Clauses Des Contrats [PDF]

Zitiervorschau

Chapitre 4

Thème : Les clauses courantes dans les contrats de commerce international

Pr. A. MARGHICH

2012-2014

PLAN :

INTRODUCTION

SECTION 1 : Généralité Sur Les Clauses Courantes Dans Un Contrat De Commerce International A- Les clauses d’ordre général B- Les clauses d’ordre spécifique

SECTION 2 : Classification Des Clauses Courantes Dans Un Contrat De Commerce International A- Les clauses générales B- Les clauses commerciales C- Les clauses juridiques

CONCLUSION BIBLIOGRAPHIE

INTRODUCTION : 2

La mise en œuvre de toute transaction internationale exige le consentement des deux parties (acheteur et vendeur). Cet accord se matérialise en général par un contrat, qui a pour but de répartir les frais et risques entre le vendeur et l'acheteur. La rédaction du contrat est primordiale car elle facilite les échanges et surtout évite les contestations. Le contrat de commerce international est régi par différentes règles dont l'objectif est d'harmoniser et faciliter les échanges internationaux. La mise en place d’un contrat suppose la prise en considération d’un certain nombre de clauses. Toutes les clauses d’un contrat sont importantes et méritent donc une rédaction soignée. Cependant, en fonction de la stratégie de l’entreprise, de ses besoins de protection spécifiques, du type de contrat utilisé, et de la zone géographique dans laquelle il devra s’appliquer, certaines clauses sont essentielles. Un contrat de commerce international peut comporter des clauses d’ordre économique, juridique et même d’ordre général ou ordinaire… Par la suite dans le présent travail on va essayer de mettre en lumière certaines de ces différentes clauses, en tentant d’analyser leurs différents aspects.

SECTION 1 : Généralité Sur Les Clauses Courantes Dans Un Contrat De Commerce International Il s’agit d’identifier un certain nombre de clauses qui sont indispensables à la conclusion de tout type de contrat, ce sont des mentions basiques dans

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l’élaboration d’un contrat de commerce international. On peut répartir ces clauses en clauses d’ordre général (A) et d’autres d’ordre spécifiques (B).

A- Les clauses d’ordre général Ces clauses sont appelées d’ordre général car elles sont inhérentes à la formation de tout type de contrat. Parmi ces clauses on peut citer les clauses suivantes : ♦ LES CONTRACTANTS : Identifier les contractants (acheteur/vendeur) : Nom des sociétés, raisons sociales, adresses détaillées et le nom des représentants respectifs. ♦ LA LANGUE : Déterminer la langue du contrat. Celle-ci devra être maîtrisée par les deux parties. Toutefois il faut faire attention aux problèmes de traduction. ♦ NATURE DU CONTRAT : Définir l'objet du contrat (produit ou service). Décrire les aspects techniques, la quantité, le volume, le poids et éventuellement le mode d'emballage car l'acheteur peut émettre des exigences. ♦ PRIX ET MODES DE PAIEMENT : Déterminer le prix en Euros ou en devises étrangères (il faut penser aux risques de change). Le prix est accompagné de l'incoterm qui détermine la répartition des frais de transport, des droits de douane, de l'assurance et le moment du transfert de propriété. Le prix de la marchandise sera détaillé (prix unitaire et total). Il est à signaler qu’il préférable de: 

Prévoir un mode de règlement qui assure une sécurité maximale au vendeur. Ainsi que les versements d'acompte garantissent la commande.  En cas de crédit documentaire, le vendeur note la demande d'ouverture. Enfin si la législation le permet, une clause de réserve de propriété peut être insérée dans le contrat. ♦ LES MODALITES DE TRANSPORT : Déterminer le mode de transport en cohérence avec la nature de la marchandise, la destination, et la sécurité. Il est à noter qu’en fonction de l'incoterm, les obligations respectives des parties contractantes sont précisées.

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♦ LES MODALITES DE LIVRAISON : Déterminer la date, le lieu de chargement et de livraison. Définir les délais en fonction de l'entrée en vigueur du contrat : Le respect des délais de livraison est l'une des obligations majeures du vendeur, il faut prévoir et imposer les pénalités de retard à l'avance.

B- Les clauses d’ordre spécifique Elles sont dites d’ordre spécifique car quand elles font défaut, on doit recourir à des expertises pour évaluer la situation. Parmi lesquelles on trouve : ♦ LA FORCE MAJEURE : Indiquer le cas de force majeure pour les événements imprévisibles. En principe, il faut éviter d'accepter le cas de force majeure invoqué par l'acheteur dans la mesure où il ne l'impose pas. ♦ LES GARANTIES : Définir les engagements des deux parties en matière de garantie. Ex : la caution de restitution d'acompte pour le vendeur. ♦ LA JURIDICTION EN CAS DE LITIGE : Déterminer le droit applicable pour le règlement des différends. Par exemple dans le cadre du droit français ce dernier n'est pas toujours la meilleure solution car il est très protecteur de l'acheteur. Par contre, si le choix se tourne vers le droit de l'acheteur, il faut obligatoirement le maîtriser.

SECTION 2 : Classification Des Clauses Courantes Dans Un Contrat De Commerce International Ces clauses sont classifiées de clauses générales (A), clauses commerciales (B) et clauses juridiques (C).

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A- Les clauses générales Ces clauses sont détaillées dans le tableau suivant : Type de clause

Contenu

Exemples de clauses

Nombre Clause comportant le nombre Ex. « Le présent contrat est d’exemplaires et d’exemplaires du contrat réalisé en deux exemplaires et de pages ainsi que le nombre de pages comporte 10 pages ». de celui-ci (et qui devront être paraphées par les parties). Date d’entrée en Clause fixant le point de vigueur départ du contrat.

Ex. « Fait le…..à……. »

Durée du contrat Pour les contrats à exécution Ex. « La durée du présent successive (contrats contrat est de 5 ans ». temporels), la clause de durée du contrat permet de fixer la date d’expiration du contrat. Renouvellement du contrat

Pour les contrats à exécution successive (contrats temporels) la clause de renouvellement du contrat permet de déterminer les conditions dans lesquelles les relations commerciales entre les deux parties pourront se poursuivre.

Ex. « A expiration du présent contrat, celui-ci se reconduit tacitement pour une période de 2 ans renouvelable. Si l’une des deux parties ne souhaite pas reconduire le contrat, elle devra prévenir le cocontractant 3 mois avant la date d’expiration ».

La reconduction du contrat peut être expresse ou tacite (auquel cas il faut prévoir un délai de préavis).

B- Les clauses commerciales 6

On distingue entre les clauses obligatoires ; les clauses illicites et les clauses financières ■ Les clauses obligatoires Type de clauses Objet du contrat

Contenu Clause identifiant clairement la nature des relations commerciales qui liera les deux parties.

Exemples de clauses Ex. « Le Fournisseur consent au Distributeur qui l’accepte le droit de vendre les produits de la ligne [indication de la ligne de produits] commercialisée sous les marques [indication des marques] à la clientèle des utilisateurs finals. Le Distributeur exercera le droit de vente qui lui est consenti uniquement à l’intérieur de l’emplacement situé à [indication de l’emplacement] ».

Prix

Clause précisant soit le montant à payer soit les conditions de calcul du prix (notamment pour les ventes successives). Elle précise également les taxes et autres frais inclus dans le prix ainsi que la devise et la périodicité du paiement (pour les ventes successives).

Ex. « Le Distributeur paiera au Fournisseur, pour chaque commande acceptée, une somme correspondant au résultat de la multiplication du nombre de produits par le prix déterminé comme indiqué à l’annexe 1, à laquelle auront été ajoutés les frais de fret, de chargement et tous autres frais de transport et d’assurance ».

Conditions de paiement

Disposition comportant les moyens de paiement ainsi que les échéances. Pour les contrats de distribution (ventes

Ex. « Tous les paiements pour les produits seront dûs et effectués dans les tente (30) jours suivant la date de la facture du Fournisseur. Le cas échéant, le Fournisseur 7

successives), elle peut également prévoir les sanctions éventuelles en cas de non respect de ces conditions par le distributeur.

pourra exiger du Distributeur, aux frais de ce dernier, que celui-ci lui remette une lettre irrévocable de crédit en faveur du Fournisseur, tirée sur une banque désignée par celui-ci. Si le Distributeur manque à son obligation de paiement ou de garantie, le Fournisseur pourra, sans mise en demeure annuler ou suspendre la prochaine livraison jusqu’à ce qu’il ait reçu toutes les sommes dues, et ce compris les intérêts ».

Obligations du vendeur/ cédant/ fournisseur

Obligations de l’acheteur / distributeur / cessionnaire

L’obligation principale du fournisseur est de livrer les marchandises ou réaliser la prestation de services. Cependant, les obligations spécifiques du fournisseur varient selon le type du contrat de vente. Ainsi, par exemple dans un contrat de distribution exclusive, le fournisseur doit garantir au distributeur la commercialisation dans un territoire délimité par le contrat à titre exclusif.

Ex. « La distribution des produits définis en article … est confiée exclusivement au Distributeur à l’intérieur du territoire de …

L’obligation principale de l’acheteur est de payer le prix des marchandises ou de la prestation de services. Des obligations

Ex. « Le Distributeur s’interdit d’utiliser la dénomination sociale, les marques ou autres signes distinctifs du Concédant d’une manière pouvant faire naître le

Cette exclusivité étant une condition déterminante de la conclusion des présentes, le Concédant déclare qu’il prendra toutes mesures propres à en assurer le respect et garantit le Distributeur contre tout acte susceptible de compromettre ladite exclusivité ».

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spécifiques incombent à ce dernier selon le type de contrat conclu : publicité et communication, respect de l’image de marque, fréquence des commandes, ne pas faire de la concurrence déloyale, etc.

risque de confusion dans l’esprit de la clientèle ». Ex. « Le Distributeur devra coopérer avec le Concédant en vue de définir et de mettre en œuvre une politique publicitaire et de communication adaptée à la clientèle actuelle et potentielle dans son territoire d’exclusivité ».

■ Les clauses illicites Type de contrat Accord de distribution (au sens large)

Contrat de distribution sélective

Clauses illicites Les accords de distribution ne peuvent pas comporter :  d’obligation de non-concurrence dépassant une durée de cinq ans ;  toute obligation interdisant à l'acheteur, à la fin du contrat, de fabriquer, d'acheter, de vendre ou de revendre des biens ou des services ;  toute obligation interdisant, dans le cadre d'un système de distribution sélective, la vente des marques de fournisseurs concurrents. Le fournisseur ne peut pas imposer au distributeur :  des prix de revente de ses produits. Cependant, les prix maximums ou recommandés sont généralement autorisés ;  des restrictions du territoire (voir ventes passives ou ventes actives à l’intérieur d’un territoire) ou de la clientèle ;  des restrictions aux ventes dans le cadre de distribution sélective;  des restrictions à son propre fournisseur de 9

pièces détachées dans la vente de celles-ci aux consommateurs finals ou à des réparateurs indépendants. ■ Les clauses financières Type de clause

Contenu

Clause d’indexation « tunnel »

Elle présente un cours minimum et un cours maximum à l’intérieur desquels le cours de la devise peut fluctuer sans incidence sur le contrat.

Clause d’indexation sur une devise

Les parties au contrat de vente internationale choisissent une tierce devise comme point de référence pour leurs propres devises. Cette clause permet le partage du risque de change.

Clause d’option de devise

Elle permet à une des parties au contrat de vente internationale d’utiliser une autre devise (déterminée dans la clause) dans l’hypothèse où la devise choisie pour le paiement dépasserait un certain cours.

C- Les clauses juridiques Type de clause

Contenu

Exemples de clauses

Clause de stabilité juridique

Disposition qui « fixe » Ex. « L’augmentation de plus les conditions de vente à de 15% des matières un moment donné (celui premières entraîne une du contrat) afin d’éviter nouvelle négociation des prix le risque de changement des marchandises ». du contenu de la réglementation applicable au contrat.

Clause de

Disposition insérée dans

Ex. « En cas d’événement

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hardship ou economic dislocation

un contrat de ventes majeur, imprévisible par successives permettant l’une des parties, le contrat aux parties d’ouvrir une sera renégocier en vue de renégociation de celui-ci rééquilibrer les obligations en cas d’événement des parties. En cas économique ou d’impossibilité absolue, le technologique contrat sera résilié ». bouleversant gravement Ex. « A défaut d’un accord l'équilibre des prestations des parties sur la révision du prévues au contrat contrat dans un délai de 90 (notion d’imprévision).. jours après la demande du cocontractant ayant demandé la révision, le contrat demeure en vigueur conformément à ses termes initiaux ».

Clause de force Clause d’exonération de majeure (pays responsabilité et de de droit latin) dispense de l’exécution des obligations contractuelles. Caractères Clauses de d’irrésistibilité, frustration d’imprévisibilité et non (pays angloimputable à celui qui saxons) l’invoque.

Ex. « En cas de force majeure rendant impossible l’exécution du contrat, celui-ci sera résilié sans dommages et intérêts ».

Clause pénale

Clause condamnant la partie défaillante à payer un pourcentage du montant du contrat en cas de retard d’exécution de ses obligations.

Ex. « Au-delà de la date limite de livraison, le vendeur devra payer 5% du prix par jour de retard ».

Conditions de résiliation

En dehors de la clause délimitant la durée du

Ex. « Le présent contrat prendra également fin par

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Clause de loi applicable

contrat, la clause résiliation de plein droit, déterminant les sans mise en demeure conditions de résiliation préalable, sur simple définissent les constatation de cette hypothèses dans résiliation, notifiée par l’une lesquelles la continuation quelconque des Parties à du contrat est l’autre, dans l’un des cas impossible. Cette clause limitativement énumérés cis’apparente à la clause après : pénale, sauf qu’elle ne  infraction du Concédant à prévoit pas de dommages son obligation de et intérêts mais plutôt la distribution exclusive au fin du contrat. profit du Distributeur ;  infraction du Distributeur à son obligation d’approvisionnement exclusif auprès du Concédant ». Clause soumettant le Ex. « La loi applicable au contrat à une loi contrat est la loi nationale. marocaine».

Clause Clause donnant Ex. « En cas de litige, le attributive de compétence à un tribunal tribunal de commerce de juridiction national en cas de litige Paris sera compétent pour se entre les parties. prononcer sur celui-ci ». Clause compromissoir e

Clause selon laquelle en cas de litige entre les parties au contrat, celles-ci auront recours à l’arbitrage. Elle peut désigner également le type d’arbitrage (institutionnel ou ad hoc).

Ex. « En cas de litige entre les parties, celles-ci auront recours à la Chambre de Commerce International pour résoudre leur différend ».

Clause de

Clause par laquelle les

Ex. « En cas de problème ou 12

coopération mutuelle

parties s’engagent à de conflit entre les parties, dialoguer chaque fois que celles-ci s’engagent à l’une d’elles rencontre coopérer en vue de trouver une difficulté dans une solution à l’amiable ». l’objectif de trouver une solution à l’amiable.

CONCLUSION En guise de conclusion, on peut dire qu'un contrat d'envergure internationale met en jeu les intérêts du commerce international, c'est à dire toute transaction commerciale impliquant un mouvement de biens, de service ou un paiement par dessus des frontières ou intéressant l’économie (ou la monnaie) de deux pays au moins. Dès lors ces contrats de commerce international doivent être bien rédigés et bien soignés afin d’éviter, le maximum, tout type de différends. Ils doivent contenir au préalable certaines des clauses précitées, afin de mettre un cadre légal convenable au contrat dans lequel chacune des parties contractantes sache ce qu’elle a et ce qu’elle doit.

BIBLIOGRAPHIE : -

Droit du commerce international 3ème édition, Pierre Gourion et Georges Peyrard, LGDJ.

WEBOGRAPHIE : - Site Internet de la CCI : http://www.iccwbo.org

- www.missioneco.org - www.cabinetbassamat.com

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