges financières liées à l’achat d’une société en vue de son intégration (Amendement Charas) Lorsqu’une société du groupe a acheté à un actionnaire extérieur qui contrôle le groupe, les titres d’une société qui est ou qui devient membre du même groupe, la société mère doit rapporter au résultat d’ensemble des charges financières présumées liées à cet achat évaluées forfaitairement. Le montant de la réintégration est égal au produit des charges financières et du ratio suivant : prix d’acquisition des titres divisé par montant moyen des dettes de groupe au cours de l’exercice.

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 Autres ajustements :

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Produits des participations intragroupes qui n’ont pas bénéficié du régime des sociétés mère et filiale (% de détention trop bas par exemple).

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La QP des frais et charges sur les produits des participations. Exception : lorsque les produits sont versés au cours du premier exercice d’IF.

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Neutralisation des jetons de présence versés par les filiales

c) Cas des entrées dans le groupe Cela suppose que la société soit dans le groupe avant la date d’ouverture. Dans cette hypothèse, les déficits antérieurs à l’IF restent propriété de la filiale. Elle pourra, sous certaines conditions, imputer ces déficits sur les bénéfices dégagés pendant l’IF. Conditions : le montant des bénéfices futurs devra être corrigé des montants suivants : neutralisation des conséquences liées aux abandons de créances obtenus, neutralisation des effets d’une réévaluation libre, réintégration des amortissements résultant de réévaluations d’actifs amortissables.

d) Cas des sorties du le groupe Hypothèses de sortie du groupe : - cession totale ou partielle des titres - changement de nationalité (transfert du siège à l’étranger) - change de régime fiscal (plus à l’IS) - changement de date de clôture et donc non homogénéité des dates de clôture - réduction à moins de 95% du taux de détention - en cas d’absorption de la filiale par la mère - dissolution de la société y compris en TUP - décision de la mère de ne plus intégrer la filiale dans le groupe La sortie de la filiale entraine la sortie de toutes les filiales détenues par son intermédiaire. Dans cette hypothèse, la filiale sortante ne peut plus imputer sur ses résultats ultérieurs les déficits et les moins-values à LT subis pendant l’intégration fiscale (elle repart à 0). En cas de fusion soumise au régime de l’art 210-A du CGI, la sortie entraine la réintégration, dans le résultat d’ensemble de l’exercice, des subventions et abandons de créances déduits depuis moins de 5 ans et des +/- values de cessions internes.

e) Cessation du groupe Il y a cessation de groupe dans 2 hypothèses : la mère reste seule membre du groupe ; le groupe ne satisfait plus à l’une des conditions du régime.

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Les conséquences de la cessation du groupe sont les suivantes :  Réintégrations identiques au cas de la sortie d’une société  Le déficit d’ensemble subi par le groupe pendant la période d’intégration appartient à l’ancienne société mère qui peut ainsi imputé ces pertes sur les résultats de l’exercice de sortie et des suivants dans les conditions de droit commun. Seule la société mère pourra réaliser éventuellement un carry back.  La société mère qui procède à l’absorption de toutes les filiales du groupe et, de ce fait, change d’activité, conserve le droit au report du déficit sauf pour la fraction des déficits transmise au groupe.  En cas de rachat de la mère à plus de 95% par une autre société soumise à l’IS, la cessation prend effet à la clôture de l’exercice du dépassement (en dehors de ce cas, les effets s’appliquent à partir de la date d’ouverture).

C. Imposition du résultat d’ensemble Lorsque le résultat d’ensemble est bénéficiaire, il est soumis à l’IS au nom de la société tête de groupe. Le taux applicable est le taux du régime normal (y compris possibilité de bénéficier du taux réduit si conditions remplies, c'est-à-dire détention de ¾ des titres par des personnes physiques et CA total inférieur à 7.630.000 €). Lorsque le résultat d’ensemble est déficitaire, ce déficit constitue une charge sur l’exercice suivant sauf option pour le report en arrière. Chaque société fait sa propre liasse fiscale, mais elles ne peuvent pas imputer leurs déficits sur le bénéfice imposable. Chaque société va également faire des déclarations complémentaires (2058 aBis et B-Bis) à sa liasse habituelle afin de permettre la détermination de son résultat en l’absence d’IF (afin de permettre notamment le calcul de la participation). Les sociétés intégrées doivent remplir et signer une convention qui détermine les modalités de répartition de la charge d’impôt. La loi ne précise par la manière dont l’impôt doit être réparti. L’administration fiscale en la matière a assoupli sa position en acceptant beaucoup de cas différents. La méthode la plus fréquemment retenue est que chaque société constate son impôt comme en l’absence d’IF, la société mère constatant en charge ou en produit le différentiel entre l’IS groupe et l’ensemble des contributions des filiales à son résultat. Le résultat dégagé peut avoir deux origines : la première résultant du déficit fiscal de certaines filiales, la deuxième résultant des corrections apportées sur les résultats remontés. Concernant le profit résultant du déficit des filiales, la société mère constatera une provision pour risque afin d’intégrer la capacité de la filiale à l’origine des déficits à réaliser des bénéfices à l’avenir (occasionnant un reversement de l’économie d’impôt réalisée). Cette provision n’est pas déductible et elle est annulée en conso. Chez la fille déficitaire, on va passer l’économie d’impôt au crédit du compte 695 et au débit du compte courant groupe (pas 444 car elle n’est pas impliquée dans le paiement de l’impôt).

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D. CVAE Le taux de CVAE retenu va être fonction de la somme des CA du groupe fiscal intégré et non pas de chaque filiale prise individuellement. Il en résulte un surcoût évident en cas de dépassement de seuil.

IV. Le régime de groupe en matière de TVA A partie du 01/01/2012, le législateur a mis en place un régime en matière de TVA proche de celui actuellement applicable en IS. Des groupes de sociétés peuvent ainsi opter pour la centralisation au niveau de la société tête de groupe du paiement de la TVA et des taxes assimilées dues par l’ensemble ou seulement certaines des sociétés membres du groupe ou, le cas échéant, du remboursement du crédit de TVA. Peuvent opter pour ce régime les groupe respectant les conditions suivantes :  La société tête de groupe doit détenir directement ou indirectement plus de 50% du capital et des droits de vote des filiales. Cette détention doit être effective tout au long de la période couverte par l’option.  L’ensemble des sociétés membres du groupe doivent avoir des dates de clôture identique et relever toute du régime réel normal d’imposition en matière de TVA.  Il faut opter pour ce régime. Cette option couvre une période initiale de deux exercices comptables consécutifs. Elle prend effet à partir du premier jour du premier exercice comptable et la décision doit être antérieure à l’ouverture de l’exercice. L’option doit être exercée par la société mère auprès de la DGE et elle ne peut l’exercer qu’avec l’accord des différentes sociétés membres de ce groupe. Le fonctionnement du régime de consolidation TVA est le suivant : chaque société membre du groupe établi ses déclarations sans toutefois les accompagner du règlement ou de la demande de remboursement. La société mère du groupe dépose entre outre une déclaration récapitulative. La date limite de dépôt de la déclaration récapitulative est déposée le 24 de chaque mois.

V. Le fiscalité des opérations de subvention, abandon, apport en C/C

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