Monografía-Derecho Comercial Ii - Certificado de Depósito y Warrant [PDF]

Zitiervorschau

Facultad de Derecho y Ciencias Políticas

Trabajo Monográfico DERECHO COMERCIAL II CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y WARRANT

Estudiantes: ● ● ● ●

ALVÁN MUÑÓZ, Danae. ÁLVAREZ HERNÁNDEZ, Ytza. PAREDES VENEGAS, Margarita. SANTANA AHUANARI, Cessy Flor P.

Asignatura: Derecho Comercial II

Ciclo: VIII.

Docente: Dr. Johnny Anllelo Rios Noriega.

Iquitos – Perú 2021.

DEDICATORIA A todos aquellos que luchan día a día por salir adelante.

AGRADECIMIENTO

A Dios:

Agradecer a Dios, por permitir que nos encontremos vivos en este tiempo de pandemia.

Al docente:

Porque a pesar de las dificultades, sigue brindándonos su tiempo y conocimientos, con el fin de que sigamos creciendo en una carrera tan prestigiosa e importante, como lo es el Derecho.

INDICE: INTRODUCCIÓN .............................................................................................................. 5 CAPÍTULO I ..................................................................................................................... 7 EL CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y EL WARRANT .................................................. 7 I.I DEFINICIONES ........................................................................................................ 7 CERTIFICADO DE DEPÓSITO: ............................................................................... 7 WARRANT: ............................................................................................................... 7 I.II EVOLUCIÓN HISTÓRICA ....................................................................................... 8 I.III CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y WARRANT....................................................... 8 I.IV PROPÓSITO ........................................................................................................ 10 I.V SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS. ........................................................................ 10 I.VI CARACTERÍSTICAS............................................................................................ 10 CARACTERÍSTICAS DE LOS CERTIFICADOS DE DEPÓSITO: ......................... 10 CARACTERÍSTICAS DEL WARRANT: .................................................................. 11 CLASIFICACIÓN DE LOS WARRANTS: ............................................................... 11 CLASIFICACIÓN DE LOS CERTIFICADOS DE DEPÓSITOS: ............................ 13 CAPITULO II ................................................................................................................... 14 EL CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y EL WARRANT EN LA LEY DE TÍTULOS VALORES ....................................................................................................................... 14 Artículo 224.- Empresas autorizadas a emitir y contenido ........................................ 14 Artículo 225.- Almacén de Campo y Warrant Insumo-Producto................................ 19 Artículo 226.- Formularios oficiales. ........................................................................... 22 Artículo 227.- Valor de las mercaderías. .................................................................... 24 Artículo 228.- Mercadería no sujeta a almacenamiento. ........................................... 24 Artículo 229.- Responsabilidad del almacén. ............................................................. 26 Artículo 230.- Derecho a inspección de mercaderías. ............................................... 29 Artículo 231.- Forma de transmisión y sus efectos. ................................................... 29 Artículo 232.- Información del endoso del Warrant.................................................... 32 Articulo 233.- Derechos que representa el Warrant y su ejecución. ......................... 35 Artículo 234.- Prelación de acreencias....................................................................... 38 Artículo 235.- Pago parcial del crédito. ...................................................................... 42 Artículo 236.- Pago anticipado del Warrant. .............................................................. 44 Artículo 237.- Liberación de mercaderías. ................................................................. 46 Artículo 238.- Ejecución sin protesto. ......................................................................... 47 Artículo 239.- Venta de mercaderías por el Almacén. ............................................... 49 CONCLUSIONES .......................................................................................................... 51 BILIOGRAFÍA ................................................................................................................. 52

INTRODUCCIÓN El siguiente trabajo monográfico corresponde a una investigación acerca del Certificado de Depósito y Warrant, desarrollado por la Ley de Títulos Valores en su Sección Sexta. Ambos considerados títulos valores expedidos única y exclusivamente por un almacén general de depósitos como consecuencia del recibo de mercaderías y productos de depósitos. Estos almacenes, en atención a la Ley Nº 27702 deben estar constituidos como sociedades anónimas súper vigiladas consideradas como establecimientos públicos destinados a la custodia temporal de mercaderías. El Certificado de Depósito es un documento que representa el derecho de propiedad sobre la mercadería y el warrant es un derecho de garantía sobre la mercadería almacenada. Si nos remitimos a la LTV, en su artículo 224 hace una precisión sobre las empresas autorizadas a emitir y nos menciona algunas descripciones. A manera de ejemplo, señala que las sociedades anónimas constituidas como “almacén general de depósito” están facultadas a emitir el certificado de depósito y warrant a la orden del depositante contra el recibo de mercaderías o productos de depósito expresando en uno y otro documento, y que para ello se debe recurrir ciertos requisitos. Nuestra ley permite la constitución de sociedades anónimas cuyo objeto es prestar servicios de almacenamiento, guarda y custodia de bienes, así como servicios complementarios vinculados a ese objeto social, con emisión de títulos valores en representación al derecho de propiedad y también de garantía prendaria en relación a los bienes almacenados. Mismas sociedades que se denominan almacenes generales de depósitos y están sujetas al control y supervisión de la Superintendencia de Banca y Seguros quien autoriza su constitución y funcionamiento fijándose un capital social mínimo para estas que están sujetos a un reajuste trimestral. Según la Ley General del Sistema Financiero, estos almacenes generales de depósito son empresas de servicios complementarios y conexos a la actividad de intermediación financiera y de banca múltiple.

Por eso los almacenes generales de depósito pueden emitir A LA ORDEN DEL DEPOSITANTE, el certificado de depósito y el warrant, contra recepción en depósito regular de los bienes y mercaderías descritas en ambos documentos. Ambos títulos valores tienen el MISMO CONTENIDO FORMAL. Se diferencian solo en su denominación, mientras uno dice “certificado de depósito” el otro es “warrant”. Sin embargo, cada uno tiene una representación de derechos diferentes en relación a la misma mercadería. El certificado de depósito representa el derecho de propiedad sobre la mercadería señalada, el warrant representa el derecho real de garantía prendaria sobre la misma, siendo el depositante en ambos casos su beneficiario, y puede realizar actos disposición y gravamen sobre los bienes de su propiedad mediante el simple endoso de dichos documentos en forma conjunta a uno o más endosatarios y en oportunidades distintas en esa atención. Según estudios efectuados acerca de los almacenes generales de depósito y los warrants, había sido en Venecia donde existieron las primeras bodegas o depósitos de mercaderías que expedían certificados o comprobantes que servían para transferirlos en propiedad o para lograr créditos con garantía del bien depositado. Los banqueros de Lombardía concedían con frecuencia créditos con garantía de estos certificados de lo que se generalizó esa modalidad con la denominación de préstamo lombardo. En Francia, lo regula mediante la ordenanza 1664 y la 1684 denominada o conocida como ordenanza de Colbert. En Inglaterra en 1708 con el crecimiento marítimo de Liverpool, se crean los primeros almacenes que siguieron en Londres construyéndose en esa misma medida algunas características más de estos almacenes, trayendo grandes beneficios al comercio por facilitar el intercambio de mercaderías de depósito o almacenes, mediante certificados, generalizándose su uso en el mundo.

CAPÍTULO I EL CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y EL WARRANT I.I DEFINICIONES CERTIFICADO DE DEPÓSITO: El Certificado de Depósito es un valor materializado registrable, que representa mercancía e incorporan un derecho patrimonial, este puede circular a la orden y excepcionalmente nominativamente, transfiriendo al cesionario o adquiriente todos los derechos que represente.

Cabe señalar que “las cláusulas que

restrinjan o limiten su circulación o el hecho de no haber circulado, no afectan su calidad de título valor el cual puede estar o no en circulación”. El certificado de depósito es un título financiero emitido por una entidad financiera que ofrece una rentabilidad fija en el periodo de tiempo determinado. Constituye un título valor representativo de mercadería por excelencia, acredita la propiedad de las mercaderías o bienes depositados en el almacén que lo emite, asimismo confiere a su titular derechos crediticios, dominiales o patrimoniales y

de

participación

WARRANT: Contrato o instrumento financiero derivado que otorga al comprador el derecho, pero no la obligación, a adquirir en una fecha y a un precio determinado una o varias acciones de la sociedad emisora de la obligación. El Warrant es un título corporativo, que tiene similitudes con una opción de compra. Aporta a los tenedores de Warrants el derecho, aunque no la obligación de comprar acciones comunes de forma directa de una compañía a un precio fijo y a cierto plazo. El Warrant, como pasa con las opciones, le otorga al poseedor el que pueda realizar o no la transacción asociada como puede ser la compra o venta, y la

otra parte está obligada a efectuar la compra o la venta. El realizar la transacción es llamado ejercer el warrant.

I.II EVOLUCIÓN HISTÓRICA Los Certificados de Depósito aparecen regulados por primera vez el 27 de noviembre de 1918 en la Ley de Almacenes Generales de Depósito N° 2763, en aquellos años el gobierno fijaba las tarifas que se tenían que cobrar por depósito y otras operaciones conexas. Luego llega su reglamento sancionado por Decreto Supremo N° 85 de 20 de diciembre de 1963. Luego de veintitrés años es promulgado el Decreto Supremo Nro. 174 – 86 – EF del 22 de Mayo de 1986 sobre “La garantía prendaria que se constituye mediante endoso del warrant, podrá ser usada para garantizar el cumplimiento de cualquier obligación de crédito” la cual tuvo por finalidad, otorgar mayor seguridad al inversionista, bancario, comerciante y cualquier otra persona que hiciera este tipo de operación. Por esos meses se modifica el texto uniforme de los certificados de depósitos y del warrant que deberán utilizar los Almacenes

Generales

de

Depósito

mediante

Resolución

de

la

Superintendencia de Banca y Seguro Nro. 556 – 86 del 30 de Octubre de 1986. En los años 90 se inicia una confusión de conceptos con la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y la Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros - Ley Nº 26702 – la cual dispone que los certificados de depósitos representen depósitos dinerarios.

I.III CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y WARRANT

El Warrant es el título valor que otorga un derecho prendario mientras que el certificado de depósito otorga un poder jurídico sobre el bien, la propiedad. El Warrant tiende a ser accesorio, ya que no se puede prendar algo que no es de uno. Primero tengo la propiedad, luego tengo derecho reales de garantía, por lo tanto sino acredito la propiedad no podré prendar.

“Los almacenes generales de depósito expiden certificado de depósito por los efectos que reciben de esa calidad, y un warrant anexo que confiere un derecho de prenda sobre los mismos, de tal manera que el endoso de éste confiere sólo el derecho de prenda, mientras que el endoso del certificado produce la tradición de los efectos depositados, con el gravamen prendario a favor del tenedor del warrant. El tenedor del “Warrant” tiene acción ejecutiva contra el endosante si ha solicitado la venta de las mercaderías y ha presentado la demanda respectiva dentro de los plazos exigidos por la ley” Ejemplo: Pensemos que somos exportadores de algarrobos y le vendemos a un restaurante madrileño 5 toneladas del producto un día lunes, nuestra mercadería llega el martes pero resulta que tenemos nuestras tiendas abarrotadas y no podemos recibirla; buscamos entonces un lugar para almacenarla, acudimos a un almacén general de depósito y depositamos nuestras 5 toneladas de algarrobo, el almacén general de depósito nos expide un certificado de depósito con 5 warrant. Hecho el depósito, el miércoles por la mañana, se presenta el representante legal o el propietario del restaurante para finiquitar la transacción, para lo cual nosotros le endosamos el certificado y el warrant. El comprador deberá pagar, íntegramente, el precio de las 5 toneladas, la cuales se encuentran incorporadas en el certificado de depósito. Utilizando el mismo ejemplo, pongamos el caso que el restaurante madrileño solo se interesa por 2 toneladas y no por 5; entonces nosotros le entregamos tantos warrant como sean necesarios para cubrir las 2 toneladas, y buscaremos a otras tiendas para colocar lo restante. Colocadas las otras 3 toneladas, entregaremos el warrant restante; así una persona tendrá 2 cupones y la otra 3, teniendo en cuenta que cada cupón representa una tonelada de algarrobos. Cada una de las tiendas podrá presentarse en el almacén general de depósito, exhibiendo el warrant correspondiente, a rescatar los algarrobos depositados.

I.IV PROPÓSITO El certificado de depósito y el warrant se crean con el propósito de que el depositante pueda colocar su mercadería con diferentes personas; pero a diferencia del certificado, que entable una relación almacén – depositante, el warrant entabla una relación depositante / comprador o acreedor prendario.

I.V SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS. El Certificado de Depósito y el Warrant son títulos valores a la orden, se transfieren por endoso y tienen un grado de complementariedad. En algunos países el Certificado de Depósito y el Warrant se encuentran en su solo documento. Dentro de sus diferencias, el endoso del Certificado de Depósito separado del Warrant no requiere ser registrado ante el almacén general de depósito; mientras que el primer endoso del Warrant debe ser registrado tanto ante el indicado almacén como en el Certificado de Depósito respectivo que se hubiere emitido.

I.VI CARACTERÍSTICAS CARACTERÍSTICAS DE LOS CERTIFICADOS DE DEPÓSITO: 1. Acredita la propiedad de la mercadería o bienes almacenados. 2. Se complementa con el Warrant. 3. Es expreso, cierto y exigible. 4. Es un título valor a la orden y excepcionalmente nominativo. 5. Circula mediante la figura jurídica del Endoso y Cesión de Derechos. 6. La firma autógrafa es esencial, pudiendo usarse además otros medios de seguridad mecánicos o electrónicos. 7. Tiene un plazo de vencimiento. 8. Puede ser negociable en la bolsa de productos y no negociable. 9. Debe tener los requisitos formales esenciales prescritos en la ley.

10.

Pueden ser colocados por oferta pública o privada para venta o remate.

11.

Su emisión, aceptación, garantía, endoso, deterioro, extravió o

sustracción

genera

responsabilidades

personales,

reales,

solidarias,

cambiarias y contractuales. 12.

La emisión, transferencia, aceptación, perdida, deterioro, sustracción

genera obligaciones civiles, tributarias, contables, y registrables. 13.

Posee mérito ejecutivo y ejercicio de las acciones: causal y cambiaria.

CARACTERÍSTICAS DEL WARRANT: 1. Para inversores particulares: Los Warrants son productos derivados para inversores particulares ya desde su fácil contratación. 2. Emisores y subyacentes: Son varios los emisores y variedad de subyacentes como acciones nacionales o extranjeras, índices, cestas, tipos de cambio, materias primas, y demás, el inversor al contratar puede decidir y elegir emisor y subyacente. 3. La liquidez: En el mercado de Warrants está garantizada, al existir los llamados creadores de mercado encargados de aportar liquidez. 4. Duración: La duración es de entre 1 y 2 años 5. Apalancamiento: Permite potenciar al activo subyacente. 6. Rendimiento: Los tenedores pueden posicionarse al alza y a la baja para acceder a las ganancias y/o pérdidas ilimitadas.

I.VII CLASIFICACIÓN

CLASIFICACIÓN DE LOS WARRANTS: La principal clasificación distingue entre call warrants y put warrants: 1. Warrants de compra (call warrant): otorgan al titular el derecho a comprar el activo subyacente al precio de ejercicio. Si el precio del subyacente (precio de liquidación) es superior al de ejercicio, el contrato se liquidará por abono al titular de la diferencia resultante.

Anexo 1 obtenido de https://www.rankia.pe/informacion/warrants

2. Warrants de venta (put warrant): el titular adquiere el derecho a vender el activo subyacente al precio de ejercicio. Si el precio de liquidación es inferior al de ejercicio, el contrato se liquidará abonando al titular la diferencia resultante.

Anexo 2 obtenido de https://www.rankia.pe/informacion/warrants

CLASIFICACIÓN DE LOS CERTIFICADOS DE DEPÓSITOS: a) Simples: cuando se entrega u ordena el depósito de mercadería sea por el titular de estas o por un tercero (juez, arbitro o acreedor). b) Financiera: cuando una entidad financiera o bancaria entrega u ordena el depósito de mercadería sea en garantía, embargo o secuestro. c) Aduanas: cuando el almacén general de aduanas conserva, retiene, revisa y reconoce la mercadería mientras se pagan los tributos aduaneros (derechos arancelarios, Antidumping, Compensatorios etc.) y se nacionaliza la mercadería.

CAPITULO II EL CERTIFICADO DE DEPÓSITO Y EL WARRANT EN LA LEY DE TÍTULOS VALORES La parte referente al certificado de depósito y warrant se encuentra regulada en nuestra vigente LTV, en los artículos del 224 al 239.

Artículo 224.- Empresas autorizadas a emitir y contenido 224.1 Las sociedades anónimas constituidas como almacén general de depósito, están facultadas a emitir el Certificado de Depósito y el Warrant a la orden del depositante, contra el recibo de mercaderías y productos en depósito, expresando en uno y otro documento: a) La denominación del respectivo título y número que le corresponde tanto al Certificado de Depósito como al Warrant correspondiente, en caso de emitirse ambos títulos; b) El lugar y fecha de emisión; c) El nombre, el número del documento oficial de identidad y domicilio del depositante; d) El nombre y domicilio del almacén general de depósito; e) La clase y especie de las mercaderías depositadas, señalando su cantidad, peso, calidad y estado de conservación, marca de los bultos y toda otra indicación que sirva para identificarlas, indicando, de ser el caso, si se tratan de bienes perecibles; f) La indicación del valor patrimonial de las mercaderías y el criterio utilizado en dicha valorización; g) Modalidad del depósito con indicación del lugar donde se encuentren los bienes depositados, pudiendo encontrarse en sus propios almacenes o en el de terceros, inclusive en locales de propiedad del propio depositante; h) El monto del seguro que debe ser contratado por lo menos contra incendio, señalando la denominación y domicilio del asegurador. El almacén general de depósito podrá determinar los demás riesgos a ser

cubiertos por el seguro, en cuyo caso éstos serán señalados en el mismo título; i) El plazo por el cual se constituye el depósito, que no excederá de un año. En caso de bienes perecibles, no excederá de noventa (90) días, salvo que la naturaleza del bien y el almacén general de depósito lo permitan; j) El monto pendiente de pago por almacenaje, conservación y operaciones anexas o la indicación de estar pagados. k) La indicación de estar o no las mercaderías afectas a derechos de aduana, tributos u otras cargas en favor del Fisco; en cuyo caso se agregará en el título la cláusula “Aduanero” inmediatamente después de su denominación y en tal caso le será de aplicación además la legislación de la materia; y l) La firma del representante legal del almacén general de depósito

224.2 El Certificado de Depósito y el Warrant emitido por personas autorizadas a operar depósitos aduaneros autorizados, a los que se refiere el inciso k) del párrafo anterior, se regirán por la legislación especial de la materia, siéndoles de aplicación supletoria las disposiciones de la presente Ley. DESARROLLO: De acuerdo a este artículo, entre los requisitos de forma que deben contener ambos documentos, tenemos la denominación de cada uno de ellos, que justamente sirven para distinguir los derechos que cada cual representa. Esto es, debe necesariamente señalarse en un caso “certificado de depósito” y “warrant” en el otro caso. Igualmente, ambos documentos deben tener una numeración, debiendo corresponder a ambos documentos el mismo número en el caso de haberse expedido conjuntamente, con lo que se logra vincularlos a las mismas mercaderías depositadas, lo que resulta importante en la determinación de los derechos que sus respectivos tenedores tengan sobre dichos bienes. De lo contario, sería difícil conocer con certeza el warrant que se remata a través de las publicaciones de venta, más aún si el AGD, el depositante y las mercaderías fuesen las mismas, pero correspondientes a diversos certificados de depósito de warrants. El lugar y fecha de emisión es de interés para conocer la legislación, competencia notarial, plazos del depósito o de prescripción y otros derechos vinculados que deban ejercitarse.

El nombre, identificación y domicilio del depositante tienen importancia para los tomadores de estos valores; pues este es quien tiene la calidad de obligado principal y será contra él que se dirigan las acciones derivadas de ambos títulos en su caso, por lo que existe interés en identificarlo adecuadamente. El nombre, que según el glosario de LTV debe entenderse la denominación social del AGD, debe constar en ambos documentos, constiruyendo ello una información muy importante para el tenedor, quien se dirigirá a dicho emisor para exigir los derechos que cada documento le reconoce. Tal como, por ejemplo, retirar las mercaderías, inspeccionarlas, verificarlas, sacar muestras, solicitar el remate, realizar y registrar los endosos, etc. Gracias a esta información se logra identificar al depositario, que si bien no asume obligaciones cambiarias estrictamente, sí tiene las responsabilidades propias de un depositario. Igualmente, esta información servirá para que los tomadores que sean empresas del sistema financiero determinen sus límites legales en cuanto a la tenencia de warrant de cada AGD, lo que no puede superar del 60% de su patrimonio efectivo, según el art 204 de la LGSF. La descripción detallada de las mercaderías, que consta en ambos títulos, ayuda a apreciar, determinar e identificar los bienes depositados, por lo que se exige para fines de esta información necesaria para los tomadores, que se señale su clase, especie, cantidad, peso, calidad, estado y demás elementos necesarios, advirtiendo en su caso de que se trata de bienes perecibles. Una adecuada y detallada descripción ayudará a los tomadores a conocer y tener certeza acerca de las mercaderías representadas por los títulos y decidir su negociación. No solo se señalará el valor patrimonial de las mercaderías depositadas, sino que el AGD debe señalar el criterio utilizado en tal valorización, lo que constituye una novedad respecto a la ALTV, tal sería por ejemplo, que se señala que la valorización ha sido hecha por determinado perito, teniendo en cuenta su valor en el mercado londinense o en la Bolsa de Productos de Lima, o que se trata del valor según factura de venta presentada por el depositante, o que es un valor comercial en Lima según peritos del mismo AGD que podría prestar tal servicio adicional si cuenta con autorización de la SBS. Esta

información tendrá pues, una importancia para los tomadores y para el mercado. Es importante señalar el lugar donde permanecerán los bienes depositados. Ordinariamente dicha mercadería debe encontrarse en los locales del AGD; sin embargo, ello no es indispensable; pues muchas veces se trata de mercaderías especiales que requieren ser guardadas en ambientes que cuenten con estructura especial que no pueda disponer el depositario, por lo que el AGD puede acordar con el depositante mantener las mercaderías bajo guarda en el local de terceros, especialmente acondicionados y bajo convenios que al efecto tenga con los propietarios de dichos locales; e inclusive en locales de propiedad del mismo depositante (almacén de campo, que obviamente pasarán a la posesión y uso del AGD, en modo tal que se cumpla con la condición que la ley exige de la desposesión del bien depositado y entrega física del mismo al depositario; pues como sabemos, un bien no sujeto a registro, como son los bienes y mercaderías que son objeto de depósito en un AGD, para ser constituidos en depósito y afectados en garantía real, requieren de la desposesión y entrega física al acreedor o a un tercero que es el depositario, encargado de la guarda del bien en provecho del acreedor prendario, exigencia que se cumple a cabalidad en este caso, con la intervención del AGD que justamente hace la labor de depositario, que debe recibir el bien en posesión, dejando de ser el depositante-propietadorio su poseedor, aún cuando los bienes se encontrasen en local de propiedad del depositante o se le permitiese sustituirlos, como veremos más adelante. Con fines de seguridad, se exige que todas las mercaderías depositadas en un AGD con emisión de estos títulos valores estén por lo menos asegurados contra el riesgo de incendio. Puede el AGD exigir según los riesgos previsibles a la naturaleza de cada mercadería, que se contraten otros seguros, como sería por ejemplo, contra robo en caso de mercaderías depositadas fuera de sus locales (almacén de campo). La denominación social y domicilios de la compañía de seguros, así como en su caso los demás riesgos asegurados, deberán constar en el mismo documento, con lo que se darán mayor información, seguridad, protección y confianza a los tomadores.

Tratándose de mercaderías propias del giro social de depositantes que se dedican a la actividad comercial, es decir, de activos corrientes, generalmente el plazo de depósito no puede ser largo. Por ello, se explica que el plazo máximo del depósito no debe superar de un año, admitiéndose sin embargo en la práctica que este plazo, en ocasiones, pueda prorrogarse mediante la renovación del depósito, para lo cual se requiere que el AGD lo admita y la naturaleza del bien lo permita. En el caso de bienes perecibles, el plazo máximo del depósito es de 90 días, igualmente ese plazo es prorrogable si la naturaleza del bien lo permite. Con los mismos fines de prestar adecuada información para los tomadores de ambos documentos, se exige que los pagos pendientes de los servicios prestados por el AGD estén señalados en el mismo documento; o, en su caso, indicar que ya han sido pagados por el depositante. De este modo, quien adquiere uno cualquiera de esos títulos valores, estará en pleno conocimiento de los pagos hechos, y/o por hacer a favor del AGD, quien emite ambos títulos valores y debe ser la primera interesada en dejar constancia de tales pagos a su favor para oponerlos y hacer valer frente al último tenedor. Debemos recordar que existe una prelación de acreencias especial en este caso, según señala en el art 234 de la LTV. Ante la posibilidad de ingresar en depósito, mercaderías no nacionalizadas y/o con obligaciones tributarias y aduaneras pendientes, siempre con fines de información al mercado y a los tomadores, se exige que el AGD consigne la declaración del depositante de encontrarse los bienes libre o afectos a gravámenes a favor del físico, quien en ese caso tendrá derecho preferente sobre las mercaderías representadas por ambos documentos y el tenedor que ejercite sus derechos, deberá atender en primer lugar tales acreencias preferentes por el hecho de haber sido consignadas en el mismo título valor. Existe una regulación especial para estos casos que deberá observarse, por lo que títulos valores emitidos con obligaciones aduaneras o tributarias pendientes de cumplimiento, quedarán evidenciados gracias a la cláusulas pertinentes que se incorporen en su texto, señalando que se tratan de “certificado de depósito aduanero” o “warrant aduanero”. Estos documentos, conforme señala en modo especial el párrafo final de este artículo, estarán

sujetos en primer lugar a las normas especiales que la autoridad aduanera y tributaria señale, y solo supletoriamente le serán de aplicación las disposiciones de esta LTV. Como quiera que la emisión de ambos títulos valores lo hace el AGD, debe firmarlos como tal a través del representante facultado para ese efecto, obligando solo desde entonces al AGD en su calidad de depositario y emitente de estos valores, en los términos que contienen los documentos expedidos.

Artículo 225.- Almacén de Campo y Warrant Insumo-Producto. 225.1 En los casos que el lugar del depósito sea de propiedad del depositante o de terceros, el almacén general de depósito podrá emitir los títulos, a condición que los bienes queden bajo su guarda y responsabilidad. En este caso, constituye una condición que se le ceda en uso al almacén general de depósito el lugar del depósito o almacén de campo, bajo cualquier modalidad contractual que el efecto se acuerde. 225.2 En los casos señalados en el párrafo anterior, los bienes objeto de depósito que sean materias primas, insumos, partes y demás bienes fungibles, bajo responsabilidad del almacén general de depósito, podrán estar sujetos a sustitución por otros a los que los bienes originalmente depositados hubieren sido incorporados, mejorando su valor patrimonial, extendiéndose en ese caso los derechos que representan los títulos emitidos al producto final o terminado de mayor valor patrimonial que resulte, que será el nuevo bien objeto de depósito, bajo control de la salida del insumo e ingreso del producto por parte del almacén general de depósito. En este caso, deberá agregarse a la denominación de cada título valor, la cláusula "Insumo Producto”, en forma destacada. 225.3 Una vez reingresado el producto, a petición del tenedor del título, el almacén general de depósito podrá sustituirlo, señalando la descripción del producto final y su valor patrimonial en el nuevo título que emita. Esta sustitución es facultativa.

DESARROLLO: Fija las condiciones bajo las cuales un AGD está en facultad de emitir el certificado de depósito y el warrant, cuando las mercaderías por ellos representadas han sido depositadas en un lugar que es local del mismo depositante o de tercera persona. Esto es, en local distinto al perteneciente al AGD. Se trata en este caso de los llamados “almacenes de campo” o “field warehouses”. En estos casos se entiende que los bienes queda bajo la guarda

física y responsabilidad del AGD; por lo que el local donde hayan sido dejados físicamente debe encontrarse bajo uso o posesión del AGD, mediante cualquier acuerdo contractual con quien resulte ser su propietario o autorizado para ceder tal local en uso, como podría ser un contrato de arrendamiento, comodato, fideicomiso u otros acuerdos. Así, se asegura la responsabilidad del AGD respecto a la guarda y depósito; pues el hecho de que los bienes depositados no se encuentren en un local de propiedad del AGD no significa que este tenga menores responsabilidades que en el caso de cumplir su labor de depositario de bienes que guarda en local propio. En ambos casos, su responsabilidad es de un depositario. La naturaleza de la prenda impide que el propietario que los afecta con dicho gravamen use o entre en posesión de los mismos, por lo que al carecer de inscripción registral, debe hacerse entrega física del mismo, ya sea el mismo acreedor o una tercera persona (depositario), no admitiéndose la sustitución, salvo demostrada necesidad y equivalencia de los bienes sustituidos judicialmente probada (Art 1073 del Código Civil, hoy derogado por la ley N 28677). Este régimen y rigidez que impone la naturaleza de la prenda ha llevado a las legislaciones como la nuestra, a calificar en modo arbitrario a ciertos bienes muebles por naturaleza, como inmuebles (legales), evitando con ello que sean objeto de prenda. Es el caso de las naves, aeronaves, ferrocarriles, sus vías, y material rodante, entre otros. Otras veces se han creado prendas especiales, dando en ciertos casos plena validez aun cuando no haya desplazamiento o desposesión (prenda agrícola, industrial, minera, de transportes, etc.); lo que a muchos ha llevado a proponer, con cierto, modificar esa clasificación de los bienes en muebles e inmuebles cuyo principal propósito y explicación es el derecho real de garantía y distinguir mejor los bienes en inscritos y no inscritos, o inscribibles y no inscribibles, con lo que los del primer grupo no serían objeto de prenda sino de hipoteca o anticresis. Nuestra legislación ha adoptado a medias este sistema y mantiene la división de muebles e inmuebles, pero reconoce que en el caso de bienes muebles o inscritos, la entrega se limite a una “entrega jurídica” que se perfecciona con la inscripción registral del gravamen, lo que para otras legislaciones viene a ser la hipoteca mobiliaria. Como excepción a esta negada posibilidad de sustituir los

bienes que son objeto de prenda, se permite la llamada prenda global y flotante, gravamen que recae sobre bienes fungibles, por lo que se explica la posibilidad y procedencia de su sustitución por otro. La LTV actual trae como toda una novedad legislativa, pues en la práctica, recurriendo a complejos acuerdos contractuales, ya se venía practicando, el llamado “warrant insumoproducto”, que precisamente posibilita la sustitución del bien objeto de depósito en un AGD, sin generar riesgo para el tenedor del warrant original. Ello, debido a que hay casos en los que resulta conveniente hacer uso de los bienes prendados y entregados en guarda al AGD pues no cabe duda de que en ese caso el propietario queda desposeído del bien, sin posibilidad de disponer o usar en tanto dure y se mantenga la prenda a través del endoso del warrant. Para lograr flexibilizar esta situación y dar movilidad a las mercaderías y usar los productos prendados y depositados en el proceso productivo, se permite como una excepción la posibilidad de sustituir las mercaderías depositadas en el AGD, en la medida de que el bien sustituto constituya uno al que se haya incorporado el bien originalmente depositado y además que tenga mayor valor patrimonial. Sobre esta base, se incorpora en nuestra legislación, como una novedad, el llamado “warrant insumo-producto” que constituye un instrumento sumamente útil y que evitará la rigidez de una prenda que no tiene posibilidad de sustitución, facilitando el proceso productivo y de transformación al que estén sujetos determinados bienes, siendo suficiente que en los documentos se incorpore la cláusula “insumo-producto”. Ello permitirá al depositante o tenedor del certificado de depósito, destinar las mercaderías consistentes en materia prima o productos semielaborados, …usar dichos bienes como palanca financiera y objeto de comercio, sin afectar el proceso de transformación y elaboración del producto final, siempre que tal ciclo productivo genere una mejora en el valor patrimonial de la mercadería originalmente depositada; posibilidad legal que antes no existía y obstaculizaba el financiamiento de procesos productivos, al contemplar nuestra anterior legislación un mecanismo de inmovilización que la realidad ha superado y la práctica ha forzado a recurrir a acuerdos especiales entre depositante, AGD y tomador del warrant para lograr liberar y sustituir los bienes depositados con riesgo de perder la preferencia que ahora ya no habrá. Esta posibilidad de

lograr con estos títulos valores especiales, la liberación y sustitución de las mercaderías depositadas, se admite con la mayor seguridad posible para el tenedor de tales valores especiales; pues se exige que además de destinarse a procesos productivos que logren mayor valor patrimonial, estén sujetos al control del AGD en su salida e ingreso desde el lugar donde se encuentran depositados. Así podrá permitirse en estos casos, la salida del papel para convertirse en libro, o la salida de piezas de computadora para ser ensambladas y retornar como equipos terminados; todo lo cual abonará en provecho del tenedor del título valor respectivo, pues sus derechos de propiedad o prendarios, mejorarán; el depositante no se verá obstaculizado en el proceso productivo y podrá obtener financiamiento de ese ciclo productivo y no solo de sus ventas; el AGD podrá prestar este servicio especial de control de salida de insumos e ingresos del producto mejorado en su valor percibiendo mayores ingresos; permitiéndose así que bajo este mecanismo se financien justamente tales procesos productivos, todo lo cual beneficiará al mercado. El tenedor de este título valor, certificado de depósito o “warrant insumoproducto”, podrá pedir la sustitución del documento en su poder, si así lo desea, una vez que la mercadería haya sido reingresada con valor agregado, en cuyo caso él o los títulos valores se expidan, señalarán la descripción del nuevo bien logrado (producto), como su nuevo valor patrimonial; siendo sin embargo esta sustitución una facultad de cada tenedor; pues el no exigirlo en modo alguno, lo afectará en sus derechos respecto al nuevo producto depositado, entendiéndose que dicho título valor originalmente emitido, desde que ingrese el producto ya representa a este último bien y no al original insumo, de cuyo control es responsable además el AGD.

Artículo 226.- Formularios oficiales. Los formularios en los que se emita el Certificado de Depósito y el Warrant serán aprobados por la Superintendencia, llevarán numeración correlativa y serán expedidos de la matrícula o libro talonario que conservará el almacén general de depósito, consignando en cada título los requisitos formales señalados en el Artículo 224.

DESARROLLO: Uno de los problemas que con mayor frecuencia genera conflictos en el uso de los títulos valores, viene a ser los defectos formales en los que se suelen incurrir, sea en su emisión o negociación. Dado que el derecho cambiario se rige entre otros, por los principios de formalidad, legalidad y literalidad, son frecuentes los litigios basados exclusivamente en la forma y no en el fondo o derecho que representa, el título valor. Una de las formas de evitar este problema es recurriendo al uso de formularios o modelos de títulos valores que, por otro lado, facilitan su utilización al permitir solo completar los formatos que corresponda a cada valor particular. Así, durante la vigencia de la ALTV, se había logrado en nuestro medio estandarizar voluntariamente el modelo de los cheques, de una clase especial de letra de cambio, del título del crédito hipotecario negociable, entre otros títulos valores, que habían originado que otros títulos valores con modelos pre-impresos sean los más usados y generen menos casos de conflicto, postergándose en su uso los que no tenían un modelo y facilidades similares para su empleo a pesar de su gran utilidad. Tal es el caso de la factura conformada, la factura negociable o el vale a la orden, e inclusive el pagaré que muy pocos los usan por falta de un formulario o modelo disponible, lo que no ocurría con la letra de cambio cuyo formato es fácil de encontrar en imprentas, bodegas y librerías. Con la LTV actual esta situación ha cambiado, pues ya se han aprobado oficialmente los nuevos formatos estandarizados de letra de cambio, pagaré, factura conformada. En el caso del warrant y certificado de depósito, para lograr unidad en su forma, desde antes se confía a la SBS, es el encargado de control y supervisión de los AGD, la aprobación del modelo formulario a usar, aprobación que se tenía hecha mediante resolución N° 556-86-SBS del 30 de septiembre de 1886, cuyos anexos contienen tales modelos, disponiendo además que debe usarse papel alisado no menor de 80 gr, con fondo de seguridad, con dimensión A-4, formato que ya se venía usando desde antes de la entrada en vigencia de la actual LTV.

Artículo 227.- Valor de las mercaderías. 227.1 Sólo se emitirán Certificados de Depósito y Warrant por mercaderías cuyo valor señalado en el título no sea menor al equivalente a 5 (cinco) Unidades Impositivas Tributarias, vigente en la fecha de su emisión. 227.2 El almacén general de depósito y el tenedor de cualquiera de los títulos que solicite sus desdoblamientos o la división por lotes de las mercaderías que sean posibles de ello, deben observar lo señalado en el párrafo anterior.

DESARROLLO: Con la finalidad de fijar un valor mínimo de las mercaderías que pueden ser objeto de depósito de un AGD con emisión de alguno de los títulos valores, se fija en el equivalente a 5 UIT (lo que en el año 2000, fecha de expedición de la LTV actual, equivalía a 14500 soles que era alrededor de 4000 dólares), referencia de orden tributario que por su ajuste periódico servirá para los fines de este numeral, manteniendo en un valor constante el monto mínimo de las mercaderías depositadas. Este valor mínimo debe terminarse según la UIT vigente en la fecha de la emisión del título valor, por lo que la variación de la UIT en fecha posterior, no afectará a la validez del título valor ya emitido, teniendo en cuenta que el plazo máximo del depósito es de un año, la posibilidad de estos desfases es remota o de muy breve duración, la ALTV fijada en 100 libras (de 1918) el valor mínimo de las mercaderías.

Artículo 228.- Mercadería no sujeta a almacenamiento. 228.1 Bajo responsabilidad del almacén general de depósito, con la única excepción señalada en el inciso k) del Artículo 224, no podrá emitirse Certificado de Depósito ni Warrant por mercaderías sujetas a gravámenes o medidas cautelares que le hubieren sido notificadas previamente. 228.2 Bajo responsabilidad del depositante, no podrá solicitar la emisión de Certificado de Depósito ni de Warrant por mercaderías que estén sujetos a registro público especial y/o a gravamen con entrega jurídica.

DESARROLLO: Las mercaderías depositadas, en cuya representación se emiten estos títulos valores, deben tener plena autonomía y vincularse exclusivamente con el valor que los representa. Su representación mediante estos títulos valores, por el principio de autonomía que rige el derecho cambiario, aparta a los bienes de toda relación causal que el depositante puede tener con terceros, quedando los bienes sujetos exclusivamente a las cargas que legalmente es posible, los que señalarán en el mismo texto de cada documento. Tales cargas, son a modo de excepción, solo las que pueden existir frente al fisco o como ya vimos al comentar el art 224 de la LTV, obligaciones vinculadas al depósito. No cabe por tanto que el AGD emita estos valores en representación de mercadería sujeta a otra clase de gravámenes, cargas o derechos que le hayan sido comunicadas. Siendo mercaderías no sujetas a registro, por tanto mercaderías cuyo derecho de garantía solo es posible perfeccionarlo con su entrega física al AGD (depositaria), este rechazará la solicitud del certificado de depósito y warrant si conociera que los bienes estén sujetos a alguna carga, gravamen o derecho incompatible con su representación en el título valor. Tal conocimiento, sin embargo, puede lograr tenerlo el AGD solo si hubiese recibido alguna comunicación o notificación. Tratándose de un procedimiento de constitución de una prenda o garantía mobiliaria con entrega física, ello se logrará perfeccionar con la emisión del warrant en mérito a la entrega previa del depositante y propietario del bien a gravar, hace al depositario (AGD), quien queda bajo la posesión y guarda de los bienes a favor del tenedor del warrant. No cabe duda pues que los bienes que pueden ser objetos de depósito en AGD, con emisión de ambos títulos (warrant y certificado de depósito), pueden ser bienes muebles que no sean sujeto u objeto de registro. Permitir que estos bienes registrados (como podría ser vehículos automotores ya inscritos en el registro pertinente o valores mobiliarios (Entre otros) Sean objetos de depósito en un AGD, resultaría contraproducente y perjudicial para el mercado y los tomadores; pues tanto la transferencia de propiedad, como la constitución de derechos reales de garantía y otros gravámenes y cargos sobre dichos bienes muebles inscribibles o inscritos, se perfeccionan con la inscripción registral. Admitirlos en depósito por un AGD y emitir además los títulos valores,

posibilitaría que se constituya sobre el mismo bien una duplicidad de transferencia de propiedad y de constitución de gravámenes. Una mediante su inscripción registral y otra mediante el endoso del título valor; lo que se persigue impedir con la prohibición que contiene este artículo, de que el AGD no debe ni puede emitir títulos valores sobre dichos bienes muebles sujetos a un registro público especial (v. gr. registro mobiliario de contratos)

Artículo 229.- Responsabilidad del almacén. 229.1 El almacén general de depósito es responsable por los daños sufridos por las mercaderías desde su recepción hasta su devolución, a menos que pruebe que el daño ha sido causado por fuerza mayor, o por la naturaleza misma de las mercaderías o por defecto del embalaje, no apreciable exteriormente, o por culpa del depositante o dependientes de este último. Esta responsabilidad del almacén general de depósito se limita al valor que tengan las mercaderías según lo señalado en el título. 229.2 Está prohibido que el almacén general de depósito realice operaciones de compra venta de mercaderías o productos de la misma naturaleza que aquellos que recibe en calidad de depósito, salvo que lo haga por cuenta de sus depositantes; así como queda prohibido que conceda créditos con garantía de las mercaderías recibidas en depósito. 229.3 El almacén general de depósito entregará las mercaderías depositadas, a la presentación de ambos títulos; salvo que se haya limitado a emitir sólo el Certificado de Depósito o sólo el Warrant; lo que deberá constar expresamente y en forma destacada en el único título emitido con las cláusulas: "Certificado de Depósito sin Warrant Emitido" o “Warrant sin Certificado de Depósito Emitido”. 229.4 En los casos en que se hubiere emitido sólo uno de los títulos conforme al párrafo anterior, si el depositante requiere la emisión de ambos títulos, deberá entregar previamente al almacén general de depósito, el título único que tenga para su anulación y respectiva sustitución.

DESARROLLO: Una vez que el AGD ha recibido en depósito las mercaderías sobre las cuales ha emitido los títulos valores, asume responsabilidad sobre su integridad como cualquier otro depositario de bienes. Al respecto, el artículo 1819 del CC señala que el depositario debe poner la custodia y conservación del bien bajo su responsabilidad, la diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligación y que corresponda a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.

El artículo 1824 siguiente agrega que, el depositario responde por el deterioro, pérdida o destrucción del bien cuando se origine por su culpa, o cuando provenga de la naturaleza o vicio aparente del mismo si no hizo lo necesario para evitarlo o remediarlo, dando aviso al depositante en cuanto comenzaron a manifestarse. Una vez recibido en depósito, es el AGD quien asume responsabilidad por la conservación de los bienes salvo que

estos sufran

daños provenientes de causa de fuerza mayor, es decir, de acontecimientos imprevistos o que habiéndose previsto no es posible resistir, por lo que suele llamarse hechos de Dios. Tampoco el AGD asume responsabilidad si el daño que afecta al bien proviene de la naturaleza del bien o defectos de embalaje no apreciables externamente, o se trate de daños producidos por el mismo depositante o dependientes de este. En los casos que el AGD deba asumir responsabilidad, esta no puede superar del valor nominal asignado a las mercaderías, según el valor expresado en el mismo título valor, por lo que no procede exigir reajustes o pagos según el valor actual o de mercado de los bienes. A pesar que el objeto social de los AGD está restringido fundamentalmente a la guarda y custodia de bienes y a la prestación de servicios conexos, se prohíbe que se dediquen a la compraventa de bienes de la misma naturaleza de los que sean objetos de depósito. Constituye excepción a modo de precisión, que tal compra o venta pueda ser hecha por el AGD aún de bienes que sean objeto de depósito, si lo hace por encargo o en provecho de sus depositantes en cuyo caso es obvio que no lo hace por cuenta propia, por lo que la prohibición no le alcanza. Queda el AGD también prohibido de conceder créditos con garantías de las mercaderías recibidas en depósito, por lo que no resultaría procedente el endoso de warrant a la orden del mismo AGD emitente de dicho título valor. El AGD guarda las mercaderías no en favor del depositante sino de quien sea el titular legítimo de los títulos valores que haya emitido. Quien sea el titular legítimo de ambos títulos valores, puede exigir la entrega de los bienes en cualquier momento, durante el plazo del depósito. A pesar de que el certificado de depósito es el título valor que de por sí representa el derecho de propiedad sobre bienes de su propiedad; pues para ello requerirá presentar de forma conjunta el warrant respectivo, toda vez que este último título valor representa

el gravamen que pesa sobre los bienes depositados, por lo que el AGD es también depositario de los bienes no solo a favor del depositario, sino también a favor de los bienes del acreedor prendario o tenedor del warrant. Así, solo contra la entrega o presentación de ambos títulos valores, el AGD podrá hacer entrega y poner a disposición plena del tenedor de ambos títulos valores, los bienes que guarda. Como toda una novedad y retorno a sus orígenes, la LTV confiere la posibilidad que el AGD y a pedido del depositante, se limite a emitir solo uno de los dos documentos, dándose así término al sistema de doble título y a la indebida concepción de que el warrant sea anexo al certificado de depósito, según la ALTV era el título principal. Esta posibilidad que la LTV actual introduce, puede ser de mucho beneficio para el depositante que tiene el propósito de usar las mercaderías de su propiedad solo con fines crediticios y financieros, evitando tener que endosar también al certificado de depósito a su acreedor. Generando con ello innecesarias cargas y obligaciones tributarias. La ALTV permitirá la emisión del certificado de depósito si el warrant que se consideraba un documento anexo, es decir, secundario al priorizarse el hecho de propiedad ante el derecho prendario o de garantía. En esta ocasión y dada la práctica, y realidad de los hechos, de que se recurre a los servicios de un AGD principalmente con fines de obtener un instrumento que sirva de palanca financiera, lo que solo se logra con el warrant, se da a ambos documentos la misma importancia, por lo que uno no es anexo del otro y bien puede obtenerse con los bienes depositados, solo uno o cualquiera de ellos, o ambos y, si se emitió solo uno de ellos, puede recurrirse ante el AGD emitente, solicitando que se expidan ambos documentos. Es decir, se rompa toda rigidez y se flexibiliza emitiéndose la emisión conjunta o individual del certificado de depósito y el warrant, siendo para esto suficiente que se agregue la cláusula “warrant sin certificado de depósito emitido” o “certificado de depósito sin warrant emitido”, según se trate del título valor único de que se solicita emitir, si el depositante que solicitó la emisión de uno solo de los dos títulos valores desea después que se expidan ambos, bastará que se devuelva el único título valor en su poder y solicite la expedición de ambos, bastará que devuelva el único título valor del depositante o tenedor del certificado de depósito. Más no el

endosatario del warrant como título de valor único, por el riesgo evidente de que siendo solo acreedores obtenga un título valor que reconozca propiedad.

Artículo 230.- Derecho a inspección de mercaderías. Todo tenedor del Certificado de Depósito y/o del Warrant tiene derecho a examinar las mercaderías depositadas y señaladas en dichos títulos, pudiendo retirar muestras de ellas si su naturaleza lo permite, en la forma y proporción que determine el almacén general de depósito respectivo.

DESARROLLO: Tratándose de mercaderías que están representadas en títulos valores a pesar de que la ley exige que los documentos describan de forma detallada y con la mayor precisión posible las mercaderías en el mismo documento, conforme lo exige el artículo 224 inciso e) de la LTV, resulta beneficioso dar la posibilidad a los tenedores de cualquiera de los títulos valores, de inspeccionar directa y físicamente los bienes, logrando inclusive muestras de los productos de ser ello posible. Tal inspección y muestreo se llevara a cabo en la forma y proporción que determine el AGD a quien corresponde la administración y cuidado de los bienes y no el tenedor del título valor interesado.

Artículo 231.- Forma de transmisión y sus efectos. 231.1 El Certificado de Depósito y el Warrant son títulos valores a la orden y se transfieren por endoso. Sus respectivos endosos producen los siguientes efectos: a) Siendo del Certificado de Depósito y del Warrant, transfiere al endosatario la libre disposición de las mercaderías depositadas; b) Siendo sólo del Warrant, confiere al endosatario el derecho de prenda por el valor total de las mercaderías depositadas, en garantía del crédito directo o indirecto que se señale en el mismo título; y c) Siendo sólo del Certificado de Depósito, transfiere al endosatario el derecho de propiedad sobre las mercaderías depositadas, con el gravamen prendario en favor del tenedor del Warrant, en caso de haberse emitido este último título. 231.2 El endoso del Certificado de Depósito separado del Warrant no requiere ser registrado ante el almacén general de depósito; mientras que el primer endoso del

Warrant debe ser registrado tanto ante el indicado almacén como en el Certificado de Depósito respectivo que se hubiere emitido, transcribiendo la información señalada en el Artículo 232. 231.3 El endoso del Warrant realizado por tenedor distinto del depositante a un agente o al mismo almacén general de depósito o al cargador, para el embarque de las mercaderías con fines de comercio exterior, no libera del gravamen ni d e la guarda que corresponde al almacén general de depósito emitente del título, los que se mantendrán en tanto no se expida el respectivo documento de embarque. En este endoso deberá utilizarse la cláusula “Para Embarque” u otra equivalente.

DESARROLLO: Como valores a la orden, ambos títulos valores son transferibles mediante endoso. Sin embargo, al representar cada uno de ellos derechos distintos, el endoso hecho de cada título valor surte efectos jurídicos distintos según se trate del certificado de depósito o del warrant, así como según que el endosatario de los títulos valores sea una misma persona o personas distintas. Así, si se endosan ambos títulos valores a una misma persona, este endosatario único logra libre disponibilidad de las mercaderías que representan, al reunirse en el la calidad de propietario y titular del derecho real de garantía. Por tanto, este endosatario puede retirar las mercaderías del AGD o, a su vez, puede transferir a terceros uno de los documentos o ambos, según sean sus necesidades comerciales y financieras. Si el endoso se limita al warrant, el endosatario solo adquiere para sí el derecho real de garantía (prenda) sobre las mercaderías, mas no la propiedad.

En este caso será el titular del derecho de garantía que

representa el warrant, el mismo que puede estar garantizando un crédito directo o indirecto; esto es, una suma liquida de dinero o un crédito sin desembolso dinerario cierto, como ocurre cuando un banco concede una fianza, aval, aceptación bancaria,

carta de crédito u otras modalidades

crediticias o de financiamiento que no conllevan un desembolso inmediato de dinero, pero que pueden convertirse, eventualmente, en créditos directos como consecuencia

del pago que realice de dichas garantías o

compromisos prestados. Por esa razón, a los créditos indirectos también se les denomina créditos no por caja o contingentes; pues no reviste en un

inicio desembolso de dinero como

ocurre en un préstamo, mutuo,

descuento, crédito o sobregiro en cuenta corriente y otras modalidades crediticias que afectan la caja del acreedor, a las que la doctrina les denomina créditos directos o por caja. Ambos riesgos crediticios, directos o indirectos, pueden ser garantizados con el warrant. Si el endoso se limita al certificado de depósito, el endosatario adquiere la propiedad de las mercaderías, pero sin la facultad de libre disposición, al existir el gravamen prendario o mobiliario sobre dichas mercaderías de su propiedad en favor del tenedor del warrant. Estos endosos del certificado de depósito, no requieren ser registrados ante el almacén general; pero el primer endoso del warrant obligatoriamente debe registrarse ante él. El objeto de este registro es informar a terceros del gravamen constituido en fecha cierta, determinar las personas y demás informaciones del primer endosatario, a través de quien será fácil ubicar a los posteriores tomadores que no se hubiesen registrado y llegar así al último tenedor, de quien puede el tenedor del certificado del depósito tener interés en recuperar el warrant. Además, tal primer endoso del warrant debe ser anotado en el certificado de depósito para advertir y poner en conocimiento del tomador

de dicho certificado de depósito la carga o

gravamen que pesa sobre los bienes cuya propiedad está adquiriendo mediante la transferencia del certificado de depósito en su favor. Finalmente, se introduce una modalidad especial de endoso que tiene por finalidad evitar los problemas operativos y legales que se generen en la práctica, cuando los bienes afectados en garantía deben ser objeto de una operación de comercio exterior. Nos referimos a la venta o exportación de las mercaderías afectadas en garantía, que con la ALTV debían ser liberados por el tenedor del warrant para posibilitar su embarque, situación que constituía una pérdida del derecho prendario con riesgo que el deudor de destino distinto

a las mercaderías o que terceros acreedores del

depositante logren afectar las mercaderías así liberadas, riesgos que muchos acreedores se negaban a correr, obstaculizando e impidiendo que los bienes sean exportados justamente para imposibilitar el pago del crédito garantizado con el warrant. En adelante, podrá recurrirse a esta modalidad

especial del endoso agregando la cláusula “para embarque” u otra equivalente, que mantendrá el gravamen prendario a favor del acreedor que hizo este endoso, sea a favor del AGD que puede prestar este servicio especial de embarque de las mercaderías, o de un agente de aduanas, o de un cargador responsable del embarque o despacho de los bienes, obteniendo los respectivos documentos de embarque (carta de parte o de conocimiento de embarque), los que consignados a favor de dicho acreedor endosante, lograran mantener el derecho prendario aun después del endoso, beneficiando ello tanto al último tenedor del warrant como al deudor depositario o propietario de los bienes, quien lograra culminar la exportación de los bienes, manteniéndolos afectados en garantía de obligación.

Artículo 232.- Información del endoso del Warrant. 232.1 El primer endoso del Warrant separado del Certificado de Depósito que se hubiere emitido o aun cuando tal emisión no se hubiere hecho, contendrá: a) b) c) d) e)

La fecha en la que se hace el endoso; El nombre, el número del documento oficial de identidad y firma del e ndosante; El nombre, domicilio y firma del endosatario; El monto del crédito directo y/o indirecto garantizado; La fecha de vencimiento o pago del crédito garantizado, que no excederá del plazo del depósito; f) Los intereses que se hubieran pactado por el crédito garantizado; g) La indicación del lugar de pago del crédito y/o, en los casos previstos por el Artículo 53, la forma como ha de efectuarse éste; y h) La certificación del almacén general de depósito que el endoso del Warrant ha quedado registrado en su matrícula o libro talonario, como en el respectivo Certificado de Depósito, refrendada con firma de su representante autorizado. 232.2 A falta de la certificación a que se refiere el inciso h) anterior, no se entenderá formalizada ni válidamente constituida la prenda en favor del tenedor del Warrant. 232.3 En los endosos posteriores del Warrant, es facultativo el registro y certificación al que está sujeto su primer endoso. Artículo

DESARROLLO:

Se haya emitido o no el certificado de depósito, el primer endoso del Warrant requiere ser registrado tanto ante el AGD, como en cada uno de los títulos de valores (warrant y certificado de depósito). La información requerida para el

efecto está relacionada con la necesidad de lograr una fecha cierta de la constitución del gravamen, identificar el endosario (acreedor) y determinar el monto y demás condiciones del crédito respaldo con la prenda sobre las mercaderías depositadas, de todo lo cual debe dejar constancia la almacenera, lo que constituye una forma de dar publicidad al gravamen que se constituye. Dentro de las informaciones que deben contener el registro del primer endoso del warrant, merecen ser destacados la firma del endosario, quien no tiene ninguna obligación de hacerlo en los endoses d otros títulos valores a la orden. Esto se explica por el hecho de que dicho primer tomador del warrant, debe manifestar su conformidad con las condiciones del crédito que consten en el titulo valor, las que se indican en el mismo documento justamente en el acto mismo de verificarse dicho primer endoso en su favor. Otra información a destacar es que el warrant puede servir de garantía tanto para créditos directos como indirectos. Sobre este tema, hace algunos años sostuvimos una discusión con un reconocido asesor del BCR y profesor universitario de la materia, quien inicialmente sostenía que el warrant solo podía servir para garantizar créditos directos, es decir, créditos que signifiquen desembolsos inmediatos de dinero. Por nuestra parte demostramos que nuestra anterior Ley N° 2763- Ley de Almacenes Generales de Depósitos no contenía tal limitación y como título valor representativo de prenda que era, bien podía garantizar también créditos indirectos esto es, obligaciones no por caja o contingente, como cualquier otra prenda. El hecho de que dicho gravamen este contenido o representado por un título valor, y, además, el hecho de que el warrant según la ley anterior no representaba el crédito garantizado, permitía utilizarlo para respaldar obligaciones directas o indirectas, más aun si su ejecución se daría solo si el crédito indirecto garantizado se convertía en uno directo. Esta posición sostenida por nosotros prósperos, y se expidió el Decreto Supremo N° 174-86EF, como epilogo de estas discusiones, permitiéndose expresamente desde mayo de 1986, la posibilidad de garantizar con el warrant a los créditos directos o indirectos. En cuanto al plazo del crédito, es lógico que no deba superar el plazo del depósito, por lo que conforme al artículo 224.1 inciso i) de la LTV, los créditos garantizados con el warrant deben tener como vencimiento un plazo

inferior a un año. Respecto al lugar de pago, podrá optarse que el pago del warrant se haga con cargo a determinada cuenta mantenida en alguna empresa del sistema financiero, modalidad que hoy permite el artículo 53 de la LTV para cualquier título valor.

Por tanto el tenedor del warrant debe presumirse de dicha certificación que corresponde hacer el AGD; solo a partir de ello se entiende perfeccionada la garantía en mérito al endoso, lo que convierte al registro del primer endoso del warrant y a su registro ante el AGD en una formalidad esencial y de primera importancia, careciendo de validez la garantía si no se cumple con esa formalidad, como reza el segundo párrafo de este artículo. A diferencia de esta exigencia que se impone para el primer endoso, los posteriores endosos del warrant pueden o no ser registrados ante el AGD. La falta de tales registros no afectara la validez de la transferencia del gravamen a terceros acreedores tomadores del warrant.

Articulo 233.- Derechos que representa el Warrant y su ejecución. 233.1 Desde que se perfeccione el primer endoso del Warrant, este título podrá representar además de la primera prenda en favor de su tenedor sobre los bienes descritos en el título, el crédito garantizado, según el texto señalado en el título, conforme al Artículo 232. Podrá igualmente endosarse el Warrant en garantía de créditos futuros o sujetos a condición o que consten en documento distinto a él, según se señale en el título. 233.2 Ante el incumplimiento del crédito garantizado, procede su protesto contra el primer endosante o, en su caso, la constancia sustitutoria, observando las mismas formalidades previstas para la falta de pago de la Letra de Cambio. 233.3 El almacén general de depósito, a solicitud del tenedor aparejado con el Warrant protestado o con la constancia de la formalidad sustitutoria respectiva en los casos que corresponda, ordenará no antes de 2 (dos) días hábiles siguientes a dicho protesto o constancia o del vencimiento del crédito en caso de no ser necesario tal protesto, sin necesidad de mandato judicial, la venta de las mercaderías depositadas, previa publicación de anuncios durante 5 (cinco) días en el diario oficial que describan las mercaderías y su valor nominal señalado en el título, con intervención de Martillero autorizado que la administración del almacén designe, sin que sea necesaria su tasación, adjudicándose al mejor postor cualquiera que sea el precio ofrecido. 233.4 La venta de las mercaderías no se suspenderá por incapacidad o muerte del primer endosante, ni por otra causa que no sea: a) el estado de insolvencia declarado según la ley de la materia, salvo disposición distinta de la ley; o, b) la notificación cursada al almacén general de depósito, por autoridad judicial o arbitral; en este caso, previo depósito del importe del crédito garantizado, sus intereses y gastos. 233.5 En los casos de suspensión a que se refiere el inciso b) anterior, a solicitud del tenedor del Warrant, el Juez o Tribunal Arbitral ordenarán la entrega de la suma depositada, hasta el monto de la acreencia de aquél, según el título, bajo garantía que constituya a su satisfacción, para el caso de ser obligado a devolver ese importe, debiendo la garantía tenerse por extinguida si no se notificara de la acción correspondiente a tal efecto, dentro de los 30 (treinta) días siguientes a la entrega antes indicada.

DESARROLLO:

Apreciamos aquí una muy importante variación respecto al anterior texto legal, que no permitía con esta claridad que hoy se establece que el warrant pudiese construir simultáneamente un título de crédito más un título de valor prendario. Sin embargo, ello solo es una posibilidad o facultad; pues siendo el warrant un título valor eminente representativo de prenda o garantía sobre las mercaderías

descritas en su tenor, bien puede usarse solo como tal, lo que ocurre en el caso de haberse endosado para respaldar un crédito directo por ejemplo, crédito este que no podría estar representado simultáneamente por el warrant. Así tal posibilidad de su representación dual del warrant

solo será factible

cuando la garantía respalde créditos directos, en lo que podrá sin embargo optarse por mantener separados ambos derechos ( de crédito y de garantía). De optarse por utilizar el warrant además como título de crédito, podrá sustituir a los títulos de crédito que con la ALTV debían adicionalmente emplearse, tales como pagares o letras de cambio. Ahora existe pues la posibilidad de que el mismo título constituya tanto instrumento representativo de la garantía como además el crédito garantizado, señalándose el crédito garantizado que puede constar en otro documento, inclusive en otro título valor. Del mismo modo, dada la calidad del warrant de ser un título representativo de garantía, es posible que se empare con garantía de créditos futuros, eventuales, o sujetos a condición, lo que como es obvio debe ser indicado literalmente en el texto del warrant, posibilitando amparar tales acreencias que aún no son ciertas o liquidas en el momento de realizar el endoso del warrant. De no ser cumplida la obligación garantizada, el warrant se protesta bajo las mismas reglas que la LTV actual establece para el protesto por falta de pago de la letra de cambio. Pueden haberse liberado de tal diligencia, en cuyo caso no se requerirá de protesto; o puede haberse señalado en el texto de warrant que el crédito garantizado por el título será pagadero mediante cargo en alguna cuenta mantenida en una empresa del sistema financiero nacional, en cuyo caso debe lograrse el respectivo comprobante de su rechazo, la que surte los mismos efectos del protesto. El protesto sufre efectos respecto al primer endosante, que no es otro que el depositante, quien será registrado como el deudor moroso, aun cuando ya no sea el propietario de las mercaderías, por corresponder a él la calidad de obligado principal del crédito garantizado por el warrant, lo que es lógico al haber sido dicho depositante su primer endosante y originador de este título valor y quien fue el original tomador de crédito. Una de las mayores ventajas que tiene el tenedor del warrant es la posibilidad que la ley le confiere de lograr la ejecución y venta de las mercaderías afectadas en garantía en su favor, mediante un trámite extrajudicial, sin

intervención de la autoridad judicial, en trámite especial y sin dilaciones. La venta se realiza en cualquier momento, transcurrido 2 días hábiles siguientes a la fecha del protesto, o constancia sustitutoria o, en los casos de haberse liberado del protesto, desde el vencimiento del plazo del crédito. Para esta venta directa y extrajudicial se requiere realizar publicaciones en el diario oficial El Peruano, durante 5 días consecutivos, encargándose esa labor a martillero designado por el AGD. Otra facilidad es que no requiere de transacción y la venta se realiza sin base y al mejor postor, lo que disminuye los costos de la venta y agiliza la recuperación de la acreencia, beneficiando así al deudor y al acreedor simultáneamente. El prescindir de la tasación mayormente no afecta al deudor, debido a que estamos ante una garantía que no tiene más de un año de construida, siendo así innecesaria una nueva tasación al haberse ya efectuado por el mismo depositante en el momento de construirse el depósito. La adjudicación de la mercadería en la venta que se hace en subasta pública, es a favor del mejor postor, por lo que se prescinde de una base; modalidad de ejecución que viene desde ALTV y que ha demostrado que no perjudica al deudor y más bien agiliza la recuperación del crédito, por lo que otro título valor como la factura conformada también lo había adoptado para las ejecuciones directas de la prenda que representaba dicho título que, sin embargo, ha sido eliminado según la Ley N° 28203, que reestructura la factura conformada solo con un título de crédito, eliminando la posibilidad de que además represente la prenda sobre las mercaderías objeto de transacción al crédito.

Artículo 234.- Prelación de acreencias. 234.1 Salvo acreencias que por expresa disposición de la ley resulten preferentes, el producto de la venta de las mercaderías que se haga conforme al Artículo 233 se destinará al pago de los siguientes conceptos, en el orden señalado a continuación: a) Los gastos de la venta y la comisión del Martillero; b) Los gastos de conservación y otros servicios adeudados al almacén general de depósito y las primas del seguro; c) Los derechos de aduana y demás tributos a los que puedan estar afectas las mercaderías según el texto del documento en los casos a los que se refiere el segundo párrafo del Artículo 224; los que podrán ser pagados directamente por el adquirente de las mercaderías conforme a la legislación sobre la materia; d) Los intereses, gastos y capital adeudados al tenedor del Warrant, quien tiene, con excepción de las acreencias señaladas en los incisos anteriores, el privilegio de preferencia sobre cualquier otro acreedor; y e) El remanente que pueda haber quedará a disposición del tenedor del Certificado de Depósito o propietario de las mercancías; y, si éste no se apersona dentro de los 30 (treinta) días de realizado la venta, la administración del almacén procederá a consignar judicialmente por el solo mérito del lapso transcurrido, con notificación al último tenedor de dicho título o, en su defecto, del depositante que tenga registrado. 234.2 La distribución antes señalada corresponde hacer al almacén general de depósito. La misma distribución y en el mismo orden hará éste de la suma que corresponda por el seguro, en caso de siniestro; así como cuando mediará orden de venta o ejecución de los bienes dispuesta por autoridad competente, en cuyo caso la ejecución de los bienes debe hacerse necesariamente conforme al tercer párrafo del Artículo 233, sin afectar la prelación establecida en el presente artículo para la distribución del producto de la venta ordenada. 234.3 Carecerán de eficacia las medidas cautelares o embargos que se dicten sobre mercaderías representadas por Certificados de Depósito y/o Warrant, debiendo dichas medidas dirigirse a los respectivos títulos. El almacén general de depósito anotará dichas medidas que se pongan en su conocimiento en el registro que lleve y surtirá efecto sólo si el tenedor del título resulte ser la parte afectada con dicha medida.

DESARROLLO: En la materia de preferencia de acreencias, nuestra legislación deja mucho que desear; pues encontramos disposiciones contradictorias y variadas. Así, tenemos dos normas de rango constitucional que amparan y protegen ciertas acreencias. El primero es el previsto por el artículo 24 de nuestra Carta Magna QUE SEÑALA QUE “el pago de la remuneración y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquier otra obligación del empleado”. Lo

mismo señalan el Decreto legislativo Nº 688 Y EL Decreto Legislativo Nº 856. Debemos al respecto hacer notar que esta primera preferencia no puede operar sino respecto al deudor que tenga la calidad del empleador, por lo que no es aplicable a todos los deudores. Por otro lado, la misma constitución Política señala en su artículo 87 que “(…) el Estado fomenta y garantiza el ahorro” y que será la ley que establecerá “(…) el modo y los alcances de dicha garantía” La norma que desarrolla dicho texto constitucional no es sino, actualmente, la LGSF (Ley Nº 26702), que contiene diversas disposiciones sobre la primera prelación y preferencia de las acreencias a favor de las empresas del sistema financiero que, al operar con fondos y recursos pertenecientes a los ahorristas, gozan de preferencia inclusive frente y respecto a los acreedores laborales, lo que a veces genera aparentes contradicciones. Una segunda norma que contiene un régimen de preferencia de acreencias viene a ser el Código Civil, en cuyo artículo 1256 y siguientes contiene normas de prelación e imputación de los pagos que un deudor de diversas obligaciones tenga respecto a un solo acreedor. Así, quien tenga varias obligaciones tiene la facultad de elegir a cuál de ellas debe imputarse el pago que hace; y, si se trata de deudas no líquidas o no vencidas, debe contar con anuencia del acreedor para imputar a ellas. Por otro lado, quien deba capital, gastos, e intereses, no puede sin asentimiento del acreedor aplicar el pago que haga al capital antes que a los gastos, ni a estos antes que a los intereses; de lo que el orden es intereses, gastos, capital, salvo pacto contrario. Finalmente, siempre ante la pluralidad de acreencia entre un acreedor y deudor, los pagos deben imputarse en el siguiente orden: al crédito menos garantizado,

al más oneroso para el deudor, al más antiguo, o

proporcionalmente al monto de los créditos. Así, no tenemos en el CC disposiciones expresas que señalen el regidores. Es el CPC que establece algunas normas al respecto. Así, el articulo 747 producto del CPC señala que si son varios los ejecutantes con derechos distintos, “(…) el producto del remate se distribuirá en atención a su respectivo derecho. Este será establecido por el juez en un auto que podrá ser observado dentro del tercer día”. Dejando pues así a la decisión del juez establecer la preferencia de las acreencias. El

siguiente artículo 748 señala que ante la concurrencia de varios acreedores sin derecho preferente y los bienes del deudor no alcancen para cubrirlos, el pago se hará a prorrata. A partir de estas disposiciones podemos apreciar diversas normas que señalan preferencias especiales a favor de ciertas acreencias. Así, tenemos el artículo 6 del CT que, como no puede ser de otro modo, no resulta aplicable de forma general a todo caso de concurrencia de acreedores, dado que se trata de una norma de carácter tributario y resulta aplicable solo en la medida de que el deudor sea un contribuyente con acreedor tributario. Lo propio podemos decir de la prelación que contiene la Ley Nº 27809 (LGSC), que en su artículo 42 norma de forma especial la prelación de acreencias, pero como no puede ser tampoco de otro modo, es aplicable solo a las personas declaradas insolventes por la Comisión, por lo que no es de aplicación a deudores no sujetos a esos procesos administrativos de insolvencia o similares como el saneamiento o la reprogramación de pagos. Disposiciones especiales, como el artículo 117 de la LGSF, contienen regímenes especiales de prelación de acreedores cuando el deudor concursado es una empresa del sistema financiero o de seguros; lo propio encontramos en la LMV que califica ciertos bienes como destinados a atender exclusivamente determinadas obligaciones de la

Bolsa y/o de los

intermediarios frente a sus comitentes e inversionistas, haciendo aún más caótico el régimen legal peruano en este tema de prelación de acreencias. Otra norma de carácter especial que señala la prelación de acreencias a la que están sujetas las mercaderías representadas por el warrant es la LTV actual, que con mucho detalle establece dicho orden, considerando desde los gastos que generará la venta forzosa los intereses, gastos y capital respaldado con esta garantía. La distribución del producto de la venta a tales acreedores lo hace directamente la almacenera; orden que igualmente se observará en el caso de indemnizaciones por siniestros asegurados o ventas ordenadas por autoridad competente. De restar un remanente, como es obvio, debe hacerse entrega al propietario de la mercadería y si este no se apersona en el plazo perentorio de 30 días

calendario de realizado el remate, el AGD procederá a su consignación judicial, con citación al depositante o ultimo endosatario del certificado de depósito que tenga registrado en sus libros, por el solo mérito de haber transcurrido dicho plazo de ley. Ninguna autoridad puede variar la prelación que contiene este artículo. Tampoco procede que se dicten medidas cautelares o embargos sobre las mercaderías almacenadas; pues tales mercaderías ya están representadas e incorporadas en el titulo valor emitido por la almacenera depositaria, por lo que la medida debe estar dirigida contra el titulo valor y no contra el subyacente que vienen a ser las

mercaderías. Así, las órdenes de embargo y demás

medidas que se dispongan serán

solo anotadas por el AGD y se harán

efectivas, en la medida que el tenedor del título valor respectivo resulte ser la misma persona contra quien se hubieran dictado dichas medidas; pues en la medida de que se traten de títulos valores de libre negociación, no es posible saber que la medida dictada por el juez o árbitro o ejecutor coactivo afecta al último tenedor. De no ser así, se generara una total inseguridad en el mercado respecto a estos valores emitidos por el AGD, que es un tercero y es quien asume responsabilidad sobre la entrega y existencia en su poder de la mercadería representada por los títulos que emitió a la sola presentación de estos. Así, las medidas dictadas por la autoridad competente se limitan a ser registradas o anotadas por la almacenera depositaria, quien desconoce al beneficio o titular de los derechos representados por los títulos valores que emitió y atenderá dichos mandatos solo si quien ejerce tales derechos cambiarios sea la misma persona contra quien se hubiere dictado la medida, lo que es lo posible saber solo en oportunidad que el tenedor haga valer su derecho respecto a cada título valor en particular.

Artículo 235.- Pago parcial del crédito. 235.1 Si el monto proveniente de la venta o del seguro de la mercadería no fuese suficiente para cubrir la deuda garantizada por el Warrant, la administración del almacén general de depósito devolverá este título al tenedor, con la anotación del monto pagado a cuenta, refrendada con firma de su representante. 235.2 Por el saldo que resultare, el tenedor del Warrant tendrá acción cambiaria contra el primer endosante. 235.3 En el caso del Warrant que no represente además el crédito garantizado, la acción cambiaria señalada en el párrafo anterior procederá siempre que: a) hubiese solicitado la venta de los bienes dentro de los 30 (treinta) días siguientes del protesto o de la constancia de la formalidad sustitutoria; o, en los casos de haberse incluido cláusula que libera del protesto, desde la fecha de vencimiento del crédito; b) ejercite dicha acción cambiaria dentro de los 30 (treinta) días siguientes de la fecha de la venta de la mercadería; y, c) el primer endosante no haya endosado el título liberándose de responsabilidad.

DESARROLLO: Puede darse casos en los que el producto de la venta de las mercaderías o del siniestro atendido por la compañía de seguros no resulta suficiente para el pago de la deuda garantizada con el Warrant. En tal caso el acreedor cuyas acreencias resulte insoluto tiene la posibilidad de exigir el pago mayor que le corresponde al primer endosante del Warrant, en mérito de la anotación de esta situación de pago parcial que recibe, hecha por la almacenera en el mismo título valor, refrendada con firma del representante de la almacenera que deja tal constancia. Por mérito de tal anotación de pago parcial, el Warrant confiere su tenedor acción ejecutiva, ya sea que el título valor represente o no simultáneamente el crédito insoluto. Como el quórum puede o no representar simultáneamente el crédito garantizado, la acción cambiaria por el saldo insoluto podrá ser ejercitada en plazos diferentes. Así, si el crédito está también representado por el Warrant, los plazos de prescripción para el ejercicio de las acciones derivadas de dicho título valor serán las señaladas en el primer libro de la LTV actual; en cambio, si el warrant se limita a representar la garantía y el crédito garantizado está representado contenido en el documento o título separado, la posibilidad de cobrarte el saldo sólo con uso del warrant debe lograrse en un plazo más breve.

En este último caso, dicho saldo impago puede reclamarse ejercitando acción cambiaria recurriendo a cualquier proceso previsto en la norma procesal bajo ciertas condiciones: aparte A punto que se haya solicitado la venta de las mercaderías representadas por el Word, dentro del plazo no mayor a 30 días calendario, desde la fecha del proceso, o de la formalidad sustitutoria, o del vencimiento del crédito garantizado en caso de haberse incluido en el Warrant la cláusula de no protesto a la que se refiere el artículo 52 de la LTV. Esta exigencia que señalaba también la ley anterior se mantiene, debido a que se persigue que las acciones cambiarias sean ejercidas con oportunidad Y no se deje a la indefinición o indeterminación la responsabilidad del obligado cambiario que, en este caso particular del Warrens, podría tratarse inclusive de una persona que ya transfirió con el endoso del certificado de depósito la propiedad de las mercaderías grabadas con la garantía que representa el Word y nada o poco tiene que ver con la responsabilidad de pago de la creencia garantizada con tales mercaderías. B. Bajo la misma premisa, se debe ejercer la acción cambiaria por dicho saldo deudor, dentro de los 30 días siguientes contados desde la fecha de la venta de las mercaderías; ampliando es en este caso el plazo de 15 días que la ley anterior señalaba, unificando si los plazos con el lapso dispuesto para la venta de las mercaderías conforme a lo señalado en el inciso a de ese artículo. Así, la responsabilidad cambiaria del primer endosante del Warrant que no representa el crédito garantizado, esto es el depositante de las mercaderías afectadas en garantía, termina a los 60 días desde la fecha del protesto del Warrant, o de la formalidad sustitutoria del vencimiento del crédito garantizado si hubo pacto de no protestarlo el Warrant. Por las relaciones causales, de haberlas, podrá el tenedor del Warrant accionar conforme a la ley común; y, si carece de tales relaciones, podrá ejercer la acción de enriquecimiento sin causa, conforme prevé la LT-B actual. Todo esto procederá en la medida de qué el primer endosante no hubiera incluido en el título valor cláusula liberatoria de responsabilidad; pues de haberse librado de dicha responsabilidad, no procederá esta acción cambiaria

por el saldo deudor impago contra dicho primer endosante del Gorett que no represente además el crédito garantizado

Artículo 236.- Pago anticipado del Warrant. 236.1 El tenedor del Certificado de Depósito puede pagar el importe del crédito garantizado por el Warrant antes del plazo de vencimiento señalado en este último título, en las condiciones que acuerde con su tenedor. 236.2 Si dicho tenedor del Warrant no estuviese de acuerdo o no fuese conocido, el tenedor del Certificado de Depósito depositará el monto total del importe del Warrant según el registro del primer endoso que conste en el almacén general de depósito, inclusive los intereses que corresponda hasta su vencimiento, ante la administración de dicho almacén, que quedará responsable de la suma recibida. Con este depósito podrá liberarse la mercadería y entregarse al tenedor del Certificado de Depósito, aun sin que éste presente el respectivo Warrant. El depósito recibido será comunicado por la administración del almacén general de depósito al último tenedor del Warrant que tenga registrado. 236.3 En el caso de que el último tenedor del Warrant registrado o señalado en el Certificado de Depósito respectivo fuese una empresa del Sistema Financiero Nacional, la liberación de la mercadería prevista en el párrafo anterior procederá sólo previo consentimiento expreso de dicha empresa tenedora del Warrant, salvo que se constituya en depósito y ante el mismo almacén general de depósito el valor total de las mercaderías según el texto del título.

DESARROLLO:

En principio, conforme señala el artículo 64 de la LTV, el tenedor de un título valor no puede ser compelido a aceptar un pago anticipado. Concordante con esta norma, se dispone que el tenedor del certificado de depósito puede ofrecer el pago del crédito garantizado por el respectivo warrant, antes de su plazo de vencimiento; pero ella estará sujeto a los acuerdos que adopte con el tenedor del warrant, quien tiene la plena potestad de aceptar o rechazar dicho pago anticipado. anticipado se hará solo si existe

Así, el pago

acuerdo en las condiciones de ambos

tenedores, del warrant y del certificado de depósito. Esto, debido a que es posible que el tenedor del certificado de depósito ofrezca este pago anticipado a cambio de alguna rebaja o disminución del monto del crédito garantizado o de sus intereses, lo que puede o no ser aceptado por el tenedor del warrant.

Ante la negativa del tenedor del warrant en aceptar alguna propuesta como las antes mencionadas, o cuando dicho tenedor no fuese ubicable, considerando que el propietario de las mercaderías puede tener especial interés en liberarlas para su disposición, se faculta al tenedor del certificado de depósito a depositar ante el AGD el monto del crédito garantizado que el warrant señale, según el registro hecho de su primer endoso, más los intereses que pueda corresponder. Este pago del crédito mediante depósito hecho ante el AGD debe ser comunicado por este último tenedor del warrant que tenga registrado, quedando asi como depositaria del dinero. En caso que el tenedor del warrant, según el registro de la almacenera, resultase ser una sorpresa del sistema financiero nacional, debido a que la LGSF (Ley Nº 26702), contenía la prenda tacita sobre las mercaderías afectadas en garantía, para también garantizar a otras acreencias que la misma empresa endosatario pueda haber otorgado al primer endosante del warrant (art. 172), los pagos anticipados debían contar con consentimiento expreso de dicha empresa acreedora para posibilitar la constitución de este pago y lograr la liberación de la mercadería. Esta norma que disponía extensión del gravamen para respaldar otras acreencias, ya que no rige más, al haberse modificado este articulo 172 de la LGSF. Sin embargo, aun em ese caso de garantía amplia

que rigió hasta marzo del 2002,

modificada por la Ley 27682, el tenedor del certificado de depósito podía disponer de las mercaderías, si depositaba ante la almacenera el val or total de las mercaderías (no solo del crédito garantizado), según el texto el titulo valor; medida con la cual no se afecta los intereses de la empresa del sistema financiero al estar depositándose el valor total de las mercaderías gravadas según el texto del título valor y se posibilita que el propietario de las mercaderías logre disponer de los bienes de su propiedad. Este régimen especial respecto al tenedor del warrant que sea una empresa del sistema financiero, se explicaba por la garantía que la ley y la Constitución dispensan a los ahorros

que se mantienen en el sistema

financiero y a la norma especial que establecía a favor de los acreedores que sean intermediarios del sistema financiero, según disponía la LGSF antes citada (art. 172), norma esta que ha sido modificada por las Leyes

Nºs. 27682 y 27851, eliminando esta prenda legal y tácita que no existe más para acreedores que sean empresas del sistema financiero, por lo que debería revisarse la parte final de este articulo 236 y disponerse que el depósito dinerario a constituirse sea solo por el monto del crédito señalado en el warrant y no más por el valor total de la mercadería, como señala este texto legal.

Artículo 237.- Liberación de mercaderías. El tenedor del Certificado de Depósito puede liberar y retirar las mercaderías en la misma forma establecida en el Artículo 236, si el tenedor del Warrant fuese desconocido o se excusase de recibir el pago o a devolver el Warrant cancelado, después de vencido el plazo del crédito garantizado por el Warrant y transcurrieran 15 (quince) días más.

DESARROLLO: En caso de que el tenedor del warrant incurriese en mora, esto es, que a pesar de haberse vencido el plazo de crédito garantizado por el warrant no lo cobra, ni lo protesta, ni lo ejecuta; o, si rechaza el ofrecimiento de pago, o es desconocido, o se niega a devolver el título valor, o ante situaciones similares, el tenedor de certificado de depósito puede disponer de las mercaderías de su propiedad transcurrido 15 días calendario desde la fecha de vencimiento de crédito señalado en warrant, plazo que coincide por lo demás con el máximo previsto para lograr el protesto, lo que asegura que se trata de mora del acreedor, por lo que el tenedor del certificado de depósito tiene expedito su derecho de depositar ante el AGD el monto del crédito y disponer libremente de las mercaderías; pues este articulo 236, en cuanto al monto a depositar cuando el ultimo tenedor resulte ser una empresa del sistema financiero, que dada la modificación hecha por el artículo 172 de la LGSF, que no admite más la garantía tácita y genérica, debería señalar que tal deposito se limita al monto del valor del crédito y no más al monto del valor de la mercadería.

Artículo 238.- Ejecución sin protesto. 238.1 El depositante de la mercadería que hubiese endosado separadamente el Certificado de Depósito y el Warrant, para evitar el protesto contra su persona podrá depositar ante la administración del almacén general de depósito la suma total del valor de las mercaderías señaladas en el Warrant si el crédito garantizado no hubiera sido pagado a su vencimiento y solicitar a dicha administración que proceda a la venta de la mercadería, si dentro de los 8 (ocho) días siguientes al vencimiento del crédito señalado en el Warrant, éste no es pagado por el tenedor del Certificado de Depósito. Esta venta procederá sólo por el mérito de ser el depositante y de la constancia del depósito del monto del valor de las mercaderías señalado en el Warrant que él pagó, sin que sea necesario su protesto ni tenencia de este título. Esta venta se efectuará observando en todo lo demás el mismo procedimiento previsto en el Artículo 233. 238.2 En el producto de la venta, dicho depositante que pagó el Warrant, tendrá el mismo derecho de preferencia que el tenedor de este título.

DESARROLLO: El proceso del warrant se dirige contra su primer endosante, que es el depositante y la reputación de este la que puede quedar mermada aun cuando haya quedado excluido de responsabilidad en el pago del crédito, al haber transferido la propiedad de los bienes afectos en garantía mediante el endoso de certificado de depósito al tercer propietario que asumió pagar el crédito garantizado con las mercaderías depositadas y es este que en realidad incurre en mora. Ante esta situación, se posibilita que el depositante de las mercaderías que haya endosado tanto el warrant como el certificado de depósito por separado, evite tal proceso contra su persona, mediante la subrogación que logra al depositar él la cantidad correspondiente al valor de mercaderías, si dentro del plazo prudencial de ocho (8) de vencido el plazo de crédito garantizado el tenedor del certificado de depósito no paga el crédito al tenedor del warrant. Es

obvio que con tal deposito hecho ante el AGD del valor total de las

mercaderías según lo señalado en el mismo título valor, logra subrogarse en los derechos que el tenedor del warrant tiene sobre mercaderías para recuperar el monto pagado, para cuyo efecto no requiere ni del warrant, ni menos que este haya sido protestado. Basta que se cumplan las condiciones que señalan la LTV, de ser el depositante y haber constituido en depósito el

valor de los bienes, impidiendo que realice así que se realice el protesto contra su persona. En la práctica, esta resultara sin duda una medida extrema que tiene el depositante para lograr liberarse o evitar el protesto que puede realizarse en su contra, aun cuando no sea él quien realmente deba realizar el pago o siga teniendo la calidad de propietario de las mercaderías; pero por el hecho de ser cambiariamente el obligado principal, le correspondería pagar el crédito garantizado por el warrant. El derecho que le confiere este procedimiento, es liberase del protesto y exigir la venta forzosa de las mercaderías, sin requerir para ello la tenencia del warrant protestado. En este caso no procederá tal protesto, pues el tenedor del warrant cobrará su acreencia con cargo a la suma liquida depositada ante el AGD, y el depositante se subrogará en los derechos del tenedor del warrant sobre el producto de la venta de las mercaderías que se realice, aun sin que el warrant sea protestado y sin que sea necesaria su tenencia física.

Artículo 239.- Venta de mercaderías por el Almacén. Si las mercaderías no son retiradas al vencimiento del plazo del depósito, o si están expuestas a riesgo de deterioro o destrucción, el almacén general de depósito, previo aviso con 8 (ocho) días de anticipación al depositante o, de ser el caso, al último tenedor del Warrant que tenga registrado, podrá proceder a su venta conforme al Artículo 233, haciéndose los pagos con la preferencia señalada en el Artículo 234.

DESARROLLO: Vencida el plazo del depósito que está consignado en ambos títulos valores, el mismo que no puede superar de un (1) año; y, de 90 días si se trata de bienes perecibles, según señala el artículo 224.1 inciso i) de la LTV; o cuando las mercaderías corran riesgo de deterioro o destrucción; la almacenera está facultada a proceder su venta, con advertencia previa cursada con ocho (8) días calendario de anticipación. Esta notificación o advertencia previa debe ser dirigida al depositante o, de haberse registrado endosos del warrant, al último endosatario del mismo que tenga registrado el AGD. La venta necesaria en tales casos a la que queda facultada a realizar el AGD debe hacerse siguiendo los mismos procedimientos previstos para su venta forzosa, atendiendo los pagos en el mismo orden de prelación que prevé la LTV. Debe advertirse que se trata de una facultad del AGD, a quien corresponde apreciar la necesidad de tal venta y calificar los riesgos de deterioro y destrucción. Si notificados el depositante o último tenedor del warrant manifestaran su oposición a tal venta y de ocurrir la destrucción o deterioro no será de su responsabilidad, sino de quien observó o se opuso a tal venta sugerida. Si los notificados no manifestaran negativa alguna, ni

tampoco

señalaran su acuerdo en que se proceda a tal venta, el AGD podrá proceder a la venta; pues habiendo estimado la conveniencia de ello no existiendo razón para suspender, debe llevarse a cabo tal enajenación que favorece a los interesados; además que su labor y servicio de custodia y guarda habría llegado a su fin en el primer caso.

Finalmente, debemos señalar que la Ley de Garantía Mobiliaria (LGM), Ley Nº 28677, en su segunda disposición transitoria dispone que ante la constitución de gravamen mobiliario sobre la misma mercadería, a través del warrant y mediante la garantía mobiliaria con inscripción registral a que se refiere la Ley Nº 28677, prevalecerá el derecho del tenedor del warrant; lo que si bien es consistente con la naturaleza cambiaria del warrant; al no publicarse la afectación del derecho real de garantía constituida a través de este título valor, se genera un riesgo e inseguridad respecto a la afectación de bienes muebles a través a través de su inscripción en el Registro Mobiliario de Contratos; por lo que debería exigirse al depositante una declaración jurada de no haber afectado las mercaderías que deposita en la AGD con gravamen mobiliario, así como se exige prestar tal declaración jurada cuando constituye un gravamen según la LGM.

CONCLUSIONES  El Certificado de Depósito es un título valor que se complementa con el Warrant. Su utilidad principal es demostrar un derecho de propiedad sobre el bien depositado, por su parte, el warrant, representa un derecho real de garantía sobre la misma mercancía depositada  Ambos títulos valores se emiten a la orden del depositante.  Se transmite mediante el endoso.  El certificado de depósito encuentra su importancia en el hecho de que sirve para probar la existencia de la propiedad a prendar  Existe confusión entre las operaciones bancarias y comerciales en relación al certificado de depósito, la distinción se encuentra en que una sea en dinero (operación bancaria) y la otra en mercancías (operación comercial)  Es responsable el Almacén por los daños sufridos por las mercaderías desde su recepción hasta su devolución, debido a que se encuentran en una obligación de guardar y custodiar el bien en óptimas condiciones, es por eso que existen

un contrato de seguro para el aseguramiento de las

mercancías.  Los certificados de depósitos son emitidos una vez verificado y acreditado la propiedad de las mercancías del depositante.

BILIOGRAFÍA

 CASTELLARES, R.,& BEAUMONT, R. (2021), COMENTARIOS A LA LEY DE TÍTULOS VALORES. GACETA JURÍDICA

WEB-GRAFÍA

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