Aspectos Filosóficos de La Buena Fe - Caldani [PDF]

Zitiervorschau

340 CÓR (DIRECTOR) CÓRDOBA, MARCOS M. (DIRECTOR) TRATADO DE LA BUENA FE EN EL DERECHO /MARCOS M. CÓRDOBA (DIRECTOR) -

la ED. -

BUENOS AIRES: LA LEY,

2004 - v. 1. XVI, 1135 P. 25x 17 CM. ISBN: ISBN:

I.

987-03-0314-5 987-03-0315-3

(OBRA COMPLETA). (TOMO

I)

DERECHO

Ira. Edición: 2004. Ira. Reimpresión: 2005

DOCTRINA NACIONAL COLOMBO. PALACIO. BIDART CAMPOS, TRIGO REPRESAS, PIGRETTI. MORELLO. VERNENGO, SARDEGNA M .. ANDORNO L.. MÉNDEZ COSTA, CIURO CALDANI. MOISSET DE ESPANÉS, ALTERINI J.. ZANNONI. RICHARD, ARAZI. VIDAL TAQ!JINI. GUTlÉRREZ POSSE, GOLDENBERG, ANCAROLA, GASTALDI. SALERNO, ALEGRÍA, CASIELLO, COtvtPAGNUCCI DE CASO, CABANELLAS, OTAMENDI. JURÍO. WILLlAMS, LOUZÁN DE SOLlMANO, ETC H EVERRY. PERUGINI ZANETTl, FERREIRA RUBlO. DONNA, BUERES, KUNZ. CALEGARI DE GROSSO, LASCANO (H.), GOZAÍNI. ZAGO, KIPER, LEIVA fERNANDEZ. CORNET. MESSINA DE ESTRELLA GUTlÉRREZ, WAYAR, DALLA VIA, NUNEZ SANTIAGO, LEONARDI DE HERBÓN, ANDORNO R.. NICOLAU, GARRIDO CORDOBERA, MEZA, DIAZ SOLlMINE, ALFERILLO, CÓRDOBA, CLERe. FELDSTEIN DE CÁRDENAS, BORAGINA, KLUGER, PIAGGI. SISCO. SARDEGNA r., AGOGLlA, MEDINA, ETALA, ANDRICH DE ÁLVAREZ. MONTI. MOISÁ.

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DOCTRINA EXTRANjERA LOUSSOUARN. GONZÁLEZ PÉREZ, BIANCA, DE LOS MOZOS, LANDONI SOSA, VALLET DE GOYTISOLO, IUDICA, DE ÁNGEL YÁGÜEZ, ALPA, DOUGNAC RODRÍGUEZ, SILVA RUIZ, VILLAÇAAZEVEDO, GUZMÁN. DE TRAZEGNIES GRANDA, LLAMAS POMBO, CORRAL TALCIANI. HERNÁNDEZ, RAMÍREZ A RRAYÁS , MARTINS-COSTA, LlLÓN, MARTÍNEZ GALLEGO, DE ALMEIDA VI LLAÇA AZEVEDO.

CAPÍTULO I

ASPECTOS FILOSÓFICOS

DE LA BUENA FE

POR MIGUEL ANGEL CIURO CALDANI

CURRICULUM

- Doctor en Ciencias Jurídicas y Sociales por la Universidad Nacional deI Litoral; su tesis "Enfoque tridimensionalista deI problema de las calificaciones en Derecho Internacional Privado", fue calificada con Distinguido yfue aprobada el1 de Julio de 1966. - Doctor en Ciencias Políticas y Diplomáticas por la Universidad Nacional deI Rosario, su tesis "Elliberalismo político desde el punto de vista jurídico", fue calificada con Sobresaliente el30 de Septiembre de 1969. - Prafesor Titular ordinario con dedicación Semiexclusiva de la Facultad de Derecho de la UNR. - Ex director de la Maestría en Derecho Privado de la Facultad de Derecho de la UNR.

- Director deI Departamento de Postgrado de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. - Investigador independiente deI CONICET. - Ex consejera docente deI Consejo Directivo de la Facultad de Derecho de la UNR.

- Consejero docente deI Consejo Superior de la UNR. - Miembro correspondiente de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Córdoba y de otras academias nacionales y extranjeras. - Ex Presidente de laAsociaciónArgentina de Derecho Internacional y de ECSAArgentina. - Autor de alrededor de setecientos trabajos que incluyen libras y artículos de publicación nacional y extranjera.

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I. IDEAS BÁSICAS 1. Los significados vinculados a la expresión "buena fe" son doble e intensamente diversos. Por un lado, se trata de distintos "objetos", más o menos relacionados. Según el Diccionario de la Lengua Espafiola, "buena fe" es "rectitud, honradez" y "Convicción en que se halla una persona de que hace o posee alguna cosa con derecho legítimo"; "a buena fe" expresa "Ciertamente, de seguro, sin duda"; "a la buena fe" indica "Con ingenuidad y sencillez, sin dolo o malicia" y "de buena fe" significa "Con verdad y sinceridad" (1). Por su parte, '(z la fe" expresa "Verdaderamente, ciertamente", se usa todavía en zonas rurales y la mayoría de las veces con admiración y extrafieza (2). En el terreno etimológico se dice que ''fe'' significa "confianza", "crédito", "buena fe ", "promesa, palabra dada" (3).

Otro de los grandes problemas de la expresión "buena fe" y las otras integrantes de su complejo significativo es la imprecisión de los contenidos de referencia dentro de los mismos "objetos". Como sucede con las remisiones valorativas en general, el contenido suele ser el resultado de una construcción socialmente compartida. En relativa correlación con las nociones de "jusnaturalismo", "positivismo" y "constructivismo", hay quienes creen en una buena fe "natural", o "positiva", o simplemente "construida" ante la imposibilidad de demostrar el acierto de la primera o la segunda posición. En general, la buena fe se desenvuelve en cierta tensión entre despliegues subjetivos y objetilJos, aunque para los usos jurídicos estos tienden a prevalecer. Obrar de buena fe es, por una parte, instalarse en la difícil relación entre la "bondad" y la "fe" que, en cuanto aI protagonista, suele llevar al predominio subjetivo de la "fe", pero en cuanto a los terceros se inclina más a la "bondad" de responder en alguna medida a la "objetividad" de las expectativas -la "fe"- de otro. A la inversa de lo que ocurre con el fraude, puede decirse que la buena fe se evidencia por cierta "normalidad" temporal, espacial o material en el desenvolvirniento de la conducta. Incluso es importante saber cuáles son los criterios, por ejempIo generales o sectoriales, a los que se ha de referir la "normalidad". Pese a esas dificultades, todo el Derecho se apoya, en alguna medida imprescindible, en cierta ''fe'', como lo indicanla necesidad de la "fe pública" y de lograr documentos "fide-dignos", es decir, dignos de fe (4). Creemos que, si bien la buena fe no

(1) REAL ACADEMIA ESPANOLA, "Diccionario de la Lengua Espafiola", 21". ed., Madrid, t. I, 1992, "fe", p. 956. (2) Id. (3) COROMINAS, JOAN, con la colaboración de PASCUAL, JosÉA., "Diccionario crítico etimológico castellano e hispánico", Madrid, Gredos, t. lI, 1980, "fe", p. 877. (4) Decía POUND que en una sociedad civilizada los hombres deben poder contar con que aquellos con quienes traten en el intercambio social actuarán de buena fe y que por lo tanto: a)

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cs radicalizable, puede ser más fácilmente la base deI régimen que la mala fe (5). El Derecho ha de rechazar la mala fe, pero no puede erradicarla totalmente. Como una especie de Rey Midas, el Derecho tiende a hacer básicamente de "buena fe" todo lo que dispone y de cierto modo suele ser aI fin un esfuerzo por construir algún clima de buena fe. Sin embargo él contiene la comprensión de que, incluso apoyándose en la respectiva presunción "iuris tanturn", no puede excluir la mala fe. Entre las principales cuestiones de buena fe que ha de encarar el Derecho se encuentran: a) la protección de la buena fe; b) el deber de buena fe y c) la presunción de buena fe. EI Derecho significa no sólo dirigir sino enderezar la vida y la buena fe es una expresión deI "recto vivir". Es cierto que quizás pueda decirse de la buena fe algo análogo a lo que Kant expresó respecto de la buena voluntad, cuando manifestó que "No hay nada en el mundo que sin limitación pueda ser tenido por bueno sino la buena voluntad", pero en los dos casos se trata aI fin de contenidos imprecisos que requieren un desarrollo donde comienzan grandes debates (6). Tal vez pueda sostenerse, análogamente a lo

cumplirán las expectativas razonables que sus pro mesas u otras conductas suyas han creado razonablemente; b) Llevarán a cabo las actividades que emprendan en una manera que esté de acuerdo con las expectativas que el sentimiento ético de la comunidad atribuye a esas actividades; c) Repondrán lo que adquieran por equivocación o en virtud de una situación no prevista o no plenamente intentada, por virtud de lo cuallucren a expensas de otra persona con algo que razonablemente no podrían haber esperado recibir bajo las circunstancias en que sucedieron los hechos (es posible c. ROSCOE POUND'S JuraI Postulates, -fuente "Social Control Through the L.aw" (the Powell Lectures) (HAMDEN, CONN: Archon, 1968) ps. 113-114-, http://www. CJt?d~y..com/htm~/poun~.htI? 23/1/2003-; RECASENS SICHES, LUls, "Panorama deI pensamiento Jundlco en el slglo XX , MeXlco, Porrúa, t. lI, 1963, p. 616; tarnbién POUND ROSCOE "lntroducción a I~ F!losofía deI Dere~h~", trad. FE~N~NDO. BARRANCOS.yVEDlA, Bs. As., TEA', 1972, ~s. 138 Y173 Y SS., aSlllllSmO ps. 104/5; Blbltoteca Jundlca Virtual, ReVlstaJurídica Boletín Mexicano de Derecho Comparado, "La interpretación de las leyes y las circunstancias deI caso. Una mirada estadounidense". MANUEL JosÉ RODRÍGUEZ PUERTO, http://www.juridicas.unam.mx/publica/ rev Iboletinl cont/94/art/art5.htm -23/1/2003-). . (5) Acerca de la buena fe pueden v. además, por ej., BORGA, ERNESTO EDUARDO (Dr.) "Buena fe" en "Enciclopedia Jurídica Omeba", t. lI, ps. 403 YSS.; AcuNA ANZORENA, ARTURO (Dr.) "B~ena fe en eÍ matrimonio", en "Enciclopedia ... " cit., t. lI, ps. 410 YSS.; PLARODRIGUEZ, AMÉRlCO (Dr.), "Principio de la buena fe", en "Enciclopedia ..." cit., Apéndice III, ps. 742 Y SS.; CHlAPPINI, JULlO O. "Buena fe procesal", en "Enciclopedia ... " cit., Apéndice V, ps. 18 Y sS.; BORGA, ERNESTO EDUARDO (Dr.) "Buen padr~ ~e fa~ilia", en "Enciclopedia ..." cit., t. lI, ps. 398 YSS.; SAINZ MORENO, P., "Buena fe (Derecho Admllllstrativo)", en "EnciclopediaJurídica Básica", Civitas, t. 1,1995, ps. 829/30; MIQUEL GONZALEZ ]. MA., "Bue~,a fe (Derecho Civil), en "Enciclopedia Jurídica Básica", t. I, ps. 831 Y ss; REZZÕNlCO: JUAN C~RLOS, Efecto expansivo de la buena fe" en "La Ley", t. 1991-C, ps. 516 Y ss. (nota a fallo C.N.~IV., S~a C, ~ebrero 13-990, "Frezzotti, José F., c. Pechersky, Leopoldo); Mozos, JosÉ LUls DE Los, La eXlgencla de la buena fe en el tráfico negociaI moderno", en BUERES, ALBERTO JESÚS KEM~LMAJER OE CARLUCCI, AÍDA (dir.), "Responsabilidad por danos en el terCeI' milenio. Homenaje aI profesor doctor ATILlO ANÍBALALTERINI", Bs. As., Abeledo-Perrot, 1997, ps. 879 Yss.; también GARDELLA, LORENzo A. (Dr.), "Principios generales deI derecho", en "Enciclopedia Jurídica Omeba", t. XXIII, ps. 128 Y sS.; BORDA, GUILLERMO A., "Tratado de Derecho Civil. Parte General", 12". ed., Bs. As., Abeledo-Perrot, 1999, ps. 23 Y SS.; MORELLO, AUGUSTO M., "Dinámica deI contrato. Enfoques", La PI.ata, Platense, 1085, ps. 17 Y ss. Un planteo relacionado con el tema, donde se utiliza la teoría tnalista deI mundo jurídico, puede v. en NICOLAU, NOEMÍ 1., "EI principio de confianza en el Derecho Civil actual";, en "J~ri~p~udenciaArgentina", t. 2?,0l-rn, ps. 1144 y ss. También es posible c. WlEAC!..'ER, FRANZ, EI pnnclplO general de la buena fe , trad. José L. Carro, Madrid, Civitas, 1986; WELLENHOFER-KiEIN, MARINA, "Treupflichten im Handels-, Gesellschafts- und Arbeitsrehct" en "Rabels Zeitschrift", 64 (2000), fasc. 3, ps. 564 Y ss. ' (6) KANT, "Cimentación para la metafísica de las costumbres", trad. CARLOS MARTÍN RAMÍREZ, 2". e~. en RLF, Buenos Aires, 1964, p. 65. Es posible v. además FERRATER MORA, JosÉ, "Diccionario de Fllosofía", 5". ed., Bs. As., Sudarnericana, t. I, 1965, "Buena voluntad", ps. 240/1; en cuanto a la

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expresado por el filósofo de Ktinigsberg respecto de la buena voluntad, que la buena fe no es buena por sus efectos, por su aptitud para alcanzar un fin propuesto, sino por la simple volición, es decir, en sí misma, pero a ese nivel se trata todavía de una buena voluntad y una buena fe relativamente "estériles" (7). La riqueza y la dificultad comienzan aI establecerse los contenidos. La buena fe resulta, a nuestro parecer, la referencia a que la conducta cumpla un mínimo valorativo, no necesariamente expresado en las normas, que subyace a éstas e incluso a menudo a los "repartos" y emerge en diversas oportunidades de la vida jurídica. Dado eI predominio de la objetividad, en el campo jurídico puede haber "buena" fe y actos "buenos" hechos con mala voluntad. A través de ese mínimo, la buena fe encuentra el camino hacia el comportamiento que los otras pueden esperar. 2. EI alcance significativo de la buena fe jurídica en sentido amplio es vasto. Un criterio para establecerla puede ser el propio desenvolvimiento de la vida deI sujeto de referencia. Por eso se la vincula con la consideración de los actos propios. A veces, en cambio, se la relaciona más con la ubicación social que han de tener los actos y entonces se larefiere ala exclusión delfmude alaley o los terceros (8). Cuando se la construye en relación con la posición de terceros se presenta como exclusión deI abuso del derecho .. En la medida que se la vincula con el cumplimiento de ciertas "Ieyes" se acerca más a la "lealtad" (9). En cuanto se la considera intersubjetivamente, la buena fe genera "con-fianza" (10). La buena fe no es sólo una referencia a lo exigible y a la presunción que puede reclamarse, sino un motivo básico para obtener protección. En el enfoque de la protección exigible por los demás se relaciona en alguna medida con la apariencia. Avanzando en eI sendero de la buena fe se encuentra la benevolencia. De acuerdo con los alcances que damos a la construcción deI objeto de la ciencia jurídica según la teoría trialista dei mundo jurídico, consideraremos la buena fe en sus despliegues jurístico-sociológicos, jurístico-nomzológicos Y jurístico-axiológicos (11).

buena fe kantiana puede c. por ej. "Filosofía moral de Kant vrs. Utilitarismo", BETANCOURT, MARÍA ELENA, http://www.economia.ufm.edu.gtlmpolanco/mebetancourt.htm (11 I 1 12003). En general en cuanto a la bondad de las acciones puede V. por ej. DEIGH, JOHN, "Ethics", enAuDl, ROBERT (ed.), "The Cambridge Dictionary of Philosophy", Cambridge University Press, reimp. 1997, ps. 244 Y ss. (7) KANT, op. cit., p. 66. (8) Pueden v. por ej. RIVERA, JULIO CÉSAR, "lnstituciones de Derecho Civil. Parte General", reimp., Bs. As., Abeledo-perrot, t. n, 1997, ps. 879 Y ss.; GHERSI, CARLOS ALBERTO Y COLAB., "Derecho Civil. Parte General", 2". ed., Bs. As., Astrea, 1999, ps. 546 Y SS.; RABINOVlCH-BERKMAN, RICARDO D., "Derecho civil. Parte general", Bs. As., Astrea, 2000, ps. 742 Y ss. Y 682 Y ss. (9) V. "Diccionario de la Lengua ... " cit., "Iealtad", cumplimiento de lo que exigen las leyes de la fidelidad y las deI honor y hombría de bien; legalidad, verdad, realidad (t. n, 1992, p. 1237). "Leal" indica, en una de sus acepciones, fidedigno, verídico y fiel, en el trato o en el desempeno de un oficio o cargo ("Diccionario de la Lengua ... " cit., t. lI, p. 1237). (10) En una de sus acepciones, "confiar" significa "Depositar en alguien, sin más seguridad que la buena fe y la opinión que de él se tiene, la hacienda, el secreto o cualquier otra cosa" ("Diccionario de la Lengua ... " cit., t. l, p. 538). (11) Acerca de la teoría trialista deI mundo jurídico, que construye el objeto jurídico como un conjunto de repartos de potencia e impotencia, captados por normas que los describen e integran y valorados, los repartos y las normas, por un complejo de valores que culmina en la justicia, pueden v. por ej. GOLDSCHMlDT, WERNER, "lntroducción filosófica aI Derecho", 6". ed., 5". reimp., Bs. As., Depalma, 1987; CIURO CALDANI, MIGUELANGEL, "Derechoy política", Bs. As., Depalma,

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3. Cada cultura significa un régimen de la buena fe y la medida en que recurre a ésta corresponde a su pretensión de consistencia (12). La buena fe es un espacio de contacto entre el Derecho y la Moral e incluso entre el Derecho y la Religión y el DerecllO y la Antropología Filosófica. Los sistemas morales y religiosos son grandes entramados de referencia para la buena fe. Aunque la palabra "testimonio" se vincula especialmente con la aseveración de una cosa, en el campo religioso suele significar no tanto palabra hablada como palabra de vida, una vida conforme a los Libras Sagrados (13). Cuando se avanza en la línea de la remisión a la buena fe puede traspasarse incluso la diferencia entre el dolo y el pecado (14). La consideración de la buena fe se vincula asimismo con la Antropología Filosófica. Depende en gran medida de lo que se estime "naturalezâ' buena o mala de los seres humanos.

marse que la buena fe occidental es, sobre todo en períodos como el actual, relativamente "débil". No obstante, y pese a que el "Reino" no es de este mundo y a que ~a cuestión es muy discutida, el cristianismo exige incluso la buen~ fe co.n ~os ,e~eml­ gos (17). Pese a que estemos en un clima de buena fe débil, la eXlgencla.l~ndlca de buena fe parece incrementarse. En otros sistemas jurídicos la .penetracIOn e?, la fe es mucho más intensa: el Derecho Musulmán tiene entre sus pIlares la profesIOn de fe y esta significa una obligación genérica fuerte de buena fe (18).

De acuerdo con la teoría general de las respuestas jurídicas y vitales, la vinculación deI Derecho, la Moral, la Religión y la Antropología Filosófica en el terreno de la buena fe, puede producirse en relaciones de coexistencia de respuestas independientes, dominación, integración, etc. (15). Esta depende de cuál sentido la califique en los alcances, si es posible elfraude, si pueden existir derivaciones a otros criterios de buena fe y si pueden plantearse resistencias a cri terias ajenos. Cuando hay coexistencia, las áreas pueden resolver los despliegues problemáticos en pie de igualdad; si hay dominación cada despliegue es resuelto a favor deI área dominante y cuando hay integración se buscan soluciones comunes. Los espacios dominantes enlas distintas sociedades suelen tener la posibilidad eXcluyente de calificar los alcances, abrir o cerrar posibilidades al fraude y a la derivación a otras cri terias de buena fe y rechazar la buena fe entendida por otros espacios. Aunque el capitalismo significa el debilitamiento de ciertos criterios de buena fe, supone también un régimen de "buena fe económica" (16). Tal vez pueda afir-

1976; "Estudios de Filosofía Jurídica y Filosofía Política", Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 1982/84; "Estudios Jusfilosóficos", Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 1986; "La conjetura deI funcionamiento de las normas jurídicas. Metodología Jurídica", Rosario, Fundación para las Investigaciones Jurídicas, 2000. Consideramos que la teoría trialista deI mundo jurídico satisface con amplitud la necesidad deI pensamiento complejo de la actualidad (es posible c. por ej. BOCCHI, GIANLUCA - CERUTI, MAURO (COMP.), "La sfida della complessità", traducciones de GlANLUCA BOCCHI Y MARÍA MAnDALENA ROCCI, 10 a . ed., Milán, Feltrinelli, 1997; CI\JRO CALDANI, MIGUELANGEL, "EI trialismo, filosofía jurídica de la complejidad pura", en "EI Derecho", t. 126, ps. 884 Y ss.). Es más, creemos que se trata de un tema que requiere a menu do importantes despliegues interdisciplinarios. (12) En relación con las dificultades comparativas en cuanto a la buena fe puede v. por ej. DAVID, RENÊ - JAUFFRET-SPINOSI, CAMILLE, "Les grands systemes de droit contemporains", 10 a • ed., París, Dalloz, 1992, párrafo 66, p. 69. (13) "Diccionario de la Lengua ..." cit., t. n, "testimonio", p. 1971; Culto y ética islâmicos; los cinco pilares, FRANCISCO DÍAZ DE OTAZU, Revista Arbil, http://www.catholic-church.org/russia-ive/ culto-etica-islam.htm (22/1/2003). (14) En cuanto a Derecho, Moral y buena fe puede v. por ej. PECES BARBA, GREGORIO, FERNÁNDEZ, EUSEBIO, ASIS, RAFAEL DE (con colab.), "Curso de Teoría deI Derecho", 2 a • ed., Madrid, Pons, 2000, p.81. (15) Es posible v. nuestros "Aportes para una teoría de las respuestas jurídicas", Rosario, Consejo de Investigaciones de la UNR, 1976, esp. ps. 59 y sS.; también "Veintidós anos después: la Teoría de las Respuestas Jurídicas y Vitales y la problemática bioética en la postmodernidad", en "Bioética y Bioderecho", N° 3, ps. 83 Y ss. (16) EI propósito deI actual Foro Económico Mundial de Davos es "construir contlanza" (cabe c. por ej. Yahoo! Noticias. Espana, http://es.news.yahoo.com/030122/4/2gxns. htmleleconomista.com.mx -251 112003-; http://www.economista.com.mx/online4.nsfl Cal!) 1 ~8AOD55ECEOA6F9406256CB6006FF187?OpenDocument -2411/2002- ; Políticas.Río Negro on line, http://vvww.rionegro.com.ar/arch20030lfp23g01.html-2411/2003-).

Para com prender la buena fe puede ser relevante referirse también a !a noeión inversa de la "mala fe". Lo que expresamos respecto de la buena fe contnbuye a la comprensión de la mala fe.

11. LA BUENA FE EN LAS DIMENSIONES JURÍDICAS a) Dimensión sociológica 4. La problemática de la buena fe incluye un conjunto de cuestiones referidas a adjudicaciones de "potencia" e "impotencia", e.s deeir, de lo que fa:,orece al ser y en especial a la vida de quienes las reciben. RelacIOnar el c?mportamlento con la buena fe es favorecer y perjudicar a personas. Cuando se dlscut~ ace~ca de la buena fe se debate, aI fin, no sólo sobre cuestiones morales o normativas SlllO acerca deI beneficio o peljuicio a ciertos seres humanos. 5. En sentido estricto, la buena fe se desarrolla en la conducta que adjudica "poteneia" e "impotenciâ', es decir en la elección entre varias posibilidades, que supone la libertad de quien se conduce. Si no hay libertad, no puede haber buena fe, y uno de los grandes problemas deI Derecho es que aI fin la libertad no puede demostrarse. Las adjudicaciones que provienen de la conducta de seres humanos determinables son denominadas "repartos". Cuando se habla de conductas de buena fe, se hace referencia a repartas de potencia e impotencia. Una manera de atenuar l~ t~n­ sión de la buena fe como conducta consiste en que más que la buena fe subjetiva suele hacerse referencia a modelos objetivos de buena fe (19). Los repartas pueden desenvolverse en el marco de adjudicaciones que no provienen de la conducción humana, denominadas "distribuciones", en nuestro caso sobre todo por influencias humanas difusas. En una sociedad pued.e haber climas de buena o mala fe por tales proyecciones difusas deI comportarnlento humano, que superan la conducta, por ejemplo, por raíces religiosas o situaciones económi-

(17) En cuanto ai debate acerca de la relación entre "bonus civis" y "bonus vir" puede C. V. gr. GRANERIS, GIUSEPPE, "Contribución tomista a la tlIosofía deI derecho", trad. CELINA ANA URTORA MENDOZA, 2 a . ed., Bs. As., Eudeba, 1977, pS. 177/8. (18) Cabe c. por ej. ESTEVEZ BRASA, TERESA M., "Derecho Civil Musulmán", Bs. As:, ~epall1la, 19B1, ps. 65 Y ss.; pueden V. http://www.abc.se/-m9783/n/lsis.html(22/ 1/2003); ~lvmg Islam, Unos Conceptos Básicas deI Islam (dellibro: Luces sobre EI Islam, Ammudah AblatI), Una Breve Guía Ilustrada para entender el Islam, http://www.islam-guide.com/eslfrm-ch3-16-l.htm (2211/2003).

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(19) En cuanto ai debate acerca delalibertad y las concepciones morales, puedev. por eJ. DWORKIN, RONALD, "Los derechos en serio", trad. MARTA GUASTAVINO, Barcelona, ArieI, 1984, pS. 349 Y sS.

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cas 20 ). También es posible que la buena o la mala fe sean promovidas por adjudi~a~IO~es ~e la ~aturaleza o el azar, que forman asimismo parte deI ámbito de las dlstnbucIOnes , v. gr. por grandes conmociones naturales que refuerzan la solidarid~d o generan Ia gu~rra de todos contra todos. Hay sociedades que, por tales causas a]enas a la con_ducClón humana, están más orientadas a la "verdad", ai respeto de la palabra empenada, etc.; otras que están en situaciones opuestas.

La buena fe contribuye a la audiencia, que es característica decisiva en la clasificación de las formas de los repartos. Para que la audiencia procesal o negociaI sea realmente tal ha de ser de buena fe. En profundidad, se escucha a quien se cree que habla de buena fe. La consideración de la buena fe es un despliegue relevante en la recomposición de los hechos en el proceso, principalmente en las declaraciones de las partes. Es importante saber cómo se llegan a establecer las pautas de buena fe de una sociedad. En los últimos tiempos los requerimientos respecto de la buena fe en la forma de los repartos han hecho importantes avances.

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., 6. Según sefialamos, obrar de buena fe es repartir potencia e impotencia. Tamblen hay repartos en los que se abre juicio respecto de la buena fe. Esto sucede con la atribución o la imposición de buena fe, con las presunciones o el requerirniento de prueba ai .respecto y con las consecuencias que se atribuye a la buena fe. Dada la gran.amphtud de marcos en los que se puede obrar de buena fe, su ámbito coincide parclalmente con roles especificas como el dei "buen padre de familia", el "buen contratante", el "buen comerciante", etc. La referencia a la buena fe adquiere gran importancia en la "profesión" (21). S~gún hemos sefialado, la buena fe beneficia moral y jurídicamente a quienes la practican, per~ e~ ~tros aspectos los grava y beneficia a quienes la reciben. Exigir b~ena fe es atnb~l~' lmpotencia ai que debe cumplirla y potencia a quien ha de recibIrla. La presuncIOn de buena fe beneficia al sujeto que la recibe y grava a quien de?e presumiria. La ne~esidad de probarla grava al que debe hacerlo y beneficia a q~llenes p~ed.en requenr la prueba. También importa saber en qué medida benefi~l~n o per]~~I~an las consecuencias atribuidas a la buena fe. A la luz de tales benefICIOS y pel"]UlCIOs se comprenden mej or los de bates so bre estos temas. Atribuir buena fe y las consecuencias respectivas no quiere decir que ella exista realmente.

. . La.s "potencias" e "imp~te~cias"relacionadas con la buena fe suelen ser muy sigmflcatIvas. Cuando se ~er]UdICa a otro no cumpliendo con una buena fe debida, pueden ganarse potenClas, pero suele surgir la impotencia deI deber de indemnizarlo. ~ veces, la fuerza de la buena fe influye en la determinación de sus consecuenClas; en otros casos son las consecuencias las que inducen a tomar criterio res?ecto de la .buena ~e. La gravedad de las consecuencias dei matrimonio nulo puede lmpulsar a ]erarqmzar la b~ena fe de l?~ cónyuges. Situaciones sociales tensas pued.en promover que, con mIras a estabIhzar nuevas condiciones, se reste importanCla a l~ buena fe o ai título de ~a ~osesión y en su lugar, por ejemplo, se jerarquicen las m~]o~as efectuadas. El creClmwnto de la protección de la buena fe puede llegar a prescmdIr d~ ~lla, con:o ~ucede cuando desde el resguardo de la apariencia se !lega a.l,a abstraccIOn camblar~a. Segúr:,de ~ierto ~odo ya sefialamos, la amplia proyecCIOn de la buena fe permIte tamblen dIferenCIaria en distintos campos: contractual de consumo, laboral, familiar, etc. (22). ' . La buena fe puede intervenir en laforma, es decir el camino en que se llega aI corruen~o de l~s repartos, por ejemplo en el proceso y en la negociación. Una de las manifesta clOnes Importantes de la buena fe es la que se desarrolla en el marco procesal.

(2~) Las cree~,cias, los id.eales yIas actitudes son partes integrantes deI Derecho (es posible ;l~~~~REsr, GUlDO, Ideais, bellejs, attltl.ldes, and the law", Siracusa, Nueva York, Syracuse University (21) Puede v. WEBER, MAX, "La ética protestante y el espíritu deI capitalismo" trad LUIS LEGAZ LACAMBRA, 2". ed., Barcelona, Península, 1973, esp. ps. 109 y ss.; HUSSON LÉoN "Nouvel'les e'tlldes sur la , . ·'d' "P.' ' , . pefoisee J~ll lql.le, ans, Dalloz, 1974, ps. 273 Y ss. También es posible c. lmestros "Estvd lOS de Filosofia ... " Clts., t. 11. '.' (22) .~n c~ant.o a la b:len~ fe en los contratos puede c. por ej. GANDOLFI, GIUSEPPE "Studi di ' DlIltto Pllvato , Milano, Gmffre, 1994, ps. 348 Y ss.

La buena fe se relaciona de modo estrecho con los móviles de la conducta. Muchas veces se presume que estos la realizan. Con miras al tratamiento de la buena fe tienen gran papel las razones alegadas, aunque los alegatos aI respecto no siempre sean aI fin convincentes. La buena fe en este marco deI discurso es uno de los temas que ha desarrollado la filosofía de los últimos tiempos (23). Una cuestión relevante es la relación entre la buena fe y el "título" (24). EI destino de un reparto y su seguimiento dependen en gran medida de la buena fe que se le adjudique en las razones sociales. EI juicio respecto de la fe de los reparti dores no es idéntico aI juicio acerca deI valor deI reparto. Suele repetirse que de buenas intenciones está empedrado el camino deI infierno. La buena fe tiene "efectos multiplicadores" y los climas en que ella se instala influyen en la interpretación que cada actor de los casos hace de los móviles de los comportarnientos sucesivos de los demás (25). EI establecimiento de un clima de buena fe ayuda a poner fin a los conflictos, de lo contrario estos tienden a mantenerse e incrementarse (26) . En la toma de decisiones es relevante evaluar la conveniencia deI obrar de buena fe y los comportamientos respecto de ésta. Un tema significativo es el análisis económico dei costo de la mala fe. También es relevante establecer si ai fin es o no "conveniente" obrar de buena fe. Quienes deseen que se desarrolle la buena fe deben obrar para que la gente se persuada de que es no sólo debido sino conveniente que ésta ocurra. 7. La buena fe promueve los acuerdos de los interesados, es decir los repartos

"autónomos" que realizan el valor cooperación; en cambio en general limita la imposición a través de la cual se producen los repartos "autoritarios", en los que se

(23) Es posible v. por ej. ABBAGNANO, NICOlA, "Storia della Filosofia", t. IV; "La filosofía contemporánea", 1, de GrovANNI FORNERo, con la colaboración de LUIGI UNTINI YFRANCO RESTAINO, reimpresión, 1991, 2, de GIOVANNI FORNERo, FRANCO RESTAINO y DARIO ANTISERI, Turín, UTET, 1994. Pueden c. asimismo, por ej., nuestro estudio "Panorama trialista de la Filosofía en la postmodernidad", en "Boletín deI Centro de Investigaciones ... " cit., N° 19, ps. 9 Y ss.; "La ética deI discurso como ética de la responsabilidad", DORANDO J. MICHELINI, http://biblioteca.bib. unrc.edu.ar / completos / corredor / CORREDEF/PANEL/MICHELIN.HTM (25/1/2003). (24) Cabe c. v. gr. JEMOLO, ARTURO CARLO, "Gli Occhiali deI Giurista", Padua, Cedam, 1970, ps. 402 Y ss. (25) En relación con la influencia de la hostilidad y la amistosidad es posible v. ENTELMAN, REMO F., "Teoría de conflictos", Barcelona, Gedisa, 2002, p. 184. (26) 'l\simismo, destacamos la necesidad de que toda decisión de la Corte sea cumplida por las partes involucradas en la causa de que se trate de manera oportuna y de buena fe, a fin de garantizar la integridad y la buena marcha deI proceso en cuestión." (Intervención deI embajador Manuel Tello, representante permanente de México ante las Naciones Unidas, durante la consideración deI tema 13 deI Programa de la Asamblea General: "Informe de la Corte Internacional de Justicia" , (Plenario), 53 Período de Sesiones de laAsamblea General de Naciones Unidas, 27 de octubre de 1998, http://www.un.int/mexico/cij-98.htm -25/l/2003).

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ASPECTOS FILOSÓFICOS DE LA BUENA FE

MIGUEL ANGEL OURO CALDANI

satisface e~ ;ralor poder. La mala fe es uno de los grandes resortes deI o er pero tamblen puede serlo el requerimiento de buena fe para adu - p dd loculto, ciencia de lo s . t C d c enarse e a con1 1" , sUJe os. orno to as las áreas de contactos deI Derecho con la M I aRe 19IOn, la definición de la buena fe puede ser una vía para el autoritaris mo. ora y d I Maquiave~o, uno de los grandes pensadores deI poder, afirmaba que "un sefí.or e 10mbr~s, SI es prudente, no puede ni debe observar la fe prometida cuando ta observanCla en su perjuicio y se han extinguido las razones que se le ron prometer (27). Agrega~a el ilustre florentino "Si todos los hombres fueran buenos, este prec~p~o no lo sena; pero como son malvados y no observarán su fe conti go, tampoco tu tlenes por qué observar la tuya con elIos" (28). -

r~dunda

hicie~

" C~ando se reconoce la buena fe en la realización deI poder éste s c . t autorzdad". e onVIer e en 8. La bu~~a fe. ~uede estar presente en las dos maneras de ordenarse un ré imen, la plamflcacIOn gubernamental y la ejemplaridad D . t d ,g. men es una Id " d l b . e Cler o mo o, un reglo:, enacwn. e a uenafe, sea ésta establecida por el plan de gobierno . d' dcond qué criterios realizando el valor . ' eJemp an a , esenvuelta segun la marcha de modelos . mwntos, con satisfacción deI valor solidaridad. No es sin t" y, segUIsabiduría jurídica romana, se invoca desde hace ndlca ded buena fe a través deI "vivir honestamente" y el "n o d anar _ a nadw xlge.n~IaJuUna manera e asegurar el control de la "buena" fe es la "confesión". .

~~~~~id~~ ~Upl~~~: g?bler~a?dY

g~biernan,

e~1 ~a

pre~

tant:~::p~l::, ea~oyan.d~se

reali~:!~~~:{~~~~~r~~~opr:~np~~ ~~fr~dgll·.emnete de ~ohesión social.

Contribuye a la ' n, pelO a su vez ayuda a que e r' el valorativo, el orden sea pacificación. En cuanto a ~c.lsIOnes repartldoras, la buena fe significa el respeto a ciertas "reglas de juego" d 1 reglmen. La buena fe excluye la transgresión. En cambio el clima de desco f e .d

~l ~ ~or despli~gue

l~ t~~~u~~

;~~~:F~: 7::;~::::;;;~~~:"'~~:~~~~::t:c~~~:~~~ci~t:~:::;:~a~:~ ;~:~;~:~

:e~~~L:a(bOUuS~~~:f~~~~I!~~=~:;:~~~~sp~~;:e~~~~r~;~~~~~Syi~~~~~;~:d~~:~da~~~~~

. ena e sue e contnbUIr a relacio 1" orden universal, o sea con el "cosmos" L n~r ~ re~lmen con lo que ~e considera el deI caos. . a m a e promueve en cambIO el desarrolIo

nec:;a~~~s~e~~~~~~sn~:, ::~:~~r:~~;:sIel~=t~~:~~ci~n::u~~ buena fe tienen límites quicos, políticos yeconómicos.

.

No es viable generalizar la creencia en 1 b

os casos estos son psí-

f .

~oe::~~:~' Sin cierta presunción y cierto ~es~;r~~IOed:a~Pbo~:;~ ;: !e:~;:~;r~: los c~~~;,ap~~~;~!~::;;~;;~~:~~n ~a finali~ad subjetiva de los protagonistas de tiva que se atribuye a los aconteciJe~~~~.e~O~e~t;i~a~l.sd'asdegu'b~ objeo JeIta.finalidad lva es una cate-

(27)

"ElP'

.

"

"

MACHIAVELLI, NICCOLà (MAQUIAVELO)

goría "pantónoma", referida a la totalidad de los casos en que se presenta (pan= todo; nomos= ley que gobierna) Y sólo la podemos apreciar mediante fraccionamientos productores de certeza, cabe reconocer que la buena fe, que pretende recortar los despliegues de la finalidad objetiva para que respondan a las expectativas, es una construcción que da certeza. La buena fe es en la circunstancia, no es la misma en una gran ciudad que en una aldea, pero aquí una vez más el Derecho vive la tensión de relacionar la circunstancia con cierta generalidad (29). b) Dimensión normológica 11. La teoría trialista, construida con el propósito de mostrar aI Derecho en su plena pertenencia a la vida social, concibe a las normas como captaciones de repartos proyectados. que los describen y los integran. En la construcción trialista la tensión entre la realidad problemática Y su conducción no está sólo en las normas; aparece en éstas como consecuencia de la tensión social de los repartos. Las normas están unidas a los repartos que describen e integran en una pretensión de verdad "integrada" que es, aI propio tiempo, un requerimiento de buena fe.

Las categorías de fidelidad, es decir de correspondencia de las normas con los contenidos de la voluntad de sus autores; exactitud, o sea de cumplimiento de lo que se afirma que sucederá en lo que acontece Y adecuación, es decir, correspondencia entre los conceptos empleados y los propósitos de los autores y las necesidades sociales, son sendas para la apreciación de la buena fe normo-sociológica . 12. La buena fe puede aparecer en distintas partes de la estructura de los juicios que captan los repartos, es decir las normas. Puede ser parte de la captación de la realidad que debe estar presente para que las normas funcionen, es decir, estar en las características positivas de los antecedentes, cuando se resuelve qué se debe hacer en los casos de buena fe, por ejemplo, en mate ria matrimonial. puede figurar en la captación de la realidad que no debe estar presente para que la norma funcione, o sea en las características negativas de los antecedentes, v. gr. excluyendo el fraude. Asimismo puede estar en la captación de los despliegues positivos de la reglamentación, es decir, en las características positivas de la consecuencia jurídica, cuando se establece que se debe obrar de buena fe, por ejemplo, evitando la reticencia. Por último, puede ser parte de la captación de los despliegues negativos de la reglamentación, o sea, hallarse en las características negativas de la consecuencia jurídica, excluyendo soluciones que signifiquen ausencia de buena fe, v. gr., cuando se pro-

duce un abuso deI derecho. Las ricas posibilidades estructurales así planteadas muestran la permanente vinculación deI Derecho con la buena fe. 13. La buena fe puede ser UH soporte relevante en el paso de la abstracción de las normas generales, referidas a casos futuros, a la concreción de las normas individuales, que atienden a casos pasados. En estas circunstanciascomo en todos los "caminos" deI Derecho puede optarse por vías de buena o mala fe. La buena fe se aprecia, aI fin, en el caso concreto. 14. Uno de los despliegues importantes de la buena fe es el de la vocación de construir debidamente Y cumplir las fuentes formales, evitando de este modo la

,.

Juan G. de Luaces, 6". ed., Madrid Aguilm: 196:1~IPleI ,en El Pnnclpe. Escritos Políticos", trad. (28) Id., p. 154. "" ps. 153/4.

13

(29) V. JEMOLO, op. cit., p. 400.

14

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MIGUEl ANGEl CIURO CALDANI

ASPECTOS FILOSÓFICOS DE LA BUENA FE

tentación a hacerlas meros Uespectáculos" (30) P d d ' . . ue e eClrse mcluso que hay aI r t uf d ' esp.ec o, uentes fraudulentas", encaminadas a enganar sean I b ' e a ora as por los partIculares o los gobiernos.

pensada como una "norma en blanco" para la introducción de nuevos pensamientos jurídicos (33). A su vez, la buena fe puede servir como contenido básico para la aceptación y la elaboración de normas. En principio, una norma de mala fe debe ser rechazada, produciendo una "carencia axiológica" (34). EI recurso a la analogía y a los principios generales deI Derecho es de cierta manera expresión de buena fe.

Uno. de los caminos de la buena fe ha de ser el que lleva a laformalización d establendo en la realidad social. Por el contrario, a menudo el poder de formali:~~ es u7 fsen~ero p~ra el curso de ~a mala fe. Para equilibrarla se pone especial cuidado en e unClOnamlento de las clausulas predispuestas. . Una man~ra de afirmar formalmente la buena fe es la udocumentació "T de. ImportanCla en esa misma línea son la solemnidad y la registración E~' em~s m lelntbo de la buen.a fe ~egistral se incrementa cuando se debilitan las P~Sib~~id~~~~ d e a uena fe SOCial dIfusa. Un desplie~~e .importante de la ~uena fe es el que ha de desarrollarse en las fllen~es d~ CO!1?Clmzento, o sea la doctnna, para que ésta no sea ideología I el objeto Jundlco.

que ocu te

. 15. Para que los repartos proyectados captados en las normas sean re a t hzados es neces~rio .que ésta~/uncionen a través de tareas, a veces impr~c~no~i~~:~ y ~n otros ?asos accldentales, que forman un complejo compuesto por el . . nlle.~to, la ln!erpl:etación, la determinación, la elaboración, la argU1nentació:~~:o~~~ caclOn y la sznteslS. Todo el funcionamiento está signado por grandes t .' p ciales princi al I enSlOnes so.' p mente entre os autores de las normatividades de cu o funcionamlento se trata y los encargados deI funcionamiento (v. gr. los J'ueces y~O d . . tradores). s a mmlSCada una de esas tareas requiere cierto desenvolvimiento de la buena f b todo para que el encargado deI funcionamiento no sustituya ocultamente ~~t~~ f?~zando, v. gr., el reconocimiento, la interpretación la determinación I I b CI?n o la aplicación. EI trialismo requiere la buena deI encargado d~l ~ e a. oramlhento para que respete la auténtica voluntad deI autor y, cuando se apartU~ClO~a­ l o aga expresa y fundadamente. e e e a,

=í

ie

. , Una de las manifestaciones básicas de la buena fe funcional es la lealtad d ll1terprete aI encargado deI funcionamiento más allá de la inte . , el te pensada c d' . ' nClOn concretamen. orno ~e 10, en el fm perseguido. La exigencia de buena fe es ._

~~:~~~~~~~I:~~~:~t~3~~~~~:~~t~~i~aadl~nb~:~:n;!~:~ad:~~~:~r:~~~~~fte~:~Jz~-

e pnnclplOs o de "estándares" a desarrollar (32) En general la bue f senIl os , n a e sue e ser .

(30) Cabe c. nuestro artículo "Las fuentes de las norm" " . recho", Universidad Nacional de Rosario 4/6 232 as, en..ReVls~a de la Facultad de Deps. D.103 y ss.). ' , ps. y ss. (tamblen en Zeus", 6/IXIl983, t. 32, (31) Los principios, incluso el de buena fe obran " ." optimización, cuyo cumplimiento re uiere a Sl ' como manda~os (requerimientos) de optimización puede v. por ej. ALEXY R!ERT "SisteI m vez.bu:~a te (~n r:I~Cl~n con los mandatos de ca", trad. de MANUEL ATIENZA en "D~xa" No' 5 (1g 88)a Jundlco, pnnClplOS Jurídicos yrazón prácti.' ' ,. ,ps. 139 Y ss.). (32) Es poslble c. nuestra ponencia sobre "EI func' . indeterminados en la teoría trialista deI mund . ., lO~amlento de los conceptos jurídicos Metodología Jurídica "La Aplicación deI Derec~dun~lto en:l?o Co.~gres? I?ternacional de Problemas de los Conceptos Jurídicas IndetelIDin!ctOl ,,~:dn:lill.s~raclOn Pu~lIca y la Justicia: logía Jurídica e Instituto Nacional de Adm' . t. . .osp' s?C!aclOn InternacIOnal de Metodo. b IilIS raClOn ublIca de Espafi . M d "d 2 . a, ali, O y 21 de sepnem re de 2001); v. CARBONNIER JEAN "FleXl'bl d' ." · . . " e 4" .ed J , 1979 . En cuanto a Ia dISCUSlOn de las nociones de "standard" " . rolt, .." . , Pans,L.G . D.. y pnnclplO y la buena fe, cabe c. por ej. Standard

Uno de los problemas graves de la aplicación de las normas es el reconocimiento fáctico de la buena fe. Tal vez esto influya en que se produzcan presunciones aI respecto. Una de las maneras de aproximarse a la realidad suele ser el recurso a la buena fe testimonial reforzado por el juramento (35). Dado que el funcionamiento normativo de nuestros días se desenvuelve de modo creciente a través de principios y menos con referencia a precisiones textuales, incluso en el terreno de la interpretación, el principio de buena fe aumenta su significación. Cada teoría deI funcionamiento de las normas es una solución aI problema de la buena fe. La propuesta exegética desconfía de la buena fe deI juez y por eso resguarda los intereses deI grupo dominante que ha hecho las normas a través de la referencia aI silogismo judicial. La teoría pura deI Derecho confía mucho más en la "buena fe" deI juez y por eso le encomienda, a través de la elección en un marco de posibilidades interpretativas y de sucesivas "habilitaciones" la preservación de los intereses deI grupo dominante que ha hecho las normas. En la jurisprudencia comparada, es relevante senalar que los tribunales alemanes han hecho importante uso de la buena fe y de otras fórmulas generales para moderar las soluciones disvaliosas que los cambios históricos hacían surgir de las disposiciones especiales (36). La buena fe llega a veces a apartarse significativamente deI rigor en el funcionamiento de las normas y en el procedimiento, con gran incremento deI papel de los encargados de solucionar los casos, como sucede cuando se resuelve "a verdad sabida y buena fe guardada". EI funcionamiento de las normas es frecuentemente conjetural y la buena fe, sea que se trate de la proyección directa o de la buena fe "vicaria" de al menos atenerse a los propios actos, contribuye a que la conjetura sea más fácil. 16. El concepto de "buena fe" y sus conceptos afines tienen fuerte carácter "institucional", de carga valorativa y limitada disponibilidad "negociaI". Son recursos técnicos cuya "construcción" ha de efectuarse teniendo en cuenta, como lo reclamaría la escuela de la libre investigación científica de François Gény, datos reales, históricos, ideales y racionales (37). De cierto modo el de buena fe es un concepto "constitutivo" en el sentido que aunque sepamos que los seres humanos no siempre tenemos la buena fe que se nos asigna, nos basamos en ese punto de partida.

and Sources, Farewell to the Exclusivity of the Sources Triad in lnternational Law?, Eibe Riedel, http://www.ejil.org/journaIIV012/N02/ art3-02.html (23/1/2003). (33) Puedc v. por ej. ESSER, JOSEF, "Principio y norma en la elaboración jurisprudencial deI Derecho Privado", Barcelona, Bosch, 1961, ps. 83, 123 Y 282 Y ss. (34) WERNER GOLDSCHMIDT expresa "carencia dikelógica". (35) La buena fe es uno de los pilares frecuentes de la argumentación. (36) Es posible v. DAVID, JAUFFRET, SPINOSI, op. cit., párrafo 92, ps. 95/6; asimismo HECK, PHILIPP, "EI problema de la creación deI Derecho", trad. MANUEL ENTENZA, Barcelona, Ariel, 1961, p. 60 Y los testimonios de Kantorowiczy Rümelin recogidos en RECASENS SICHES, op. cit., t. I, 1963, ps. 104 y 273. (37) GÉNY, F., "Science et Technique en droit privé positif", París, Sirey.

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MIGUEl ANGEL OURO CALDANI

La ?reservación de. la buena fe alcanza fuertes expresiones en el rechazo de la ~~l~d'lb~htadb' que culmma e~ el repudio deI dolo, y en la marginación de la antijurilCl a . .a I uena fe se relaClOna con la inocencia . Una de las 1'nSt't . 1 uClOnes apoyamente en la fe es el "fideicomiso". La "fe" b uena otorga caractenstlcas ' . d as espeCla . I e~pecla es a los acto.s de beneficencia. EI Estado, institucionalidad suprema d I ' e re glmen, suele ser el titular de la definición y la asignación de la buena fe. . , S~gún y~ hemos senalado, de acuerdo con la teoría general de las res /testas y vztales cabe que la fi]' ación de la buena fe puede p ro d UClfse P.' en jundzcas I' d . considerar . re aClOnes e coexzstencza de respuestas independientes domz'nacz'o'n . t ., et (38) E d ., " zn egrao:on c. d . ~t~ epe.rrde.de qmenla califique en los alcances, si es posible elfraude si pue derzvaczones a otros criterios de buena fe y SI' puede n p Iantearse 're. t en ' eXlstlr. .. sz.s enczas ~ cntenos ~Jenos. Cuando hay coexistencia, todos pueden tener los roros desphe?ues en de igualdad; si hay dominación cada problema es resuefto a avor de qmen d~mma y cuando hay integración se buscan soluciones comunes Lo~ ~ec:ores dommantes ~n una sociedad suelen tener la posibilidad exclu ente d~ los alcances, abnr o cerrar posibilidades al fraude y a la a otros cntenos de buena fe y rechazar la buena fe entendida por otros sectores. '

~le

ca~lfl~ar

derivació~

En ~~~nto aI concepto de relación jurídica, un tema especial de im ortancia es la condlclOn ?e los de buena fe. En el terreno de las contrac:ua~es la ~,onslderaclOn ~e la b~,ena fe ha avanzado; en algunos ámbitos de las obli?a~lOnes extraconvenclOnales ha retrocedido en virtud de la responsabilidad b jetiva. o -

~~I"Ceros

obligacio~eS

17. En la construcción trialista el ordenamiento normativo es la captación I' 'ca deI orden de repartas. Si se considera que las relaciones verti cales que lo tuy~? suelen ser .des~~rolladas a través de requerimientos ("mandatos") de o timien la reahzaclOn de ciertas normatividades superiores (incluso ::l~,,;erte que e~, ordenamiento se desenvuelve mediante vinculaciones que deben . ~ buena fe , ya que uno de los criterios para apreciar la optimización es el su b )etlVo (39).

zacl~~

co:s~~­ prin~PiOS)

El ordenamiento realiza el valor coherencia y la buena fe es en est va un ., d d' h ' , a perspec t'1b' a exrr~slOn e l~ o valor. Obrar con coherencia sueI e ser una exigencia de la uen~ f e; a mc~here?cla es indicio de mala fe. La coherencia encaminada a valores supenores es ai moma y la buena fe es un instrumento de ésta.

Aunque el ordenamiento se apoya habitualmente en la presunción deI conocinICnlto general, la fuerza de la buena fe subjetiva puede llegar a limitar los alcances d e ta supuesto.

1 .

c) Dimensión axiológica

dik~t~~i~~ t:o~i~~~!~~ ~~!~â~c:e~~~~~;~~~~d~0;~:2~~~tp~~ye~eCrcíal'0,denlominl~r

zaClOn de diversos va I ores. Aunque no se tome partido por la objetividadn de a alos reava1-

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lares, como lo hizo el fundador deI trialismo, sino por una posición "constructivista", es posible apreciar que cuando se requiere buena fe se exige que las personas se encaminen hacia ciertas pautas de justicia, verdad, amor, santidad, etc. (41). Además la buena fe en sí es generadora de valores. Puede pensarse así, por ejempIo, no sólo en una buena fe de justicia y de belleza, sino en una justicia y una belleza de la buena fe (justicia como virtud, belleza angelical). A menudo la buena fe encauza la utilidad. La buena fe suei e significar cierta continuidad axiológica. Sin embargo, vale recordar que existen, v. gr., líneas de tensión entre la buena fe de justicia y la realización de la verdad, como lo expresa el parecer platónico de las "hermosas mentiras" que hacen bien a los hombres. El gran griego, respecto de cuyas opiniones es aI fin ubicable todo el desarrollo de la filosofía, llegó a decir "Será pues lícito el ejercicio de la mentira a los gobernantes de la ciudad, quienes podrán utilizaria para enganar a los enemigos o a los ciudadanos, en beneficio de la ciudad misma; nadie más podrá emplear la mentira" (42). Es relevante saber cuál es el origen de la frecuente presunción de buena fe que debe poseer todo ser humano. En tal sentido, quizás pueda hacerse referencia a cierto valor que se asigna aI hombre como tal, a alguna construcción deI valor "humanidad"(el deber ser deI ser deI hombre). 19. En cuanto a los caminos para el pensamiento de la justicia, es decir, las "clases de justicia", la buena fe plante a una importante línea de debate acerca de si se relaciona especialmente con la justicia "conmutativa" (con "contraprestación") o debe ser "espontánea" (sin contraprestación). iRa de ser la buena fe condicionada a la reciprocidad, o se debe desarrollar unilateralmente? La buena fe avanza cuando gana espacio la justicia general, que se refiere aI bien común Ycaracteriza con sus requerimientos aI núcleo deI Derecho Público. Es un sendero para la consideración de la equidad (43). 20. La justicia suele ser pensada como una categoría "pantónoma", es decir, referida a la totalidad de los casos en que puede realizarse. Como esta plenitud no es alcanzable, porque no somos ni omniscientes ni omnipotentes, está sujeta a la necesidad de "fraccionamientos" que la recortan cuando no es posible conocer o hacer más y realizan la seguridad jurídica. La buena fe es aI menos una línea de avance en la justicia pera, sea como asignación de calidad humana básica, como deber o como presunción, limita las posibilidades de tomar en cuenta otras despliegues, por ejemplo en cuanto cHie la atención aI futuro ateniéndose aI pasado de los actos propios y encauza las consecuencias de los actos, produciendo así seguridad. Por otra parte, su indefinición puede significar un sendero a la inseguridad.

La restricción de la consideración de otros despliegues de la justicia significa sacrificio; la buena fe exige sacrificio. De cierto modo, la buena fe produce un clima de "confianza", que se relaciona con la atención a la pantonomía de la justicia. Es relevante reconocer la fuerza expansiva que, tarnbién en lo axiológico, posee la buena fe. Si bien en el Derecho el material estimativo principal de la justicia son las adjudicaciones de potencia e impotencia Y no las virtudes y los vicias, la buena fe es una muestra deI avance de las consideraciones de virtud, aI menos de virtud intelectual,

(38) Es nuestros ''Aportes para una teoría ..."Cl·t·., "Vie'mt'd' - d espues ' " Jt. (39) P posible dv. ' 1 os anos ue e c. por eJ. Pontificia Universidad Católica de Chile IEUC "L . I :.: cd ' .httIr ' IIwww.ec , a vmcu .aClOn eI I eglslador ' . a los derechos fundam entales"' EDGARDO BARANDIARAN 11 pu bI lcaclOneslDoc.TrabajolDT 200.pdf (2211/2003) E 'bI , . . . onomla.puc.c (40) Cabe c O' . G " . .' S pOSl e v. ALEXY, op. Clt. 1958. . P I eJ. OLDSCHMDT,WERNER, LaClenCla de la justicia (Dikelogía)", Madrid,Aguilar, .

(41) En eI camino de la buena fe respecto de la verdad se hana la sinceridad. (42) PLATÓN, "República', trad. ANTONIO CAMARERO, Bs. As., Eudeba, 1963, 389 b, c, p. 193. (43) ESSER, op. cit., ps. 76, 80 Yss. Y282.

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MIGUEL ANGEL CIURO CALDANI

ASPECTOS FILOSÓFICOS DE LA BUENA FE

aunque no sea estrictamente moral, en el cam o ·ur'd· . obre con buena fe por virtud moral de adh .~ J 11 ICO. No se eXIge que la gente . d. eSlOn a valor en sí· I· VoI rtu mtelectual de comprender la referenda aI valor ' smo p.or a sIm pIe fmes. Esta no excluye, obviamente, que la virtud ' aunque se l~ reahce por otros realizadón de la buena fe. moral sea la meJor senda para la

j ar el tú y el nosotros (47). Incluso es posible que se desenvuelva más el propio "yo". La presunción de la buena fe es uno de los derechos humanos más defendidos. prin-

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La buena fe se instala también en la roble

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la economía, uno de los espadas import~ntes d~~~I~~asa defl~laedtlca de los n~gocios y de e nuestro tIempo (44). 21. Como todas las cuestiones relacionadas conl·

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s~go el problema de establecer los contenidos deI va~JU~:cla, la bue~afe lleva conClón objetivista, pueden tener lugar grande d. . oro I no se sostIene una posisalvar aI convenir una construcción b'. s bIS cuI SlOnes al respecto, que es factible (~. d aSlca so re acuaI desarrollar I I tI) ICO ikelógico. En general creemos qu f f. . e p anteo ciensico de justicia con el conte~ido que wer~:~ ~ ~~ actor~o c.ons.trUlr un principio bála objetividad: adjudicar a cada individuo la es~er:~h~Idt mdlcaba co~ referencia a desarrolle plenamente , para que se conVI· er t a en persona. e hbertad necesana para que se La cultura romana vinculaba el conte·d 1· . justida con la buena fe cuando la reco ~I o re atIvamente mdeterminado de la d~r a cada uno lo suyo. La propia constr~~~~~~~:~s~a voluntad firmey perpetua de ~Ido de lo justo contiene una referencia a la b Iana para determmar un conteIgnorancia (45). Confudo decía que no sabía có:~a fe, asegurada por el velo de la buena fe. La moral china brinda especial J. erarqUla , selPuede arreglar un hombre sin a a buena fe. .. . 22. Si se considera la legitimidad de los repartidores se ú mo propuesto, adquieren superioridad los g n el pnnClplO suprepropios interesados y, en cierta medida 1 que se apoyan en l~ .autonomía de los dad no sólo científica y técnica sino m;r~s que .se pueden remItIr a una superioriLa autonomía alcanza un punto de estabilid:J~~:~~: se denomi~a "aristocráticos". y el c.omportamiento de los otros (46). En al un ~ de la confIanz~ ~nla J?~abra la arzstocracia de la buena fe Puede ? a medIda, hay una legltlmaClOn por reparto mejor. . presumuse que quien obra de buena fe hará un . En relación con la buena fe nace la responsabilidad . Cla. La buena fe es un "reto" mo 1 . 'do por su presenCIa o su ausenra y Jun ICO que merece "re t " L ' "d. .. que spues a. "llenado". a falta de e Justlcla ha de ser b uena fe puede ser entendida como un "va CIO De acuerdo con el principio de justicia de ef . tienen en algún grado el derecho y el deb . d 1 r b erenCla, todos los seres humanos uena legitimidad para recibir potencias. QUie~ ti:n~ b uenafe. La buen.a fe brinda cierta para fe puede mvocar..un título ,. quedse le dé un "buen trato". Aunque l.d a I ea d e buena fe pued mentos e la conducta, aI fin todo hombre tie . . e remItlrse a los se le adjudique derta buena fe. ne mereclmlento por necesidad a que La buena fe es en principio una p t . 1 .. dad de la vida; enriquecelaJ.erarquía da enCla eglt~mada por la expansión de la cali1 e nuestra eXlstenda A tra ' d li 1 ' os entre las personas son más profund os. En 1a b uena fe se . pueden ves desarrollar e e a os Vlncume-

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(44) Puede v. por ej. PHILlPPE LE TORNE "L E· e el Siglo XXI", trad. RAMÚN A. ABARCA FERN:~EZ ah~C~ los Negocios y de la Administración en (l61l / 2003). ' p. www.ucsm.edu.pe/rabarcaf/enasOl.htm C .. . (45! C. por ej. RAWLS,]OHN, "ATheOlyofJustice" 10a . UmversIty Press, 19S0, v. gr. ps. 136 y ss. ,.Imp., ambndge, Massachusetts, Harvard (46) VAriel, COING,1961, HELMUT "Fundamentos de F·lI oso f'la dei Derecho", trad. JUAN MANUEL MAURI, Barcelona, pS.'157/S.

cipalmente en mate ria penal. Como la audiencia. exigencia formal para que los repartos sean justos, se desarrolia mejor cuando hay cierta buena fe, ésta se convierte en un requerimiento de la justicia de la forma de los repartos. A su vez, todo reparto ha de tener una fundamentación real o al menos posible, incluso por parte de sus repartidores, y la fundamentación se nutre con la buena fe. A través de ésta puede aumentar la fuerza de convicción que se logra en la sociedad. Una fundamentadón considerada de mala fe se debilita. 23. El principio supremo de justicia propuesto requiere que los hombres seamos tomados como fines y no como medios, es decir, que el régimen sea humanista. La mediatización de los seres humanos es, en cambio, totalitarismo. La buena fe contribuye a que los hombres seamos considerados fines, o sea, a que se realice el humanismo. Por el contrario, la mala fe es un intento de mediatizadón que significa totalitarismo. Como el humanismo exige atender a la unicidad, la igualdad y la comunidad de todos los hombres, la buena fe puede ser pensada en todos estos sentidos. La comunidad es un requerimiento de buena fe, la igualdad la hace semejante para todos y la unicidad diversiflca las exigencias. Por ejemplo: no debe ser la misma la buena fe familiar que la societaria o la contractual. Si bien Kant pudo pensar que todo lo que se dice debe ser verdadero pero no es un deber decir toda la verdad, la circunstancia aseguratoria da, por ejemplo, especial sentido de mala fe a la reticencia (48). Un régimen justo ha de proteger al individuo contra todas las amenazas. La presunción y el requerimiento de buena fe contribuyen a la protección interindividual. La primera limita al régimen, la segunda corresponde a su avance. Uno de los cometidos principales que suelen atribuirse al régimen es la protección de la buena fe en la mayor medida de las posibilidades, incluso frente a las influencias humanas difusas deI dano producido por otros individuos de buena fe. Los grados en que el Estado debe proteger la buena fe, la propiedad, etc. marcan una de las grandes líneas de debate de la jusfilosofía. Las diversas orientaciones suelen dar distintos sentidos a la justicia respecto de la buena fe. El individualismo la invoca más para proteger al individuo contra el régimen, el socialismo sobre todo para amparar aI individuo contra los demás e incluso "lo demás".

lII. LA BUENA FE EN EL COMPLEJO DE LAS RAMAS JURÍDICAS 24. La buena fe es una cuestión presente en todas las ramas jurídicas. Su problemática se encuentra, por ejemplo, en el tratamiento de la sociedad aparente; en

(47) Es posible v. nuestro artículo "Comprensión dei 'complejo personal' a través de los pronombres personales", en "Boletín dei Centro de lnvestigaciones de Filosofía Jurídica y Filosofía Social", N°. 14, ps. 13 Yss . (4S) FISCHER, KUNO, "Vida de Kant", en KANT; "Crítica de la razón pura", trad. JosÉ DEL PEROIO, 4". ed., Bs. As., Sopena, t. I, 1952, p. 25. Es posible v. inscobadfaith.com, information, "Bad faith in insurance coverage disputes and the public nature ofinsurance -Understandingthe recovelytools available to policyholders", EUGENE R. ANDERSON, BENNETT ELLENBOGEN, JAMES J. FOURNIER AND JORDAN S. STANZLER, http:// inscobadfaith.com/information/bad faith coverage disputes/l.html (23/1/2003).

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MIGUEL ANGEL CIURO CALDANI ASPECTOS FILOSÓFICOS DE LA BUENA FE

el desenvolvimiento de la vida contract I' I . do; en la adquisici6n de buena fe- en laua , en. ,a conslderaci6n deI pago indebiciones laborales' en la presunci6~ d . poses~on; en el matrimonio; en las rela' e InocenCIa penal' en la pr " d b na f e a d mininistrativa (también a favor d I d . . ' esunCIOn e uey la apreciaci6n de la prueba etc Cuand e ~ mlr;:strado); en el derecho a litigar especialmente grave el Dere~ho penall o t~ Tle rantaI?iento de la buena fe es IPI ci6n y en los delitos contra la fe p 'bl' °U lca, p~r eJemplo, en la defraudau lca. n tema dIgno de cO'd " · me d Ida en que la buena fe deb t nSI eraCIOn es la · e enerse en cuenta según el . " d lspositivo o el de la oficialidad en e s t . pnnCIpIO procesal "iura novit curia". , e caso Invocando, por ejemplo, la regIa La Teoría General deI Derecho debe ocuP arse d I , mento común a lo jurídico, sino en el des lie ue d e ~ bu~na ~e ~o solo c?mo elesu despliegue referido al plexo de las ram~s d~l De;el~h~fa!catlVo deI conJu?to. En tante tarea para reconocer el comple'j'o de I b fi d e co:r~sponde una lmpora uena e e un reglmen (49).

IV.

HORIZONTE DE HISTORIA DEL DERECHO

25. Las diferencias entre las etapas históricas se muestr ., maneras de desenvolver la buena fe (50). La Edad M d' an tamble~ en l~s aI respecto, incluso con alcances de he ' .e la tuvo una alta eXlgenCIa ti:I 0 amplio, en la que se incluyen las ;~lsdmo~san~ldad. La modern~dad en senbl6 aI fin a la buena fe con rasgos más '~h~~a:d~~ na y Conte~1!,o~'anea, conci~na parte, en la Reforma, se desenvolvi61a im os, p~ro taI?b.len Intensos. Por tIda a una moralidad revelada y a la bondad Jeo~tanCla SUbjetIva de la fe, remique otra, se debilitaron las referencias a una m al d o b se hac~ l;'l0r fe pera, por cas (51). Uno de los grandes baluartes de ~~ e as~~ metafIslcas y ontol6gipensamiento rousseauniano. AI reclama f p.resuncIOn de la buena fe fue el cés fortaleció el requerimiento de bue:a ~:t~:~:d, el}e.~,a revolucionario frandenominada "postmodernidad" es t' . d ev~ ela ac.tual, que suele ser cha", pera a su vez incrementa l~s reu: l~mpo e la desconfIanza" y la "sospecio contractual (52). q enmlentos de buena fe, v. gr., en el espa-

. La actitud respecto de la buena fe se vincula al . vltales. En tanto el optimismo predomin t I f~ CO? las grandes posiciones ción de buena fe, el relativo pesimism danl e en a mdo e~mdad aliment61a presuno e a posmo ermdad la debilita.

(49) Es posible c. nuestras "Leccion d D .' Docencia", N0. 32, ps. 33/76. es e eona General deI Derecho", en "lnvestigación y (50) Puede v. "L'uso della locuzione 'bona fides' n . . .' . . ~el valore vincolante degli accordi contrattuali" Wo el gl~l1St~ romanl classici per la valutazione ndaIDATCZAK2.pdf (24/1/2003). ' JCIECH AJCZAK, http://WWW.ulg.ac.be/vinitor/ (51) Cabe c. por ei. Reformadores Com M ,ARTIN LUTER?, http://www.sinmancha.com/ lutero OOl.htm (23/1/2003)' el que b ' MATEO-SECO. , u s c a encuentra. com, HIstoria y Religión, LUTERO, LUCAS E htt :/ I~.encuentra.comlincludes/docu ento h ? _ ESTUDIOS. fJlosofía-historia-letras, Otono 1987 R . .ldDoc_:;; 32&IdS c=399 (23/1/2003); Lutero, Spinoza y Bayle, Lutero y el humanis~oOD~LFO VAZQm;,Z, EI proceso de la religión en unam.mx/ANUIES/itam/estudio/estudiol0/sec 9 ~ o~~~~~nte, http://www. hemerodigital. CALVINO, es factible c. por ei. social canal co B' . f' m 1/2003). En cuanto a las ideas de biografia/religionteologial calvino.htm '(23r;rl2lg~;~ las, CALVINO, http://www.canalsocial.com/ (~2) ~ueden v. nuestros "Estudios de Historia 'del D' " . InvestlgaclOnesJurídicas, 2000; también "Lec " . ele~ho, Rosano, Fundación para las sario, Fundación para las Investigaciones Jur~~c:~~ f;9~~~ona de la Filosofía deI Derecho", Ro-

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V. HORIZONTE DE DERECHO COMPARADO 26. En el múltiple legado básico de Occidente, la referencia a la buena fe tiene diversas raíces, incluso religiosas judeocristianas, públicas griegas y de comunidad germánica, pero especialmente se nutre de la tradición conceptual deI Derecho Romano (53).

Refiriéndonos por ejemplo al ámbito contractual y en general obligacional, cabe sefialar que el art. 1134 deI Código Civil francés dispone que las convenciones deben ejecutarse de buena fe. El Código Civil alemán dice en su art. 157 que los contratos deben interpretarse como lo requiera la buena fe considerando las costumbres comerciales (54). En su art. 3°, el Código Civil suizo puntualiza que se presume la buena fe cuando la ley hace depender de eIla el nacimiento o los efectos de un derecho. Sin embargo, aclara que nadie puede invocarla si ella es incompatible con la atención que las circunstancias permitían exigirle (55). El Código Civil italiano establece en el art. 1176 que en el cumplimiento el deudor debe usar la diligencia de un buen padre de familia. Asimismo, en el cumplimiento de las obligaciones inherentes al ejercicio de una actividad prafesionalla diligencia debe evaluarse con atención ala naturaleza de la actividad ejercitada. Conforme al art. 1366, el contrato debe ser interpretado según la buena fe; el art. 1375 dispone que también debe ser ejecutado de buena fe. Según la reforma de 1968, el art. 1198 deI C6digo Civil argentino dice que los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verasímilmente las partes entendieran o pudieran entender, o brando con cuidado y previsión (56).

(53) No obstante, cabe recordar con RODOLFO VON lHERlNG que en el Derecho Romano antiguo quien ha sido enganado debe soportar las consecuencias, HeI hombre sabe cuál es su derecho, sabe lo que quiere, no se le engana nunca. No comete descuidos en sus propias acciones, y por consiguiente menos en las de otros: jus civile vigilantibus scriptum est" (IHERlNG, RUDOLPH VON, "EI Espíritu deI Derecho Romano", trad. ENRIQUE PRÍNCIPE SATORRES, Comares, Granada, 1998, Libro n, Primera Parte, Título lI, Capítulo m, Sección 5", párrafo XLI, p. 510). En cuanto a las acciones de buena fe en el Derecho Romano puede v. por ej. PETIT, EUGENE, "Tratado elemental de Derecho Romano", trad. JosÉ FERRÁNDEZ GONZÁLEZ, Bs. As., Albatros, 1954, ps. 912 Y sS. (54) V. también art. 242. SueI e aclararse que aunque la buena fe (Treu und Glaube) es originariamente un concepto moral ideal en la práctica equivale a su proyección consuetudinaria (QUlNTANO RIPOLLES, A. en colaboración con JOHANNA HEILPERN DE QUlNTANO, "Diccionario de Derecho Comparado", I Alemán-Espanol, Madrid, Revista de Derecho Privado, 1951, p. 521). (55) EI art. 25 deI Código de las Obligaciones dispone que el error no puede ser invocado contra la buena fe. La parte en error debe observar el contrato en el sentido que eUa lo entendió cu ando la otra parte se declara dispu esta a eUo. (56) Sobre la expansión de la referencia a la buena fe en la teOlia deI contrato y la interpretación conforme a la buena fe-probidad en el proyecto de nuevo Código Civil argentino, cabe C. por ej. "EI proyecto de código civil de 1998: perspectiva y prospectiva", ATILIO ANÍBAL ALTERINI, http://www.alterini.org/toaaal.htm (24/1/2003). En cuanto a la jurisplUdencia y la doctrina nacionales y extranjeras relacionadas con la buena fe pueden v. por ei.: "Digesto Jurídico", La Ley, Derecho Civil. Parte General. Família. Sucesiones, t. I, pS. 155 Yss; 2, Derecho Civil. Parte General. Familia. Sucesiones, t. I, pS. 135 YsS.; 3, Derecho Civil. Parte General. Familia. Sucesiones, t. I, ps. 219 Yss.; "JurisplUdencia Argentina", Repertorio General 2001, pS. 212 Y sS.; t,2002-III, pS. 257 Y sS. Y468 Y sS.; http://www.estudio jhonicatto.com.ar I corralito/inflacion 2002/LA VOTOALTERINI.htm (11 I 1/2003); Legibus. com.ar, http://www.estudiojbonicatto.com.ar/corralito/inflacion2002/LAVOTOVEDIA.htm (11/1/2003); SCBA Ac, 47151 - 3/8/1993, http://www.estudiojbonicatto.com.ar/corralito/ ini1acion_BsAsl Ac_4715L930803.htm (25/1/2003); XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, ComisiónN°1, http://jornadas-civil-unr.ucaderecho.org.ar/xvii jornadas.htm (1l/1l-2003); EFT, Equipo Federal deI Trabajo, "De nuevo sobre el principio general de la buena fe y la doctrina de los actos propios", MARCELO J. LÓPEz MESA, http://www.eft.com.ar/doctrina/temas_ponenciasl

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La Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de Mercaderías acoge en cierta medida el deber de buena fe. En el art. 7.1 establece que en la interpretación deI tratado se tendrá en cuenta la necesidad de asegurar la observancia de la buena fe en el comercio internacional (57). Los Principias Unidroit sobre los contratos comerciales internacionales dan amplia recepción a la obligación de buena fe, en especial en el artículo 1.7 (58). Las partes deben actuar con buena fe y lealtad negociaI y no pueden excluir ni limitar este deber (59). La buena fe es una presencia generalizada en la conciencia jurídica universal. Como ejemplo, cabe seiíalar que la Declaración Americana de los Derechos y Deberes deI Hombre, la primera fuente internacional mencionada entre las que poseen jerarquía constitucional en nuestro país por el art. 75 inc. 22 de la Constitución Nacional, dice en el primer párrafo de su Preámbulo (art. 10 de la Declaración Universal de Derechos Humanos): "Todos los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos y, dotados como están por naturaleza de razón y conciencia, deben conducirse fraternalmente los unos con los otros". El art. 26 de la Declaración establece que se presume que todo acusado es inocente, hasta que se pruebe que es culpable (art. 11 de la Declaración UniversaL). En el mundo actual, donde parece estar formándose un Estado planetario en etapa hobbesiana de monopolizacióndel poder, hay una vacancia de la "universaliclad" de la buena fe, que es monopolizada por la Potencia dominante (60).

jorn/larioja/actos-propios.htm (2511/2003); La Semana Jurídica Lexis Nexis Chile http:// WI"lW.lasemanajuridica.cl/LaSemanaluridica/1266/ article-27270.html (11/1/2003); "La buena fe en la formación y determinación deI contenido deI contrato: la oferta y la promesa aI público", EDUARDO CORRAL GARCÍA, ht1;p://www.udl.es/deptl dpriv/law/ corral.doc (1611/2003); Sentencia T075/2002, Bogotá, Sala Séptima de Revisión de la Corte Constitucional, http://bib.minjusticia. gov.co/jurisprudencia/CorteConstitucional/2002/Tutela/t-075-02.htm (25/1/2003); BADELL, GRAU & DE GRAZIA, Ley sobre Simplificación de U'ámites Administrativos, http://www.badellgrau.com/ opisimplLhtml (25/1/2003). Acerca de la buena fe y la lexmercatoria, cabe c. vgr. OSMAN, FILALI, "Les Principes Géneraux de la Lex Mercatoria. Contribution à I'étude d'un ordre juridique anational", París, L. G. D. J., 1992; "Garantías Independientes, Lex Mercatoria y Coacción Extraestatal", CRISTIÁN GIMÉNEZ CORTE, http://www.congresoaadi.com.ar/docs/AADI%20%20Ponencia%201.doc (16/1/2003). En relación con la buena fe y la deuda externa, puede v. por ej. Declaración sobre la ilegitimidad de la deuda externa, http://www.calz.org/noticias/ declaraciondeuda.htm (11/1/2003). (57) En cuanto al papel de la buena fe en la Convención y los debates en su elaboración, puede v. por ej. La Convención de las Naciones Unidas sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderías: su incorporación al orden jurídico argentino, Pace University School of Law, ALEJANDRO M. GARRO, http://www.cisg.law.pace.edu/cisg/biblio/sumgarro.htrnl (16/1/2003). (58) Puede v. por ej. http://www.unidroit.org/spanish/principles/fulltextl06-chapterl.pdf (16-1-2003); también v. gr. El capítulo uno de los principios deI UNIDROIT: "Disposiciones Generales", HERNANY VEYTIA, http://WI''lW.bibliojuridica.org/libros/1/138/5.pdf (23/1/2003). (59) En cuanto a la buena fe en eI anteproyecto de Código Europeo de los Contratos es posible v. por ej. RUFFINI GANDOLFI, MARIA LETIZIA, "Problemes d'unification du droit en Europe et le Code européen des contrats", en "Revue internationale de droit comparé", ano 54, N°. 4, esp. p. 195; también "EI anteproyecto de código europeo de contratos de la academia de Pavia", JosÉ LUIS DE Los Mozos, http://www.unirioja.es/dptos/dd/civillCCPavia.htmI(24/1/2003). Es posibJe c. por otra parte v. gr. Centro di studi e ricerche di diritto comparato e straniero, diretto daMo J. Bonell, Ole Lando, PrincipIes of European Contract Law and Unidroit PrincipIes: Similarities, Differences and Perspectives, http://w3.uniromal.itlidc/centro/publications/49Iando.pdf (24/1/2003). (60) Cabe C. por ej. "The good faith principIe in contract Iaw and the precontractual duty to discolose: comparative analysis of new differences in legal cultures", ALBERTO M. Musy, http:// www.icer.itldocs/wp2000/MusyI92000.pdf (25/1/2003).

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ASPECTOS FILOS0FICOS DE LA BUENA FE

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VI. HORIZONTE POLÍTICO GENERAL

. n neral también en una dimen27. Es relevante desarroll~r ~l honzonte ?Ol ,1 ~co g~a realidad político-sociológica . I" t ormolog1ca y otra axlO oglCa. sión SOclO oglca, o ra n d' t 'a como oposición que consisten en , . , esta por actos e coeXlS enCl ' I baslca esta compu . 'n que se desenvuelven en e comrepartos, y actos de coexisten~a ~orro ~g~:i~~~~r~partidora a la agregación deI compartir. La buena fe ~e pro~~cta .e~ó ei:a~a coexistencia se convíerte en convivencia a part~r (61). En la dl~ens:on axlOuI~lÍna en la 'usticia y la intervivencia que tiene su t~aves de lIa superLvlvbeune~: ~u~acdesde la supe~vivencia a la íntervivencia. Clma en e amor. a . . . das por requerimientos de dlSEl mundo pol~t~co ab~rca. dlversa~ r~7í~~~as~~~~ómica, utilidad; política cientítintos valores: P?~ltlca s~:tan~, ~l:;:~' ~líticajurídica (o Derecho), justicia; política fica, verdad; pohtlca artlstlca, e . ' P" 'tO a") amor etc A su vez existen ramas . . . d d' lítica amatona (o ero lC, " , . rehglOsa, santl a ,po d 1 desarrollo de los valores se constltuye relativamente generales, de m~ o. qu~ por e rma la política de seguridad y en relaf la política educacional; por su lmltaClO~ ~e o ltural En este despliegue se puede tlca ción con el conjunto se presenta la po ld cu 11 d~ buena te' buena fe sanitaria, . drama es marco de un esarro o . d ui advertIr que ca a , . " d' ca religiosa educacional, de segurida ,c económica, científica, artlstlca, Jun 1 , ' tural, etc.

_. t tes deI reclamo de buena fe (61) En el campo Iiterario, una de.l~s expresiones mas Impor an contractual es "EI Mercader de Venecm .