El Desistimiento [PDF]

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EL DESISTIMIENTO

El desistimiento es la renunciación por el demandante a los efectos del proceso, o por una cualquiera de las partes a los efectos de uno de los actos del proceso. Según el alcance que tenga, pueden distinguirse tres (3) clases de desistimiento: el de acción, el de instancia y el de actos procesales. El desistimiento de acción, es un abandono del derecho mismo. Tiene como resultado extinguir el proceso en el pasado y hacerlo imposible en el porvenir. Está regido por las normas del derecho común relativas a las renunciaciones en general. El desistimiento de instancia, es una renuncia a la situación jurídica creada por la instancia. Extingue el proceso actual, a partir de la demanda inclusive, pero deja subsistente el derecho de acción en justicia. Las partes quedan repuestas en la situación existente antes de la demanda. Una nueva demanda puede ser intentada posteriormente al desistimiento. El desistimiento de actos procesales determinados es la renunciación a los efectos producidos por esos actos. En tanto que el desistimiento de acción y el de instancia

emanan naturalmente del demandante, es evidente que el desistimiento de actos procesales determinados puede provenir tanto al demandante como al demandado. Este desistimiento puede intervenir respecto de un acto único, o de varios actos, o de una demanda incidental, etc. Se le puede asimilar, cuando proviene del demandante, a un desistimiento parcial de instancia, de extensión más o menos grande según el número y la naturaleza de los actos abandonados por el desistente. El de instancia es el único desistimiento regulado por el Código de Procedimiento Civil en los artículos 402 y 403. El desistimiento de acción y el de actos determinados se hallan regidos por las disposiciones del derecho común y por las reglas generales que gobiernan el proceso.

Desistimiento de instancia…(capacidad) De acuerdo con una opinión, las condiciones de capacidad y de poder serian idénticas para el desistimiento de instancia y para el desistimiento de acción, porque ambos suponen que el desistente tiene capacidad o poder para disponer del derecho litigioso. Por consiguiente, esos dos desistimientos pueden ser consentidos solamente por las personas a quienes no es necesario ningún requisito particular de capacidad o de poder para incoar el proceso.

Prevalece una segunda opinión, según la cual no puede exigirse en materia de desistimiento de instancia otra capacidad, otro poder ni otra habilitación que las requeridas para el ejercicio de la acción.

Aceptación del Desistimiento… El efecto necesario del desistimiento es reponer las cosas en el mismo estado en que se habrían encontrado si no hubiera habido instancia. Con el desistimiento quedan eliminados los actos del demandante como los provenientes del demandado. El demandante no debe, pues , ser dueño absoluto de borrar las actuaciones del proceso, en el momento en que se diera cuenta de que sus pretensiones serán desestimadas. El demandado, que ha concurrido al desarrollo de la situación procesal, y que aspira a obtener una sentencia absolutoria, tiene un interés legitimo en la prosecución de la instancia; el demandante, en efecto, después de haber desistido, puede reiniciar el proceso.

Procedimiento… De acuerdo con lo previsto en el Art.402 del Código de Procedimiento Civil, el desistimiento puede ser ofrecido y aceptado en todos los asuntos en los que es obligatorio el ministerio de abogados por simples actos bajo firma privada de las partes o de quienes las representen, notificados de abogado a abogado.

Esta forma es puramente facultativa; la ley permite emplearla, pero no la impone. Por lo tanto el desistimiento puede ser válidamente ofrecido y aceptado en cualquiera otra forma, por acto de alguacil, por carta, etc. También puede ser ofrecido y aceptado en cualquier en audiencia, especialmente en materia comercial y ante el juez de paz en que, si bien es obligatorio el ministerio de abogados, su simplicidad lo hace admisible. Cuando el desistimiento es ofrecido en la forma indicada por el Art. 402, el acto debe ser firmado por el desistente, en el original, en la copia, o por su mandatario especial. El abogado necesita, para ofrecer el desistimiento, estar previsto de un poder especial, puesto que su mandato no incluye sino los actos normales de la instancia, entre los cuales no se cuenta el desistimiento. En las materias en que no hay ministerio de abogado, la notificación del desistimiento puede ser hecha por acto de alguacil, o en cualquiera otra forma. La ley no regula el procedimiento a seguir para ofrecer y aceptar el desistimiento en el procedimiento del recurso de casación; en esta materia, pues, el desistimiento se encuentra regido por derecho común de los Arts.402 y 403.

EFECTOS…

Tiene como primer efecto el de extinguir la instancia, haciendo que se tenga como no intervenidos todos los actos del procedimiento. Aniquila retroactivamente los efectos producidos por la citación. La interrupción no habrá tenido lugar (Art.2247 del Código Civil) y ella continua corriendo contra el desistente.

FIANZA JUDICATUM SOLVI… Esta formalidad está prevista por el Art.16 del Código Civil modificado por el Art.4 de la ley 845 de 1978, en vista de este articulo la misma no constituye una instancia pero si una jurisdicción. En el mismo sentido se expresa el Art 166 del Código de Procedimiento Civil. La fianza la debe el apelante. En casación la fianza la debe el recurrente. Pero si en el medio de la demanda se cambia de nacionalidad, ya no se debe la fianza. De acuerdo a los principios generales del derecho procesal, el extranjero puede litigar en el país como demandante o como demandado contra otro extranjero o contra un Dominicano. Cuando es demandante los Arts. 16 del C.C. modificado por la ley 845 de 1978 y 166 del Código de Procedimiento Civil le sujetan a la obligación de garantizar al demandado Dominicano el reembolso de los costos procesales y resarcimiento de los perjuicios que puedan resultar del proceso. El demandado exige el otorgamiento de esta garantía por medio de la excepción de fianza llamada generalmente (Fianza Judicatum Solvi)

CONDICIONES PARA ESTA FIANZA…

Esta fianza solo podrá ser reclamada bajo las siguientes condiciones: 1) Que se trate de un extranjero transeúnte o sea que no tenga domicilio en República Dominicana. 2) Que ese extranjero sea demandante principal o interviniente voluntario, pero nunca si es demandado aunque haya una demanda reconvencional. 3) Que ese extranjero no pertenezca a un país que tenga celebrado con la República Dominicana un tratado que exima a sus naciones de aquella obligación. Conforme a las disposiciones de la ley 845 de 1978, la fianza puede ser exigida al extranjero en todas las materias y ante todas las jurisdicciones, a menos en la República este tenga inmuebles por un valor suficiente para asegurar los costos y los daños y perjuicios resultantes de la litis. De acuerdo con la modificación introducida por la ley 845, la fianza del extranjero puede ser solicitada en los asuntos comerciales ante el juez de paz ante el tribunal de tierras y de referimiento. En grado de apelación la debe prestar el extranjero apelante que fue demandante en Primera Instancia, pero no el que fue demandado. En casación la debe prestar el extranjero recurrente si desempeño el papel de demandante originario (Casación, 30 de Mayo del 1939).

En materia civil y comercial, esta se solicita mediante conclusiones en audiencia. El extranjero puede según los Arts. 16 del Código Civil y 167 del Código de Procedimiento Civil sustituir el fiador con el depósito en caja pública con la suma fijada por la sentencia o eximirse de la fianza justificando que posee en la República Dominicana bienes inmuebles suficientes para garantizar el pago de las condenaciones citadas.