Tema 10 Contractele de Intermediere [PDF]

Zitiervorschau

Tema 10. Contractele de intermediere în comerţul internaţional. 1. Contractul internaţional de mandat comercial. 2. Contractul internaţional de comision. 3. Contractul internaţional de agent (agenție). 4. Contractul internațional de distribuție. 5. Contractul internațional de franchising (franciză). Precizări preliminare. Intermedierea constituie o necesitate vitală pentru realizarea schimbului de mărfuri dintre comercianţii din diferite ţări. În circuitul comercial mondial mai mult de 50% din mărfuri sunt exportate / importate cu participarea intermediarilor. Formele de antrenare a intermediarilor în circuitul comercial sunt destul de variate principalele fiind descrise mai jos. Pe plan internaţional contractele comerciale ce formează instituţia intermedierii in comerţul internaţional sunt reglementate de Convenţia de la Geneva privind reprezentarea în vânzarea internaţională de mărfuri elaborata de UNIDROIT şi adoptată la 17 noiembrie 1983 1 şi Convenţia asupra legii aplicabile contractelor de intermediere şi reprezentare, adoptata la 16 iunie 1977 sub egida Conferinţei de drept internaţional privat de la Haga. Republica Moldova nu este parte la aceste convenţii. În C.civ. RM relațiile în domeniul intermedierii, pe lângă reglementările contractelor tradiționale de mandat (cap.XIII din cartea a treia) și de comision (cap.XV din cartea a treia), sunt reglementate și în unele compartimente consacrate relațiilor preponderent cu specific comercial: intermedierea (cap.XXI din cartea a treia), inclusiv intermedierea împrumutului și intermedierea comercială 2 și contractele privind punerea pe piață a produselor unei alte persoane (cap.XXII din cartea a treia), care includ

agenția comercială, comisionarul

profesionist, franciza și distribuția. 1. Contractul internaţional de mandat comercial. Caracterizarea generală a contractului internațional de mandat comercial

1 2

Nu a intrat în vigoare deoarece nu a fost ratificată de numărul necesar de state. Intermediar comercial este persoana care desfăşoară activitate profesională pentru alte persoane, fără

împuterniciri permanente în bază de contract, de intermediere a contractelor de achiziţionare sau vînzare de bunuri sau de titluri de valoare, de asigurări, de operaţiuni bancare, de transport de bunuri, de închiriere de bunuri ale circuitului comercial (art.1678 C.civ. RM).

1

Primul instrument juridic prin care s-a realizat intermedierea comercială internaţională constituie mandatul comercial, care îşi trage rădăcinile din dreptul civil. Fiind un instrument adecvat relaţiilor din cadrul circuitului civil şi mai ales celor fără caracter comercial, mandatul civil nu a fost preluat în întregime de dreptul comercial intern și de comerțului internațional din dreptul civil, fiindu-i aduse modificări esenţiale în scopul adaptării relațiilor intre comercianţi. Astfel, legislaţiile unor ţări reglementează pe lângă mandatul civil şi pe cel comercial, care, are trăsături comune cu primul dar, şi unele elemente distincte care-1 fac a fi mai aproape de necesităţile comercianţilor. Contractul de mandat comercial are următoarele deosebiri esenţiale fată de contractul de mandat civil: -

contractul de mandat comercial este încheiat între doi comercianţi;

-

mandatarul exercită fapte de comerţ sau alte fapte în interesul mandantului contra

unui comision şi nu gratuit cum se presupune a fi în contractul de mandat civil; -

contractul de mandat comercial nu poate fi rezolvit unilateral de către mandant

aşa cum poate proceda în cadrul mandatului civil. Devenind o necesitate vitală schimbului internaţional, elementele mandatului sunt prezente in legislaţiile diferitor sisteme de drept. Astfel, în dreptul anglo-saxon, elementele contractului de mandat sunt prezente în contractul de agenţie (agency), care va fi examinat în cele ce urmează. Contractul internaţional de mandat comercial reprezintă acordul de voință dintre două părţi, dintre care una numită mandatar se angajează să exercite acte de comerţ internaţional, în numele şi pe contul altei părţi numite mandant contra unui comision stabilit. Mandatul comercial internaţional, pe lingă trăsăturile specifice unui mandat comercial intern, îşi formează şi elementele sale specifice, dictate de prezenţa elementului de extraneitate care impune comercianţii de a se asigura de prezenţa riscurilor specifice numai comerţului internaţional. Elementul de extraneitate în contractul de mandat comercial internațional se manifestă prin aceea că acest contract se încheie între doi comercianţi care, fie ca îşi au sediile in state diferite, fie ca îşi au sediile în acelaşi stat, dar acţiunile mandatarului vor fi executate pe teritoriul altui stat. Contractul de mandat comercial internațional reprezintă un contract sinalagmatic, comutativ, oneros şi consensual. Contractul de mandat comercial internațional poate fi de două categorii: contract de împuterniciri speciale şi contract de împuterniciri generale. În primul caz, contractul se încheie pentru o anumită acţiune comercială şi după executarea ei sau după expirarea termenului, în care trebuia executată îşi încetează efectele, iar în cel al doilea caz se încheie pe o anumită perioadă 2

de timp, în care mandatarul este împuternicit să reprezinte toate interesele comerciale ale mandantului, de obicei, pe o arie geografică stabilită. Un contract internaţional de mandat comercial include: -

numele şi adresa mandantului şi mandatarului;

-

acţiunile necesare de executat din numele mandantului;

-

drepturile şi obligaţiile părţilor;

-

procedura de comunicare, de dare de seamă, de cerere a împuternicirilor

suplimentare etc.; -

determinarea teritoriului în cadrul căruia mandatarul îşi va executa obligaţiile;

-

durata de valabilitate a mandatului;

-

comisionul mandatarului şi modul de stabilire a lui;

-

soluţionarea litigiilor de către părţi;

-

alte clauze.

Mandatul comercial cunoaşte noţiunile de "mandat expres" şi "mandat aparent". Mandatul expres reprezintă împuternicirile date mandatarului care sunt strict determinate de contract, iar mandatul aparent reprezintă acele împuterniciri care, deşi nu sunt stabilite în contract, rezultă din conținurul acestuia; executarea lor de către mandatar nu înseamnă depăşirea instrucţiunilor acordate de mandant, acestea fiind uzuale între părţi sau în ramura în care se exercita mandatul. Mandatul aparent nu trebuie confundat cu cazurile în care mandatarul este nevoit de a se abate de la instrucţiunile primite în interesul mandatarului şi a recurs la executarea lor până la primirea învoirii necesare din motive ce au dictat săvârșirea acţiunilor imediat. Drepturile şi obligaţiile părţilor Obligaţiile mandatarului: -

sa execute în strictă conformitate cu instrucţiunile mandantului acţiunile ce

constituie obiectul contractului; -

sa-şi prezinte darea de seama în perioada şi în volumul prevăzut de contract;

-

să transmită mandantului tot ce a primit în urma executării obligaţiilor, dacă

contractul nu prevede altceva; -

până la recurgerea la efectuarea unor acţiuni neprevăzute în contract, dictate de

schimbarea situaţiei sau de alte împrejurări, să ceară acordul mandantului; -

în cazul imposibilităţii de a cere permisul în condiţiile indicate mai sus, de a

proceda numai în interesele mandantului. Drepturile mandatarului: -

să primească comisionul stabilit de contract. Comisionul poate fi stabilit fie prin 3

indicarea unei sume fixe în cazul în care sunt îndeplinite acţiunile ce constituie obiectul contractului, fie prin indicarea unei cote procentuale faţă de rezultatul obţinut (în cazul când aceasta este posibil), fie prin indicarea unui minim care va fi achitat de mandant indiferent de rezultatul obţinut şi care va fi corectat în dependenţă de rezultatele obţinute; -

să primească toate despăgubirile pentru cheltuielile suportate în vederea

îndeplinirii acţiunilor ce au constituit obiectul contractului. Obligaţiile mandantului: -

de a achita comisionul stabilit de contract;

-

de a se pronunţa asupra necesităţii acordării atribuţiilor suplimentare în cazurile

cerute de mandatar, sub sancţiunea pierderii posibilităţii de a înainta obiecţii privind necesitatea abaterii de la instrucţiunile acordate. Drepturile mandantului: -

de a cere de la mandatar darea de seamă privind acţiunile săvârșite;

-

de a cere transmiterea a tot ceea ce a primit mandatarul în urma executării

obligaţiilor sale. Varietăţi ale contractului de mandat. Comercianţii din diferite ţări utilizează contractul de mandat în diverse domenii, astfel încât fiecare spectru de utilizare a acestui instrument juridic și-a creat specificul său care permite de al deosebi de mandatul utilizat în alte domenii. La momentul actual răspândite sunt contractele de mandat în domeniul controlului calităţii mărfii și în domeniilor expediţiilor. Contractul de mandat pentru controlul calităţii mărfii. Obiectul prezentului contract constituie serviciile în domeniul efectuării verificării calităţii mărfurilor. Serviciile date sunt specificate prin indicarea mărfurilor care urmează a fi supuse controlului, locului unde va fi executat controlul, metodei de control, modului de expunere a rezultatelor controlului, împuternicirile mandatarului, remunerația serviciilor prestate de mandatar Subiectele. în calitate de mandatar în acest contract apar societățile specializate în controlul calităţii mărfurilor. În calitate de mandant sunt întreprinderile de export sau de import care sunt interesate de a proba calitatea mărfii fie datorita existenţei unei asemenea clauze in contract, fie în fie în virtutea prevederilor legii. Comerţul internaţional a generat apariţia mai multor genuri de întreprinderi specializate în controlul calităţii mărfii. Criteriul de bază de clasificare a acestor întreprinderi este marfa supusă controlului calităţii. Astfel, există întreprinderi specializate în controlul calităţii produselor petroliere, a cerealelor etc. Rezultatele controlului. La finele fiecărei operaţiuni de control al calităţii, mandatarul îşi 4

expune opinia privind corespunderea sau nu condiţiilor stabilite de contractul de vânzare a mărfii verificate. Opinia data trebuie exprimată în modul stabilit de contractul de mandat în modul care ar permite mandantului de a-şi forma o imagine clara despre calitatea mărfii. De obicei, asemenea opinii sunt expuse într-o concluzie care va conţine denumirea mărfii supuse controlului, locul exercitării controlului, metoda folosită pentru determinarea calităţii, indicii stabiliţi de control care caracterizează marfa şi concluzia privind calitatea. Contractul de mandat pentru expediţii internaţionale. Obiectul prezentului contract reprezintă serviciile acordate de un comerciant specializat în organizarea expediţiei şi reexpediţiei mărfurilor în cadrul schimbului internaţional. Scopul contractului reprezintă organizarea procesului de import/ xport al mărfurilor transportate în trafic feroviar, rutier, aerian, maritim, fluvial sau combinat, în tranzit sau direct. Suplimentar la aceasta ca obiect pot deveni consultaţiile mandatarului în domeniul transportului (spre exemplu căutarea căii de transport celei mai rapide sau celei mai ieftine). De asemenea ca servicii a acestui contract pot apărea asigurarea mărfii, efectuarea procedurilor vamale. Pentru serviciile prestate mandatarul percepe comisionul convenit de părţi în contractul de mandat. 2. Contractul internaţional de comision. Caracteristica generală. Contractul de comision constituie una din varietăţile intermedierii comerciale, utilizată în diferite domenii ale schimbului internaţional de mărfuri sau aferente acestuia. Contractul internațional de comision reprezintă acordul de voinţă între doua părţi, dintre care una, comisionarul, se angajează sa efectueze anumite acte juridice în numele său, dar pe contul altei părţi, comitent, contra unui comision. Elementul de extraneitate se manifestă prin faptul că părțile contractului își au sediile sau reședințele în state diferite, fie că ele se află în același stat, iar actele juridice trebuie să fie săvârșite pe teritoriul altui stat. Este un contract consensual, sinalagmatic, comutativ, cu titlu oneros. Operaţiunea de comision prezintă avantaje atât pentru comisionar, a cărui remuneraţie este proporţională cu volumul afacerilor încheiate prin activitatea sa, cât şi pentru comitent, care este scutit de grija controlului şi supravegherii, cu atât mai mult că comisionarul este profesionist în domeniul respectiv. Comitentul beneficiază de competenta şi prestigiul pe care comisionarul le are în regiunea sau în ţara respectivă. Diferite legislaţii reglementează în mod diferit contractul de comision, iar cele din sistemul anglo-saxon nu-1 cunosc, acesta fiind înlocuit de contractul de agenţie. Contractul de comision se poate prezenta sub doua forme: 5

a)

într-o primă formă, comisionarul acţionează în nume propriu (nomine proprio),

dar pe contul comitentului; în acest caz el este parte în contractul încheiat cu terţul şi rămâne în cercul contractual până la executarea definitivă a obligaţiilor rezultând din acest contract; în calitate de debitor el poate fi urmărit de către terţ pentru plăti; în calitate de creditor el poate să exercite împotriva terţului toate drepturile născute din contract; b)

în altă formă, comisionarul tratează în numele comitentului (nomine alieno) şi,

drept urmare, este supus la toate regulile mandatului. În acest sens se prezintă, de pildă, instituţia în dreptul francez, unde contractul de comision apare sub ambele forme. În RM contractul de comision este reglementat de art.1511-1524 C.civ., la care se adaugă art.1713-1722 C.civ. care reglementează activitatea comisionarului profesionist. În comerțul internațional contractul de comision are doua varietăţi: contract pentru vînzare (export) şi contract pentru cumpărare (import). Atât prima varietate cât şi a doua pot îmbrăca forma contractului de vânzare (cumpărare) de mărfuri sau de vînzare (cumpărare) de servicii. Contractul de comision pentru vânzare (export) Comitentul are următoarele obligaţii: a)

întocmirea cererilor de ofertă/ofertelor sau arătarea indicilor pentru întocmirea ei

b)

punerea la dispoziţia comisionarului a documentaţiei ce caracterizează; marfa sau

serviciile (documentaţia tehnica, certificat de calitate, certificat de origine etc.); c)

indicarea condiţiilor dorite de comercializare a mărfii sau serviciilor;

d)

pronunţarea asupra proiectelor de contract elaborate de comisionar;

e)

participarea la soluţionarea reclamaţiilor provenite de la partenerii străini;

f)

achitarea comisionului stabilit.

Contractul poate prevedea şi alte obligaţii, in dependenta de sfera de aplicare a contractului, cum ar fi clauza de exclusivitate, conform căreia comisionarul este unicul împuternicit al comitentului pe un anumit teritoriu sau în privința unor mărfuri sau servicii. Comisionarul are următoarele obligaţii: a) pe baza instrucţiunilor primite să întocmească cererea de oferta, oferta sau proiectul viitorului contract şi să le transmită comitentului spre aprobare; să negocieze şi să semneze în nume propriu contractul de vânzare de mărfuri sau prestări de servicii; b) să obţină, în cazurile necesare, licenţe, permise şi alte asemenea învoiri, să efectueze procedurile vamale, sa angajeze transportator, să asigure marfa etc. c) să întocmească documentele necesare pentru ca comitentul să încaseze suma necesara; d) să ia parte în cazurile necesare la soluţionarea litigiilor. 6

Contractul de comision pentru cumpărare (import) Comitentul este obligat: a)

să examineze cererile de ofertă sau ofertele parvenite de la comisionar şi să-şi

expună opțiunea privind necesitatea contractării; b)

să avizeze proiectul de contract întocmit de comisionar;

c)

să înainteze reclamaţiile necesare fată de expeditor sau cărăuş când este necesar;

d)

să achite comisionul stabilit etc.

Comisionarul este obligat: a)

să negocieze şi să încheie contractul de cumpărare a mărfurilor sau serviciilor;

b)

să prezinte pentru aviz proiectul acestui contract;

c)

să asigure marfa;

d)

să transmită instrucţiunile de vămuire comitentului sau altor implicaţi;

e)

să acorde asistenţa comitentului pentru soluţionarea reclamaţiilor şi apărarea

intereselor. 3. Contractul internaţional de agent (agenție). Contractul internaţional comercial de agent (sau agenţie) provine din dreptul anglosaxon (contract of agency), care nu cunoaşte instituţia mandatului şi a comisionului, contractul de agenţie înlocuindu-le pe ambele. Asemănarea cu contractele de mandat şi de comision se manifestă prin faptul că în baza acestui contract agentul apare fie ca mandatar, fie ca comisionar, fie că ambele elemente se îmbina în unul şi acelaşi contract, ceea ce îi permite agentului să aleagă poziţia sa în funcţie de situaţiile stabilite în contract. În pofida faptului că legislaţia continentală cunoaşte instituţiile mandatului şi comisionului care din punct de vedere juridic permit excelent de a înlocui contractul de agent, comercianţii tot mai mult recurg la semnarea contractelor de agent sau agenţie comercială, prin care îmbină într-un mod sau altul caracterele mandatului sau ale comisionului. Importanța acestui contract pentru comerțul internațional a determinat organizațiile internaționale care se ocupă cu unificarea lex mercatoria să codifice uzanțele comerciale internaționale cele mai utilizate în această materie. Astfel, în Principiile UNIDROIT a fost inclus un capitol întitulat ”Competența agenților”, iar Camera Internațională de Comerț de la Paris a elaborat o culegere întitulată ”Contractul Internațional de Agenție” (Publicația nr.644/2002). Mai mult ca atât, un șir de sisteme juridice de tradiție roman-germanică au recepționat contractul de agenție din common law. În Republica Moldova contractul de agenţie comercială este reglementat de art.1701 – 1712, care transpun regulile Directivei Consiliului din 18 7

decembrie 1986 privind coordonarea legislației statelor membre referitoare la agenții comerciali independenți (86/653/CEE) 3. Potrivit C. civ. al RM, prin contractul de agenție comercială o parte (agent comercial) se obligă să acționeze în mod permanent în calitate de intermediar care desfășoară activități independente pentru a negocia sau a încheia contracte în numele celeilalte părți (principal), iar principalul se obligă să îi plătească remunerație pentru activitățile respective (art.1701 alin.1). Sarcinile principale ale agentului comercial este de a cerceta piața, de a atrage clienți, de a promova vânzarea sau cumpărarea de produse și de a negocia condițiile contractuale încheiate între principal și cumpărători sau vânzători. Agentul poate suplimentar să fie împuternicit să încheie contracte din numele principalului. Este important de reținut că agentul comercial întotdeauna acționează ca o persoană fizică sau juridică independentă. Practica comercială distinge: agenţie generală, în baza căreia agentul are împuterniciri de ansamblu pe o anumită perioadă de timp şi agenţie specială, prin care agentul are obligaţiuni în privinţa unui obiectiv bine stabilit. Agentul comercial are următoarele obligații principale: 1) să depună eforturi rezonabile pentru a negocia, pe contul principalului, şi pentru a încheia contractele în privinţa cărora agentul comercial a primit indicaţii să le încheie; să urmeze indicaţiile rezonabile ale principalului, dacă acestea nu afectează în mod semnificativ independenţa agentului comercial (art. 1702); 2) să furnizeze principalului în special informaţia privind: a) contractele negociate sau încheiate; b) condiţiile pieţei; c) solvabilitatea şi alte caracteristici privind clienţii (art. 1703); 3) să ţină evidenţa corespunzătoare privind contractele negociate sau încheiate din numele principalului (art. 1704); Agentul comercial are dreptul la comision pentru oricare contract încheiat cu un client, dacă contractul a fost încheiat ca rezultat al eforturilor agentului comercial. Art. 1703-1708 C.civ. RM reglementează detaliat dreptul agentului comercial la comision pe durata agenţiei comerciale și după încetarea agenţiei comerciale, scadenţa comisionului și stingerea dreptului la comision. 4. Contractul internațional de distribuție. Spre deosebire de legislațiile multor țări, unde contractul vizat este unul nenumit, Codul civil modernizat al RM, reglementează expres contractul de distribuție. Potrivit art.1736, acesta 3

https://eur-lex.europa.eu/legal-content/RO/TXT/?uri=CELEX:31986L0653

8

este definit drept contractul prin care o parte (furnizorul) se obligă să furnizeze celeilalte părţi (distribuitorul) produse, în mod continuu, iar distribuitorul se obligă să cumpere produsele date, sau să le ia şi să plătească pentru ele şi să le furnizeze altora din numele şi pe contul distribuitorului. La nivel internaţional nu există reglementări juridice uniforme ale contractului de distribuţie. De aceea, în circuitul comercial internaţional participanţii relaţiilor de distribuţie se conduc de principiile şi obiceiurile generale ale circuitului comercial internaţional – lex mercatoria. Importanța acestui contract pentru comerțul internațional a determinat Camera Internațională de Comerț de la Paris să elaboreze un document întitulat ”Contractul de Distribuție” (Publicația nr.646/2002). Contractul internațional de distribuţie reprezintă un acord, prin care o parte, numită ”furnizor” se obligă să furnizeze bunurile produse sau achiziționate de el celeilalte părți numite ”distribuitor”, care se obligă să achiziționeze produsele în proprietatea sa și, ulterior, din contul și în numele său propriu, să revândă produsele și să presteze furnizorului serviciile convenite, precum extinderea rețelei de distribuție, menținerea și creșterea volumului de mărfuri vândute, organizarea și furnizarea de logistică și livrarea mărfurilor în rețeaua de vânzare cu amănuntul, furnizarea de publicitate și resurse informaționale către comercianții cu amănuntul și către potențialii consumatori, în scopul păstrării reputaţiei lui profesionale şi consolidarea poziţiei lui pe piaţă. Elementul de extraneitate a acestui contract se manifestă prin faptul că furnizorul și distribuitorul își au sediul sau reședința în state diferite. Este un contract sinalagmatic, consensual, comutativ, cu titlu oneros. Contractul internațional de distribuție este un contract complex, deoarece permite combinarea unui complex de obligații diferite într-un singur contract. Obiect al contractului reprezintă acţiunile furnizorului de furnizare a produselor către distribuitor şi totalitatea acţiunilor distribuitorului, îndreptate spre realizarea acestor produse, obligații care, după natura lor, constituie elemente ale diferitor contracte civile (de prestare a serviciilor, de depozit, de vânzare-cumpărare, de agent comercial etc). Este un contract sinalagmatic, consensual, comutativ, cu titlu oneros. Contractele de distribuție se încheie între furnizor (care adeseori este și producătorul produselor) și distribuitor (care poate fi un vânzător en gros sau en detail). Furnizorul se obligă să furnizeze distribuitorului produse, iar distribuitorul se obligă să cumpere, distribuie și să promoveze acele produse din nume propriu și pe cont propriu. Regulile distribuției se aplică dacă partea care distribuie produsele o face din nume propriu, adică distribuitorul revinde produse pe care le-a cumpărat de la furnizor. Acesta este principalul criteriu de 9

distincție dintre distribuție și agenția comercială, în cazul ultimei agentul comercial nu devine proprietar al produselor. În funcție de modul în care părțile colaborează, se deosebesc următoarele tipuri ale distribuției: a) contractul de distribuţie exclusivă este contractul de distribuţie în virtutea căruia furnizorul se obligă să furnizeze produse unui singur distribuitor pe un teritoriu determinat; b) contractul de distribuţie selectivă este un contract de distribuţie în virtutea căruia furnizorul se obligă să furnizeze produse, direct sau indirect, numai distribuitorilor selectaţi pe baza unor criterii stabilite; c) contractul de cumpărare exclusivă este un contract de distribuţie în virtutea căruia distribuitorul se obligă să cumpere, sau să ia şi să plătească produse doar de la furnizor sau de la o persoană desemnată de furnizor. Obligațiile furnizorului : - să furnizeze produsele comandate de către distribuitor, în măsura posibilă și cu condiția ca comanda să fie rezonabilă; - să ofere distribuitorului, la un preț rezonabil, toate materialele publicitare pe care le deține și care sunt necesare pentru distribuirea și promovarea corespunzătoare a produselor; - să depună eforturi rezonabile pentru a nu prejudicia reputația produselor; - să furnizeze distribuitorului informații privind: caracteristicile produselor; prețurile și condițiile de furnizare a produselor; prețurile recomandate și condițiile pentru refurnizare a produselor către clienți; comunicațiile relevante dintre furnizor și clienți și campaniile de publicitate relevante pentru desfășurarea activității comerciale ; - să acorde distribuitorului dreptul exclusiv de a revinde mărfurile ce constituie obiectul contractului pe un anumit teritoriu (obligație valabilă doar pentru contractul de distribuție exclusivă). Obligațiile distribuitorului : - să plătească prețul mărfii livrate de furnizor ; - să depună eforturi rezonabile pentru a promova produsele; - să avertizeze furnizorul într-un termen rezonabil atunci când prevede că comenzile sale vor fi în mod semnificativ mai mici decât comenzile la care furnizorul a avut motive să se aștepte; - să urmeze indicațiile rezonabile date de furnizor, care au drept scop asigurarea distribuirii corespunzătoare a produselor sau menținerea reputației ori caracteristicilor distincte ale produselor; 10

- să permită furnizorului acces rezonabil la spațiile sale pentru ca furnizorul să verifice dacă distribuitorul se conformează standardelor convenite prin contract și indicațiilor rezonabile date ; - să depună eforturi rezonabile pentru a nu prejudicia reputația produselor; - să furnizeze furnizorului informații privind: acțiunile înaintate sau amenințate de a fi înaintate de către terți în privința drepturilor furnizorului asupra obiectului de proprietate intelectuală și încălcări de către terți ale drepturilor furnizorului asupra obiectului de proprietate intelectuală; - să revândă mărfurile exclusiv în limitele teritoriului stabilit în contract (obligație valabilă doar pentru contractul de distribuție exclusivă). Deosebirea esențială între distribuția exclusivă și cea neexclusivă este că, dacă părțile au convenit asupra exclusivității, ele au o relație mai strânsă, ceea ce impune un grad mai înalt de colaborare și loialitate reciprocă, iar partea care acordă exclusivitatea o face pentru a obține în schimb un avantaj. Prin urmare, furnizorul care se obligă să nu trateze cu alți distribuitori, ci încheie o distribuție exclusivă sau selectivă are dreptul să dea instrucțiuni și să verifice modul în care ele sunt urmate. Iar dacă un distribuitor se obligă să cumpere anumite produse exclusiv de la un furnizor, distribuitorul primește și materiale publicitare. În contractele de distribuție neexclusivă, raportul dintre părți nu este atât de puternic, acestea dispunând de o libertate mai mare privind afacerile cu alți parteneri. 5. Contractul internațional de franchising (franciză). Prin franchising (franciză) se înţelege operaţiunea în baza căreia franchizorul se obligă să-i acorde franchizatului dreptul de a vinde bunuri sau a presta servicii, sub marca de fabrică sau de servicii, precum şi să-i acorde licenţele necesare sau know-how-ul necesar pentru realizarea producţiei sau serviciilor în schimbul unei plăti. Operaţiunea de franchising include suplimentar la producerea mărfurilor sau prestarea serviciilor în baza licenţelor sau know-how şi orice alte vânzări indirecte cum ar fi în baza contractului de mandat, comision, consignaţie. În baza acestui contract, franchizorul beneficiază de extinderea reţelei sale de desfacere, fără a investi capital în acest domeniu, iar franchizatul beneficiază de posibilitatea de a fabrica produse, a comercializa sau a presta servicii în baza unor tehnologii noi sau a unor mărfuri noi de o calitate înalta sub o marcă deja cunoscută. Elementul de extraneitate în contractul internațional de franchising se manifestă prin faptul că părțile își au sediul sau reședința obișnuită în state diferite. 11

La nivel internaţional nu există reglementări juridice uniforme ale contractului de franchising. De aceea, în circuitul comercial internaţional participanţii relaţiilor în acest domeniu se conduc de principiile şi uzanțele generale ale circuitului comercial internaţional – lex mercatoria. Importanța acestui contract pentru comerțul internațional a determinat Camera Internațională de Comerț de la Paris să elaboreze un document întitulat ”Contractul Model de Franchising Internațional” (Publicația nr.712/2011). În Republica Moldova contractul de franchising, numit franciză, este reglementat de art.1723-1735 C.civ. Potrivit art. 1723, contractul de franciză este contractul prin care o parte (francizor) acordă celeilalte părţi (francizat), în schimbul unei redevenţe, dreptul de a desfăşura o activitate comercială (activitatea de franciză) în cadrul reţelei francizorului, cu scopul de a furniza anumite produse din numele şi pe contul francizatului, iar francizatul are dreptul şi obligaţia de a folosi denumirea comercială, marca sau alte obiecte ale drepturilor asupra obiectului de proprietate intelectuală, know-how şi metode ale activităţii comerciale ale francizorului. Este un contract sinalagmatic, consensual, comutativ, cu titlu oneros. Elementele esențiale care caracterizează raportul de franciză sunt: a) acordarea dreptului de a opera metoda de business a francizorului, care includ licența pentru exploatarea drepturilor de proprietate intelectuală și a know-how-ului (afacerea); b) vânzarea anumitor produse (contractul de distribuție); c) independența francizatului; acesta acționează din nume propriu și pe cont propriu și își desfășoară propria afacere; d) remunerarea financiară directă sau indirectă a francizorului. Contractele de franciză urmează a fi delimitate de simplele contracte de distribuție. În primul rând, franciza ar putea să aibă ca obiect nu doar distribuirea produselor; în cazul francizei francizatul primește dreptul de a opera metoda de business a francizorului, care include licența pentru exploatarea drepturilor de proprietate intelectuală și a know-how-ului. Există 3 tipuri de franciză: a) industrială – francizatul produce bunuri potrivit instrucțiunilor francizorului și le vinde sub marca francizorului; b) de distribuție – francizatul pur și simplu vinde anumite bunuri într-un magazin ce poartă denumirea sau simbolica francizorului; c) de servicii – francizatul prestează un serviciu sub denumirea sau marca francizorului. Obligațiile francizorului: 12

- înaintea încheierii contractului să informeze francizatul privind : a) întreprinderea și experiența francizorului; b) obiectele relevante ale drepturilor de proprietate intelectuală, inclusiv caracteristicile know-how-ului relevant;

d) sectorul comercial și condițiile

pieței; e) metodele particulare ale francizei și desfășurarea acesteia; f) structura și mărimea rețelei de franciză; g) comisioanele, redevențele și orice alte plăți periodice; - pe durata executării contractului să informeze francizatul privind: a) condițiile pieței; b) rezultatele comerciale ale rețelei de franciză; c) caracteristicile produselor; d) prețurile și condițiile de furnizare a produselor; e) prețurile recomandate și condițiile pentru refurnizare a produselor către clienți; f) comunicările relevante dintre francizor și clienți în teritoriu; g) campaniile de publicitate ; - să acorde francizatului dreptul de a exploata obiectele drepturilor asupra obiectului de proprietate intelectuală în măsura necesară pentru desfăşurarea activităţii de franciză; - să depună eforturi rezonabile pentru a asigura exercitarea netulburată şi continuă a acestui drept ; - să ofere francizatului asistență sub forma cursurilor de formare, îndrumărilor și consilierii, în măsura necesară desfășurării activității de franciză, fără costuri suplimentare pentru francizat, precum și altă asistență ; - să depună eforturi rezonabile pentru a promova și a menține reputația rețelei de franciză (art. 1724 – 1731 C.civ. RM). Obligațiile francizatului: - să plătească francizorului comisioanele, redevențele sau alte plăți periodice convenite în contract ; -să furnizeze francizorului informații privind: a) acțiunile înaintate sau amenințate de a fi înaintate de către terți în privința drepturilor francizorului asupra obiectului de proprietate intelectuală; și b) încălcări de către terți ale drepturilor francizorului asupra obiectului de proprietate intelectuală ; - să depună eforturi rezonabile pentru a desfășura activitatea de franciză în conformitate cu metodele activității comerciale ale francizorului; - să urmeze indicațiile rezonabile ale francizorului privind metodele activității comerciale și menținerea reputației rețelei; - să manifeste prudență rezonabilă pentru a nu dăuna rețelei de franciză ; - să permită francizorului acces în condiții rezonabile la spațiile sale pentru ca francizorul să verifice dacă francizatul se conformează metodelor activității comerciale și indicațiilor francizorului; 13

-să ofere francizorului acces în condiții rezonabile la registrele sale contabile (art.17311735 C.civ. RM).

14